生活中的物理現象論文

　　生活中的物理現象論文

　　信息技術(shù)與物理課程分析【1】

　　【摘要】作者從事十來(lái)年的初中物理教學(xué)，對物理教學(xué)與信息技術(shù)的整合有著(zhù)深刻的體會(huì )，在本文中就如何實(shí)施信息技術(shù)與物理學(xué)科的整合淺談一些我們的看法。

　　【關(guān)鍵詞】信息技術(shù)物理課程教學(xué)整合

　　近年來(lái)，計算機輔助教學(xué)工作在全國教育戰線(xiàn)上逐漸深入，但大多以“觀(guān)摩課”的形式開(kāi)展，只是教育教學(xué)中的一個(gè)點(diǎn)綴而已，信息技術(shù)并沒(méi)有真正與學(xué)科教學(xué)“融合”在一起。

　　究其主要原因是在進(jìn)行計算機輔助教學(xué)的過(guò)程中，沒(méi)有合適的應用軟件和操作平臺，需要教師自己研制開(kāi)發(fā)課件，而開(kāi)發(fā)課件需要花費大量的時(shí)間和精力，且質(zhì)量不高，基本上適應不了日常教學(xué)。

　　在這種情況下，信息技術(shù)與學(xué)科課程整合在計算機輔助教學(xué)的條件上日趨成熟發(fā)展起來(lái)。

　　信息技術(shù)作為一項教學(xué)工具，能夠把各種技術(shù)手段完美地融合到課程之中。

　　就像教師在上課時(shí)使用黑板和粉筆一樣，屆時(shí)計算機演變成為真正的教學(xué)工具，教師最主要的任務(wù)不再是開(kāi)發(fā)軟件，而是如何應用現有的軟件把計算機的優(yōu)勢發(fā)揮出來(lái)，進(jìn)行學(xué)科教學(xué)。

　　本文就信息技術(shù)與物理課程教學(xué)的整合，結合自己物理教學(xué)的實(shí)踐談?wù)勔韵聨�點(diǎn)看法。

　　一、由“課件”向“積件”思路發(fā)展，探討物理學(xué)科整合新方法

　　在計算機輔助物理教學(xué)這個(gè)領(lǐng)域里面，市場(chǎng)上已有相當數量的物理教學(xué)軟件可供購買(mǎi)，但能夠真正適用于教學(xué)的軟件卻不多，教師自制課件的水平又不高，容易造成“低水平重復”的現象。

　　在此階段上，尋求計算機輔助教學(xué)軟件開(kāi)發(fā)和應用的新路子——積件思路應運而生。

　　其指導思想是：“課件”向“積件”發(fā)展，工具型、資料型、開(kāi)放型的教學(xué)平臺已成為計算機輔助教學(xué)軟件的發(fā)展方向，它包括帶有學(xué)科特色的平臺和多媒體資料庫。

　　教師稍加培訓就能夠自如的運用它們來(lái)按自己的意愿制作課件，緊密配合自己的教學(xué)過(guò)程、為課堂教學(xué)所用，

　　在真正意義上，實(shí)現計算機輔助教學(xué)。

　　二、電腦模擬，發(fā)揮物理演示實(shí)驗、虛擬實(shí)驗室的功能

　　1.信息技術(shù)與物理實(shí)驗教學(xué)整合，發(fā)揮演示實(shí)驗作用

　　物理是一門(mén)以實(shí)驗為基礎的學(xué)科，實(shí)驗教學(xué)和演示實(shí)驗是中學(xué)物理教學(xué)的重要一環(huán)。

　　豐富多彩、生動(dòng)有趣的實(shí)驗是物理實(shí)驗教學(xué)的特點(diǎn)，利用實(shí)驗課不僅可以讓學(xué)生記住某些相關(guān)結論、實(shí)驗步驟，更為重要的是能夠使學(xué)生透徹理解并且完全掌握產(chǎn)生實(shí)驗結論的過(guò)程。

