論合同法律風(fēng)險防范
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企業(yè)合同法律風(fēng)險及防范
【摘 要】作為市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟交往的主要載體，合同管理是全過(guò)程、系統性、動(dòng)態(tài)性的，合同管理也因此成為企業(yè)風(fēng)險的重要來(lái)源。
本文僅從合同簽訂前的設立簽約主體資格調查制度、建立簽約主體資信調查制度、完善授權代理制度、建立企業(yè)印章管理制度;簽訂時(shí)的質(zhì)量標準條款的審查、交貨方式條款的審查、付款條款的審查、定金條款的審查、違約責任條款的審查、爭議管轄條款的審查、其他事項的審查;履行的超過(guò)訴訟時(shí)效的法律風(fēng)險、超過(guò)法定期限和約定期限的法律風(fēng)險、交付時(shí)的法律風(fēng)險、合同變更、轉讓的法律風(fēng)險中及建立完善的證據保存制度等幾個(gè)方面提出了一些關(guān)于合同管理的風(fēng)險點(diǎn)并提出相關(guān)防范措施，可有效規避合同管理風(fēng)險。
【關(guān)鍵詞】合同管理;風(fēng)險控制
合同管理是全過(guò)程、系統性、動(dòng)態(tài)性的。
作為市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟交往的主要載體，合同也因此成為企業(yè)風(fēng)險的重要來(lái)源。
在合同的簽訂、履約以及審查、監督和控制的過(guò)程中，都可能面臨著(zhù)因合同而產(chǎn)生的問(wèn)題，科學(xué)有效地管控，可有效規避合同管理風(fēng)險。
本文僅從合同簽訂前、簽訂時(shí)、履行中及建立完善的證據保存制度等幾個(gè)方面提出了一些關(guān)于合同管理的風(fēng)險點(diǎn)并提出相關(guān)防范措施。
一、合同簽訂前的法律風(fēng)險控制
(一)設立簽約主體資格調查制度
我國法律規定，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的主體應當取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》、《營(yíng)業(yè)執照》，具有民事主體資格和經(jīng)營(yíng)資格，可分為法人、非法人經(jīng)濟組織和自然人。
但主體資格不同其承擔債務(wù)的方式也不相同，企業(yè)法人是以其注冊資本為限承擔有限責任;自然人、私營(yíng)企業(yè)和個(gè)人經(jīng)濟組織的出資人需要承擔個(gè)人無(wú)限連帶責任。
此外，國家對有限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規對經(jīng)營(yíng)的禁止性規定，對某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規定，如果企業(yè)違反此規定，或與沒(méi)有資格的主體簽訂此類(lèi)合同，合同不但無(wú)效，還會(huì )給企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟損失。
(二)建立簽約主體資信調查制度
企業(yè)要調查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。
盡可能對合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)律師對其資信情況進(jìn)行調查。
其主要包括合作方的財產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)能力。
調查企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況是否正常時(shí)，看是否能滿(mǎn)足履行合同項目的條件，避免簽約后對方不能履約。
同時(shí)需要注意了解對方的經(jīng)營(yíng)歷史、客戶(hù)評價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。
(三)完善授權代理制度
對企業(yè)職工簽訂合同授權的管理是防范合同風(fēng)險的重中之重。
由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負責人身上，在實(shí)際操作過(guò)程中，企業(yè)往往是預先給銷(xiāo)售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。
這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權行為，但是法律風(fēng)險常常會(huì )出現在這里。
由于授權不規范就會(huì )產(chǎn)生無(wú)權代理或表見(jiàn)代理行為，此方面應有法律人士把關(guān)。
(四)建立企業(yè)印章管理制度
企業(yè)印章應由企業(yè)專(zhuān)人保管，嚴格按規定使用。
