論企業(yè)商業(yè)秘密法律風(fēng)險防控的必要性的論文
一、商業(yè)秘密的構成要件
( 一) 秘密性。秘密性應當理解為具備不為普遍知悉和并非容易獲得兩個(gè)具體條件。商業(yè)秘密的核心特征就是秘密性。
( 二) 保密性。商業(yè)秘密所具有的本質(zhì)屬性之一就是保密性，其保障了商業(yè)秘密的存在。權利人在對相關(guān)的保密措施進(jìn)行使用時(shí)，應當符合有效性、可識別性、適當性標準。即該秘密不采取不正當手段無(wú)法取得; 權利人采取明示的方式，使相對人能夠意識到該信息是需要保密的信息; 未經(jīng)權利人許可，取得信息存在一定難度。筆者曾參與一個(gè)涉及企業(yè)商業(yè)秘密的侵權糾紛案的處理，該案中商業(yè)秘密的認定成為訴爭的焦點(diǎn)。盡管該案中，原告方已經(jīng)在訴訟前取得了工商行政部門(mén)對被告方作出的行政處罰決定書(shū)，但是原告方未能充分的證明其所謂的“自有技術(shù)”是商業(yè)秘密，也未能了解已經(jīng)以專(zhuān)利形式或者公開(kāi)發(fā)表的文集形式被公開(kāi)了的技術(shù)已不再屬于商業(yè)秘密，因此，導致原告方相對被動(dòng)而不得不與被告最終協(xié)商解決。
【案情】
某公司訴劉某、某公司侵害技術(shù)秘密案被告劉某原系原告公司員工，曾擔任副總經(jīng)理一職。任職期間有接觸原告公司技術(shù)信息的條件。原告公司認為其掌握的設備生產(chǎn)技術(shù)為專(zhuān)有技術(shù)，是其商業(yè)秘密。被告劉某離職后，自行設立某公司，并與原告原有的客戶(hù)訂立了多份設備定作合同，且使用的圖紙與原告的圖紙均類(lèi)似。原告遂向工商行政部門(mén)舉報被告劉某及某公司，認為被告侵犯商業(yè)秘密。工商行政部門(mén)亦作出《行政處罰決定書(shū)》，認為原告的技術(shù)圖紙等資料上的內容為原告的商業(yè)秘密，被告構成侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為，并對被告進(jìn)行了行政處罰。此后，原告發(fā)現被告仍在生產(chǎn)相關(guān)類(lèi)似設備，無(wú)奈，訴至法院，要求被告停止侵權，賠償損失。該案的被告來(lái)所委托本人作為代理律師。初接觸時(shí)，律師發(fā)現僅分析初步證據而言對被告已經(jīng)相當不利，已有行政工商部門(mén)的《行政處罰決定書(shū)》將被告的侵權事實(shí)予以認定，并認定被告使用的圖紙等材料中均載有原告公司的專(zhuān)有技術(shù)，是原告的商業(yè)秘密; 同時(shí)，工商行政部門(mén)將被告所有對外訂立的合同及相關(guān)圖紙等材料予以沒(méi)收，且被告在工商行政部門(mén)處理過(guò)程中已經(jīng)做出了相對不利陳述，導致原告主張的賠償數額亦有較為充分的證據。
但是，通過(guò)與被告本人的深入溝通，查閱相關(guān)法律法規，尤其是最高院、江蘇省高院及無(wú)錫中院對于商業(yè)秘密案件的審判紀要，本人發(fā)現，其實(shí)本案作為被告而言還是有很多的辯駁之處。首先，原告的訴請中上未明確其擁有的商業(yè)秘密點(diǎn)，即商業(yè)秘密的具體內容。而根據《省高院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》第五條規定: 權利人應當在舉證期限內明確商業(yè)秘密的具體內容。因此，書(shū)面申請法院要求原告明確其商業(yè)秘密點(diǎn)。其次，鑒于本案涉及的商業(yè)秘密的技術(shù)性相對比較專(zhuān)業(yè)，為了更好的研究和搜索相關(guān)的信息，保證有充分的調查取證時(shí)間，采取了一個(gè)訴訟技巧( 即提出管轄權異議及上訴程序) ，為被告爭取到了近兩個(gè)月的時(shí)間。