　　在普通物理課堂的演示實(shí)驗中，由于受到常規實(shí)驗儀器本身等條件的限制，實(shí)驗效果常不如人意。

　　而通過(guò)多媒體技術(shù)模擬實(shí)驗的輔助，模擬一些重要的，但在現實(shí)實(shí)驗環(huán)境下難以完成的一些物理實(shí)驗，則可彌補常規實(shí)驗儀器的不足，提高物理實(shí)驗的演示效果。

　　如本人在做凸透鏡成像規律實(shí)驗時(shí)，先用常規儀器按傳統實(shí)驗方法進(jìn)行演示，由于常規實(shí)驗儀器的限制蠟燭在光屏上所形成的像隨著(zhù)物距的變化而變化的這一現象不是很明顯，致使學(xué)生對凸透鏡成像的特點(diǎn)不甚理解，并產(chǎn)生迷惑。

　　此時(shí)我改為采用多媒體技術(shù)進(jìn)行凸透鏡成像規律模擬實(shí)驗，演示物距從無(wú)窮遠至小于焦距的整個(gè)實(shí)驗過(guò)程中物距、像距和像的變化的情況，整個(gè)模擬實(shí)驗過(guò)程流暢、直觀(guān)，從而使學(xué)生對該實(shí)驗有了一個(gè)清晰完整的認識。

　　2.在網(wǎng)絡(luò )技術(shù)環(huán)境支持下，發(fā)揮學(xué)生自主探討性實(shí)驗作用

　　在傳統物理實(shí)驗室，由于實(shí)驗環(huán)境和實(shí)驗條件的限制，實(shí)驗結果往往和物理理論不一致，甚至出現相反的數據，這一切無(wú)不暴露出了傳統實(shí)驗室的弊端。

　　讓學(xué)生在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下進(jìn)行虛擬實(shí)驗室操作，以自主模擬實(shí)驗為基礎進(jìn)行多媒體教學(xué)，則可以解決這一難題。

　　如筆者在上傳統電學(xué)實(shí)驗課時(shí)，通常會(huì )告訴學(xué)生，電流表的接線(xiàn)柱不能接錯、電壓表不能超過(guò)量程，電池組不能短路。

　　很多實(shí)驗不允許學(xué)生自己操作，這些規定無(wú)形中扼殺了學(xué)生的創(chuàng )造性思維，而有些學(xué)生自主意識很強，常常會(huì )進(jìn)行一些“地下操作”，最終損壞了儀器。

　　然而，須知這些“破壞性”強的學(xué)生實(shí)際上也是動(dòng)手能力、創(chuàng )造能力強的學(xué)生。

　　在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下，倡導學(xué)生自主探討性實(shí)驗，既可保護儀器又能培養學(xué)生的創(chuàng )新能力，并能把很多傳統實(shí)驗做不到的效果一一再現。

　　三、充分利用網(wǎng)絡(luò )資源，增進(jìn)教學(xué)效果

　　進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )時(shí)代后，網(wǎng)絡(luò )環(huán)境為學(xué)生提供了豐富的知識庫、資源庫，網(wǎng)上的資源開(kāi)發(fā)和利用已成為一個(gè)現代教育工作者必備的信息素質(zhì)。

　　網(wǎng)上資源具有信息量大、更新快等特點(diǎn)，例如：中國中小學(xué)教育教學(xué)網(wǎng)、教育資源庫物理學(xué)科、中國物理教育網(wǎng)等可謂是一間完整的中小學(xué)數字資源庫，它為我們提供了同步教學(xué)、優(yōu)秀課件等多種資源，且處于動(dòng)態(tài)的更新之中。

　　通過(guò)下載這些優(yōu)秀課件、優(yōu)秀習題再作進(jìn)一步的組織、加工就能設計出適合自己風(fēng)格的課件來(lái)。

　　四、擴大信息來(lái)源，提高教學(xué)水平

　　1.了解物理學(xué)科發(fā)展時(shí)事形勢、把握教學(xué)動(dòng)態(tài)

　　物理作為一門(mén)理科學(xué)科，適量的習題是必要的，但訂購的習題集往往又存在著(zhù)題型偏舊、信息過(guò)時(shí)的缺點(diǎn)，這對于學(xué)生習題更新、掌握中考的習題形勢是不利的。