在企業(yè)合同上，就算沒(méi)有企業(yè)法定代表人或者授權人的簽字，只要蓋上了行政公章或者合同專(zhuān)用章，該合同對該企業(yè)就有了法律約束力。
若企業(yè)因行政公章和合同專(zhuān)用章管理保管不善，行為人擅自利用單位印章簽訂經(jīng)濟合同，騙取財物占為己有構成犯罪，除行為人承擔刑事責任外，如給被害人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)也應當承擔民事賠償責任。
二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險控制
(一)質(zhì)量標準條款的審查：產(chǎn)品質(zhì)量標準一般分為國家標準、行業(yè)標準和企業(yè)標準。
企業(yè)要根據自身的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限，超過(guò)質(zhì)量異議期未提出書(shū)面異議即視為質(zhì)量符合約定，但國家規定有質(zhì)保期的除外。
(二)交貨方式條款的審查：在買(mǎi)賣(mài)合同中應當明確約定企業(yè)交貨地點(diǎn)的所在地，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄。
此外，合同中應列明收貨方經(jīng)辦人的姓名、聯(lián)系方式等，這樣做的目的是為了防止收貨方不承認收貨的事實(shí)，導致訴訟舉證困難。
(四)定金條款的審查：注意定金與“訂金”的區別，定金條款應寫(xiě)明“定金”字樣，而非“訂金”。
“訂金”沒(méi)有定金性質(zhì)，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。
另外，對于超過(guò)總價(jià)款百分之二十的部分，只能作為預付款，可以要求返還，但不具備定金性質(zhì)。
三、合同履行中法律風(fēng)險控制
(一)超過(guò)訴訟時(shí)效的法律風(fēng)險
我國《民法通則》第135條規定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規定除外”，因此，企業(yè)應當經(jīng)常關(guān)注訴訟時(shí)效問(wèn)題，對即將超過(guò)訴訟時(shí)效期間的民事權利及時(shí)向法院起訴，或向對方主張權利，或要求對方作出書(shū)面承諾履行;對已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效期間的民事權利，應當采取補救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對方以書(shū)面形式承諾履行義務(wù)等。
(二)超過(guò)法定期限和約定期限的法律風(fēng)險
主要是指企業(yè)因超過(guò)法律規定的期限而喪失《合同法》規定的一些法定權利的行使權。
《合同法》中許多法定權利的行使都有明確的期限規定，超過(guò)該期限，行使權也就喪失了。
如《合同法》第54條規定的行使撤銷(xiāo)權，超過(guò)一年則該撤銷(xiāo)權喪失。
(三)合同變更、轉讓的法律風(fēng)險
合同雙方權利義務(wù)的變更、轉讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補充合同方可有效。
特別是貨款支付問(wèn)題上，必須嚴格按照合同約定付款。
如果對方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認后方可生效。
四、建立和完善證據保存制度
企業(yè)在合同管理過(guò)程中，要有專(zhuān)人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來(lái)的全部書(shū)面記錄。
對重要的電子郵件證據，應由公證機關(guān)下載保存并打印，制作成公證文書(shū)，對往來(lái)的傳真件必須及時(shí)復印，復印件和傳真件一并加以保存。
上述合同的原件保管不但是合同履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據。
如果企業(yè)把合同的原件丟失，則會(huì )給企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面，甚至會(huì )導致無(wú)法進(jìn)行索賠。
五、結語(yǔ)
在市場(chǎng)經(jīng)濟大潮中，加強合同法律風(fēng)險防范，在簽訂、履約以及審查、監督和控制的過(guò)程中，用科學(xué)的管控措施，超前謀劃，提高履約效果，可有效規避合同管理風(fēng)險，節約成本，為企業(yè)爭取得最大利益。
【參考文獻】
[1]李桂堂著(zhù)，《合同管理是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的關(guān)鍵》，2005年第4期：34頁(yè)-36頁(yè)。
[2]李春亭等 著(zhù)譯：《工程招投標與合同管理》，北京，中國建筑工業(yè)出版社，2004年02月。
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