　　為了克服這一缺點(diǎn)，我們可以充分利用Internet這一信息資源，從網(wǎng)絡(luò )如中國中小學(xué)教育教學(xué)網(wǎng)上的物理試題中心、中國園丁網(wǎng)試題集錦欄目和其他一些重點(diǎn)中學(xué)網(wǎng)站試題庫上下載最新的試卷、搜集物理相關(guān)試題，用來(lái)給學(xué)生作為測試題和平時(shí)練習。

　　2.增進(jìn)學(xué)習交流、提高教學(xué)水平

　　網(wǎng)絡(luò )的交互性給物理教師互相學(xué)習交流提供了機會(huì )。

　　如在中國名師教育網(wǎng)、中國園丁網(wǎng)、中國物理教育網(wǎng)的教育論壇我們可以與各地的同行探討物理教學(xué)中遇到的問(wèn)題以及對物理教學(xué)改革的看法，通過(guò)網(wǎng)上學(xué)習交流，實(shí)現資源共享，達到提高教學(xué)水平的目的。

　　隨著(zhù)信息技術(shù)和物理學(xué)科教學(xué)整合的發(fā)展，將信息技術(shù)引進(jìn)教育領(lǐng)域將給學(xué)生、教師、學(xué)校帶來(lái)一個(gè)新的教學(xué)模式和新的契機，但同時(shí)也應看到，信息技術(shù)和物理教學(xué)整合是一個(gè)新興事物，還有許多問(wèn)題需要我們去研究、探索，但我們確信信息技術(shù)在物理教學(xué)中將大有作為。

　　物權理論質(zhì)疑【2】

　　提要:本文從法律行為與事實(shí)行為的區別入手,剖析了物權行為理論在理論上的錯誤,并進(jìn)一步論證了物權行為無(wú)因性原則作為一種法律制度已無(wú)存在的必要。

　　關(guān)鍵詞:法律行為;事實(shí)行為;無(wú)因性;善意取得;公示公信

　　一、物權行為理論及其原則

　　物權行為的概念公認為德國歷史法學(xué)派代表人物薩維尼最早提出,他在柏林大學(xué)講學(xué)時(shí)提出,以履行買(mǎi)賣(mài)契約或其他轉移所有權為目的而踐行的交付,并不是一種單純的事實(shí)行為,而構成了一個(gè)特別的以轉移所有權為目的的“物的契約”。

　　薩維尼為了將交付從債權行為中抽離出來(lái),特別賦予其以獨立的意思表示(即以物權變動(dòng)為直接內容的“物的合意”),這就成為物權行為概念和理論的演繹基礎。

　　從法律技術(shù)上看,創(chuàng )制物權行為概念的實(shí)際目的在于使物權行為與債權行為相分離,尤其是在法律效力上相分離,因此便發(fā)展出物權行為的獨立性和無(wú)因性理論,這些理論與公示公信制度一道構成了物權行為理論的三大原則:

　　1.分離原則。

　　根據薩維尼的主張,債權行為的效力在于使當事人承擔債法上的權利和義務(wù),并不能發(fā)生物權的變動(dòng),而要發(fā)生物權變動(dòng),必須另有一個(gè)以直接發(fā)生物權變動(dòng)為目的的法律行為,即物權行為。

　　因此,債權行為與物權行為各有其獨立的意思表示和成立方式,它們是兩個(gè)分離的、不同的法律行為。

　　2.形式主義原則。

　　因為物權具有排他性,若無(wú)可以使公眾知悉物權變動(dòng)的外部征象,易造成對第三人的損害,并損及交易安全,因此必須在立法上確定以登記作為不動(dòng)產(chǎn)物權變動(dòng)的公示方式,以交付作為動(dòng)產(chǎn)物權變動(dòng)的公示方式。

　　由此又發(fā)展出公信原則:“凡信賴(lài)物權變動(dòng)的外部征象,認為有其物權存在而有所作為者,即使該征象與真實(shí)權利存在不符,法律對于信賴(lài)該征象的人亦加以保護”。

　　3.無(wú)因性原則。

　　物權行為的無(wú)因性是指債權行為(原因行為)的無(wú)效或撤銷(xiāo)不能導致物權行為(結果行為)的當然無(wú)效,所有權的受讓人仍保留標的物的所有權,而出讓人則喪失所有權返還請求權,只有不當得利返還請求權。

　　二、法律行為與事實(shí)行為的界定

　　自物權行為理論被1896年德國民法典采納以來(lái),迄今已歷時(shí)百余年,但是該理論在各國法學(xué)界所引起的激烈批判和爭議至今仍然尚未止息。

　　這些爭論大都局限于對其現實(shí)功效的評判,而缺乏深入的理論分析。

　　無(wú)論支持者還是反對者都為自己設定了一個(gè)不證自明的前提:物權行為是一種法律行為。

　　事實(shí)果真如此嗎?筆者認為,對此不宜妄下結論,惟有深入探討法律行為的若干重要問(wèn)題之后,才能對此作出回答。

　　法律行為概念的創(chuàng )設曾被視為德國民法學(xué)最輝煌的成就,但同時(shí)它又是一個(gè)極端抽象、難以理解的概念。

　　從法制史上看,嚴格意義上的法律行為概念便是在有約束力的意思表示無(wú)須靠即時(shí)交付來(lái)保障,并在時(shí)空上與后者相分離時(shí)才得以真正形成的。

　　從德國民法學(xué)者對法律行為概念的描述中我們可以清楚地看到這一點(diǎn)。

　　19世紀的多數德國學(xué)者認為,法律行為就是意思表示行為。

　　盡管后來(lái)的德國學(xué)者原則上承認,意思表示僅僅是法律行為中某種更為基本的要素,具體的法律行為還可能包括其他事實(shí)要素,但是在理論上學(xué)者們從不否認:法律行為之本質(zhì)乃意思表示。

　　即使是現代德國民法學(xué)者,他們對于法律行為概念的表述也僅有用語(yǔ)上的改變而無(wú)實(shí)質(zhì)性的變化,其目的僅在于強調法律行為與意思表示間具有包容關(guān)系。

　　德國學(xué)者拉倫茲(Larenz)就認為,“法律行為是一項或幾項行為,它們中至少有一項是旨在引起一定的法律后果的意愿表示”。

　　盡管法律行為與意思表示不再同義使用,但是法律行為的本質(zhì)是意思表示這一點(diǎn)卻是無(wú)可否認的。

　　也正是這一點(diǎn)決定了法律行為和事實(shí)行為的根本分野。

　　行為是指有意識的活動(dòng),任何行為都具有主觀(guān)意思和客觀(guān)活動(dòng)兩個(gè)要素。

　　法律行為的核心在于主觀(guān)原因,客觀(guān)行為的核心要素卻在于客觀(guān)活動(dòng),這一實(shí)質(zhì)性區別決定了兩者在特征上的一系列的差異:

　　第一,兩者發(fā)生法律效果的方式不同。

　　法律行為依當事人的意思表示而發(fā)生法律效果,這一法律效果源自法律行為對行為人意思自治的容認,即法律對法律行為產(chǎn)生的意思后果只能給予合法性評價(jià),而非在內容上的事先假設和規定。

　　與此相反,事實(shí)行為僅僅取決于法律規定,當事人實(shí)施行為并不具有追求某種法律效果的意圖。

　　或者說(shuō),這種意圖的有無(wú)并不影響法律效果的發(fā)生,而只要符合一定的規定便能產(chǎn)生法律效果。

　　第二,法律行為只能產(chǎn)生法律效果,事實(shí)行為卻能同時(shí)產(chǎn)生法律效果和事實(shí)效果。

　　如,簽訂買(mǎi)賣(mài)合同是一種法律行為,它的法律后果是出賣(mài)人承擔交付標的物義務(wù)而買(mǎi)受人承擔支付價(jià)款的義務(wù),但是事實(shí)效果——買(mǎi)受人成為標的物的所有人,出賣(mài)人成為價(jià)款的所有人——卻并不隨之發(fā)生。

　　而拾得遺失物作為一種事實(shí)行為,其法律效果和事實(shí)效果是同時(shí)發(fā)生的,拾得人依法律規定取得該物的所有權是法律效果,拾得人對拾得物的實(shí)際占有則是事實(shí)效果。

　　由此可見(jiàn),法律行為的效力實(shí)際上來(lái)自法律的擬制,而事實(shí)行為的法律效果則以其事實(shí)效果為基礎。

　　第三,法律行為是從事實(shí)行為中分離出來(lái)的,它離開(kāi)事實(shí)行為則無(wú)獨立的意義。

　　從前述的法律行為概念產(chǎn)生的歷程可以得知,法律行為產(chǎn)生的基礎是設定權利義務(wù)的意思表示行為與履行義務(wù)的行為相分離,但分離只是針對“分步進(jìn)行”而言,法律行為并不能離開(kāi)事實(shí)行為而單獨起作用,因為法律行為不發(fā)生事實(shí)效果,它所設定的權利義務(wù)只能通過(guò)事實(shí)行為才能得到切實(shí)的履行。

　　因此不需要履行的行為不可能是法律行為。

　　第四,從事實(shí)構成來(lái)看,事實(shí)行為必須具有法定的構成要件,如此才能體現其客觀(guān)性和法定性的特征。

　　各國民法對事實(shí)行為一般作出詳盡而直接的規定,內容涉及行為的主客觀(guān)構成要件、持續狀態(tài)及其產(chǎn)生的后果。

　　事實(shí)行為的各構成要件有機聯(lián)系,不相獨立,惟有符合全部法律規定的行為才構成這一類(lèi)的事實(shí)行為。

　　而法律行為實(shí)質(zhì)在于意思表示,從一定意義上說(shuō)不存在事實(shí)構成問(wèn)題,因為法律不可能對其意思表示作出具體的規定,而只能抽象概括其意思表示的合法范圍。

　　第五,法律行為的主觀(guān)意思和客觀(guān)活動(dòng)在內容上并不一致,再以買(mǎi)賣(mài)合同為例,合同當事人的主觀(guān)意思是互易貨物和價(jià)款,在客觀(guān)活動(dòng)上卻表現為談判和簽訂文書(shū);事實(shí)行為的主觀(guān)意思與客觀(guān)活動(dòng)在內容上則是概括一致的,一致才能構成相應的行為。

　　在即時(shí)交易這種事實(shí)行為中,當事人的主觀(guān)意思和客觀(guān)活動(dòng)都是指向交付貨物和價(jià)款,不存在“表里不一”的現象。

　　從這些比較可以看出,事實(shí)行為的核心在于客觀(guān)活動(dòng),其主觀(guān)意思并無(wú)決定意義,僅僅影響事實(shí)行為的法律意義;與此相反,法律行為以意思表示為其必備因素和核心要件,其客觀(guān)活動(dòng)的意義主要在于承載或傳達其主觀(guān)意思,并使法律行為成為一種獨立的行為,因為任何行為都必須具備主觀(guān)意思和客觀(guān)活動(dòng)兩個(gè)要件。

　　相對于客觀(guān)存在的事實(shí)行為而言,單純以在當事人之間設定權利義務(wù)為目的的法律行為更接近于一種思想行為。

　　因此它在本質(zhì)上是法律虛擬的行為。

　　法律行為的產(chǎn)生具有重大意義,它是一種行為,同時(shí)又是一種作為行為的法律,它對當事人而言就是活的法律。

　　我們可以從以下幾個(gè)方面揭示法律行為的價(jià)值;第一,法律行為具有在當事人之間創(chuàng )設權利義務(wù)的功能,因而是法律實(shí)施的重要手段。

　　由于實(shí)體法不可能窮盡現實(shí)所有的情況,而且無(wú)法適應社會(huì )的快速變化,法律為彌補這種缺陷,只好通過(guò)在法定的范圍內賦予當事人的意思表示以法律效力而成為當事人之間權利義務(wù)的實(shí)質(zhì)調整手段。

　　這樣法律行為就將抽象的、客觀(guān)的權利義務(wù)落實(shí)為具體的、主觀(guān)的、可實(shí)現的權利義務(wù),從而彌補了實(shí)體法體系不確定性的缺陷。

　　第二,法律行為是法律形成的一個(gè)必經(jīng)階段。

　　考察法律規范產(chǎn)生的一般歷程可發(fā)現,人們在從事個(gè)別行為的過(guò)程中逐漸抽象出為眾人所認可的通用規則,并賦予其一定的強制力——這便是法律。

　　其中法律行為對于形成法律的作用不容忽視。

　　在民商法領(lǐng)域,人們正是從簽訂合同等法律行為中抽象出廣泛適用的普遍性規范,而這些法律規范又構成一系列民商法律的基礎。

　　在行政法領(lǐng)域這一點(diǎn)也表現得非常明顯,通�？偸窍扔芯唧w的行政行為存在,再在客觀(guān)化普遍化之后上升為行政立法,最終形成法律。

　　此外,盡管我國不承認判例法,但誰(shuí)也不能否認,判決這種法律行為能為修改和制定法律積累經(jīng)驗。

　　因為判決能檢驗法律在現實(shí)適用中的漏洞和不足,具有典型意義的判決更能直接為未來(lái)法律的修訂提供指導作用。

　　簡(jiǎn)而言之,法律行為的價(jià)值在于能在當事人之間創(chuàng )設新的權利義務(wù)關(guān)系,并在此過(guò)程中形成潛在的、新的法律。

　　以上論證有助于理解物權行為的性質(zhì)歸屬問(wèn)題。

　　在筆者看來(lái),物權行為在概念、效力、特征和價(jià)值等諸方面均與法律行為不符,絕無(wú)理由將物權行為歸入法律行為的范疇。

　　首先,物權行為不同于以意思表示為核心要件的法律行為。

　　任何一種行為都必然具備主觀(guān)意思和客觀(guān)活動(dòng)兩個(gè)要素,因此本文并不否認物權行為中存在意思表示。

　　但如果把物權行為定義為轉移物權的合意,那么它只是某種行為的構成要素,尚不能構成獨立的行為;既非行為,也就談不上是什么“法律行為”了。

　　如果將物權行為定義為物權合意和交付或登記相結合的行為,那么我們可以看到這更符合事實(shí)行為而非法律行為的特征。

　　因為物權行為中的意思表示是法定的,當事人不能以意思自治為由推翻法律規定,該意思表示的作用在于限定交付或登記的意義,因而僅被當作整個(gè)行為的構成要件之一,同時(shí)物權行為中意思表示的內容還受到債權行為中意思表示的嚴格限定,它不能自主設定超出債權合意范圍之外的權利義務(wù)關(guān)系,因此物權行為中的意思表示因素完全不具備法律行為中意思表示因素的地位和作用,將兩者混為一談將損害法律行為概念的準確性。

　　其次,物權行為的法律效力源自法律規定,這與法律行為的本質(zhì)是根本相悖的。

　　法律行為調整方式本來(lái)就是作為法定主義方式的對立面而存在的。

　　眾所周知的物權法基本原則之一就是物權法定原則,即物權只能依照法律規定的權利義務(wù)類(lèi)型設定或轉移。

　　對此即使是支持物權行為理論的學(xué)者也不得不承認,“依此原則,民事權利主體達成設立或轉移一項物權的協(xié)議時(shí),不可以依照法律行為自由的原則,——實(shí)質(zhì)上即締約自由原則,按自己的意思選定的形式和內容設定或轉移權利,而只能按法定的形式設定或轉移權利”。

　　1這充分說(shuō)明了,如果將物權行為歸入法律行為之一類(lèi),必將導致物權法定原則與法律行為之間不可調和的沖突,因為物權法定原則的本義就是要排除當事人通過(guò)意思自治更改物權法律關(guān)系的效力,這是物權行為理論的支持者也無(wú)法否認的。

　　最后,從價(jià)值上看,物權行為并不具備在當事人之間設立權利義務(wù)關(guān)系的功能。

　　因為根據物權法定原則,法律對物權變動(dòng)的權利義務(wù)應作出明確而直接的規定,絕不存在引進(jìn)當事人的意思表示予以調整的余地。

　　由此可見(jiàn),物權變動(dòng)行為實(shí)為一種事實(shí)行為,若要將其定義為法律行為則必然要片面夸大、扭曲物權變動(dòng)中意思表示的效力,并引起物權法定原則與法律行為制度根本性的沖突。

　　物權變動(dòng)行為也不具備在當事人之間創(chuàng )設權利義務(wù)關(guān)系的效力,就其本質(zhì)而言不符合法律行為的核心精神。

　　從理論上說(shuō),創(chuàng )設物權行為這么一個(gè)與“法律行為”有種屬關(guān)系的概念,只能導致法律行為概念本身的混亂,并在法律行為規則(如意思表示推定規則)的適用上引起一系列的矛盾。

　　因此,物權行為概念雖然�；罅瞬簧俾斆魅说难劬�,但卻只不過(guò)是一個(gè)“美麗的錯誤”。

　　三、物權行為無(wú)因性理論

　　僅僅證明物權行為概念在理論上的謬誤尚不足以全盤(pán)否定物權行為理論,因為相當一部分學(xué)者推崇物權行為理論的原因不在于物權行為概念在法理上的價(jià)值,而在于物權行為無(wú)因性對交易安全的保護機能。

　　可以說(shuō),物權行為理論的實(shí)踐意義即在于其無(wú)因性原則,因此我們有必要對其進(jìn)行深入的剖析,以期在實(shí)踐的層面上了解物權行為是否有存在的價(jià)值。

　　就事實(shí)而言,任何有意義的法律行為都必然存在原因,而法律確認其有因或無(wú)因則體現了立法政策對該行為效力獨立性的不同立場(chǎng)。

　　因此“物權行為有因或無(wú)因,不僅是邏輯的關(guān)系,而且是一項由價(jià)值判斷及利益衡量來(lái)決定的立法政策問(wèn)題”。

　　2德國民法典立法者正是為交易安全之目的,基于政策之考慮,而將原因從物權行為中抽離,使物權行為無(wú)因化。

　　然而立法意圖與真正的法律適用畢竟存在著(zhù)距離,無(wú)因性的應有功能能否順利在法律實(shí)踐中實(shí)現并不存在顯而易見(jiàn)的答案,而有待于更深層次的探討。

　　物權行為無(wú)因性理論最為人所稱(chēng)道的功能,即是“物權交易的安全保護機能”,而正是這項機能決定了該理論有根本的存在價(jià)值。

　　依據物權變動(dòng)的無(wú)因構成,物權行為的效力不受原因行為瑕疵的影響,交易得以進(jìn)行得安全、迅速、無(wú)后顧之憂(yōu)。

　　但在善意取得制度出現并獲得制定法之確立后,物權行為無(wú)因性的交易保護功能便絕大部分為此制度所吸收。

　　只是因“重大過(guò)失”而發(fā)現第一受讓人取得原因有瑕疵而取得動(dòng)產(chǎn)的人(第二受讓人)可基于無(wú)因構成而獲得保護;同時(shí)從對第一受讓人的調查范圍減少、交易容易化上考慮,善意取得制度不可彌補無(wú)因性構成的功能,因為善意取得之成立,以對前述取得原因之調查為必要。

　　1贊成無(wú)因性的學(xué)者因此認為,第二受讓人盡管有重大過(guò)失,但在無(wú)因性原則的保護下仍能取得動(dòng)產(chǎn)所有權,且不負任何債法上的責任,這一點(diǎn)確實(shí)保護了交易完全。

　　但是德國學(xué)者Heck對此一針見(jiàn)血地指出,交易之際應避免這樣的重大過(guò)失,這正好是交易法原則的應有之義和基本要求,違反這種原則的基本要求來(lái)談謀求動(dòng)產(chǎn)交易的安全已完全沒(méi)有必要。

　　2而在公示公信原則獲得普遍承認和確立的今天,物權交易的簡(jiǎn)單、快捷和安全的理想可籍此而輕易達到。

　　即使確實(shí)存在非依無(wú)因性不能保護的領(lǐng)域,只要仔細考慮便可發(fā)現,這是無(wú)因性保護的不當擴大。

　　最典型的莫過(guò)于第二受讓人基于惡意(針對不動(dòng)產(chǎn)而言)或基于重大過(guò)失(針對動(dòng)產(chǎn))不能受公信原則保護的場(chǎng)合。

　　首先考察不動(dòng)產(chǎn)場(chǎng)合,由于惡意第二受讓人的行為在多數場(chǎng)合均構成侵權行為,因此其負有損害賠償義務(wù),根據德國民法典應返還標的物,這樣無(wú)因性的不當擴大因受到相關(guān)法律的限制而仍不能保護第二受讓人。

　　3至于動(dòng)產(chǎn)場(chǎng)合,前文已論及此種情況的悖理之處,在此不再重復。

　　物權行為無(wú)因性的最后一項功能是減輕舉證責任。

　　從物權行為無(wú)因性理論進(jìn)入德國民法典的歷史背景來(lái)考察,該理論是肩負摒棄不動(dòng)產(chǎn)之實(shí)質(zhì)審查主義的歷史使命才于法律制度上確立來(lái)的。

　　因為無(wú)因性理論使物權行為和債權行為在效力上相分離,于是不動(dòng)產(chǎn)登記的審查范圍就可僅限于物權變動(dòng)本身,登記程序得以客觀(guān)化和簡(jiǎn)便化,登記官員對私法交易的過(guò)分介入也被排除了。

　　由此可見(jiàn),在德國民法史上,物權行為無(wú)因性正是為了用來(lái)排除登記實(shí)質(zhì)審查主義所帶來(lái)的嚴重弊病才獲得制定法之確立。

　　4實(shí)際上,物權變動(dòng)之客觀(guān)化、明確化及隨之而來(lái)的舉證責任之減輕,嚴格而言系來(lái)自物權變動(dòng)之公示方式——登記或交付所具有的功能,而不是來(lái)源于物權變動(dòng)的無(wú)因構成。

　　而物權行為無(wú)因性為登記實(shí)質(zhì)主義奠定理論基礎之后,已經(jīng)可以功成身退,公示公信制度完全可以獨立發(fā)揮減輕舉證責任的作用。

　　經(jīng)由以上考察可以發(fā)現,物權行為無(wú)因性的諸多“應有功能”與其“實(shí)有功能”之間產(chǎn)生了極大的分離,其“應有功能”絕大部分已被善意取得制度和公示公信制度所抽空,而殘余部分也超出了交易安全保護的合理范圍,甚至有鼓勵不誠實(shí)交易的傾向,因此有違民法的根本宗旨。

　　鑒于物權行為無(wú)因性的嚴重缺點(diǎn),德國司法判例及學(xué)說(shuō)理論不得不限制其適用范圍,從而引發(fā)了“無(wú)因性的相對化”之趨勢。

　　依筆者觀(guān)之,“無(wú)因性的相對化”實(shí)與取消無(wú)因性無(wú)異。

　　例如“共同瑕疵說(shuō)”提出物權行為與債權行為得因共同的瑕疵而致無(wú)效或撤銷(xiāo);“條件關(guān)聯(lián)說(shuō)”則主張當事人得以其意思表示物權行為之效力系于債權契約之存在,如果原因行為非合法有效,則物權行為不能成立。

　　這兩種學(xué)說(shuō)形式不同但目的都是為了將物權行為的效力系于原因行為,在原因行為無(wú)效或被撤銷(xiāo)時(shí),物權行為也隨之無(wú)效或被撤銷(xiāo)。

　　因此無(wú)因性的相對化實(shí)際上反映了取消無(wú)因性的趨勢,這也是由無(wú)因性本身的致命缺陷所決定的。

　　由此可見(jiàn),整個(gè)物權行為理論已基本上沒(méi)有存在的價(jià)值。

　　無(wú)論該理論內部的構架是如何精致和完美,也不能挽救其被否定的命運。

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