在此期間，對原告主張的商業(yè)秘密進(jìn)行相關(guān)專(zhuān)利的索引，并查找到一些專(zhuān)業(yè)書(shū)籍及公開(kāi)發(fā)行的刊物，充分了解到原告所主張的專(zhuān)有技術(shù)并非是“不為他人所知悉”，而是早已在他國有了專(zhuān)利的申請，國內的期刊中也有諸多介紹，已成為公開(kāi)的技術(shù)，不具有秘密性。再次，本案正式進(jìn)入庭審程序期間，再針對原告認為系商業(yè)秘密點(diǎn)的方面進(jìn)行分析，提出該技術(shù)秘密已經(jīng)被申請的專(zhuān)利、公開(kāi)的刊物等進(jìn)行了披露，已不具有秘密性，從而導致原告不得不就其主張的觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行進(jìn)一步舉證，即申請法院對是否構成商業(yè)秘密進(jìn)行鑒定。面對高額的鑒定費用以及是否構成商業(yè)秘密的不確定性，原告最終選擇了與被告進(jìn)行調解，從而了結了本案。在該案的代理過(guò)程中，代理律師不僅利用了被告自身的專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識為被告進(jìn)行了維權，也在審理案件的程序及技巧上為被告爭取了時(shí)間，為更好的抗辯打下了夯實(shí)的理論基礎和法律基礎。
上述案例充分告知廣大企業(yè)家，在人民法院審理商業(yè)秘密侵權糾紛案中，商業(yè)秘密的構成不是企業(yè)自身認為的，也不是工商行政部門(mén)的處罰決定可以認定的，是需要進(jìn)一步舉證甚至是鑒定的。而企業(yè)自有的技術(shù)是否構成商業(yè)秘密，才是維權的前提。因此，企業(yè)家在自有技術(shù)是否構成商業(yè)秘密的問(wèn)題上不能認為是理所當然，而應當在專(zhuān)業(yè)技術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行相關(guān)的索引、調查，查找有無(wú)相關(guān)專(zhuān)利或者是否已在公知領(lǐng)域被披露，只有將這些問(wèn)題充分研究透徹之后，才應該考慮如何防控商業(yè)秘密被侵權的問(wèn)題。
二、侵犯商業(yè)秘密的法律責任
侵犯商業(yè)秘密應從刑事責任、行政責任、民事責任三個(gè)方面承擔責任。
( 一) 侵害商業(yè)秘密應承擔的刑事法律責任
《刑法》第二百一十九條規定，以下行為對商業(yè)秘密產(chǎn)生了侵犯需要承擔相應的刑事責任。即造成商業(yè)秘密的權利人損失巨大，則判處其拘役、處三年以下有期徒刑，同時(shí)對其罰金進(jìn)行單處、并處; 后果嚴重的行為，將處三年—七年有期徒刑，另外還要并處罰金。
( 二) 侵害商業(yè)秘密應承擔的行政法律責任
《反不正當競爭法》第二十五條規定: “違反本法第十條規定對商業(yè)秘密進(jìn)行侵犯，其違法行為將由監督檢查部門(mén)責令停止，依照其發(fā)生的情節嚴重程度，處以一萬(wàn)元—二十萬(wàn)元不等的罰款�！�
( 三) 侵犯商業(yè)秘密應承擔的民事法律責任
我國《民法通則》第一百三十四條規定承擔民事責任的方式主要有: 賠禮道歉; 消除影響; 賠償損失; 恢復原狀; 返還財產(chǎn); 停止侵害; 消除危險; 排除妨礙等。都屬于對民事責任進(jìn)行承擔的方式，在實(shí)際使用時(shí)可以單獨、共同使用。從企業(yè)的角度來(lái)看，商業(yè)秘密若是被侵犯了，大多數企業(yè)會(huì )要求索求經(jīng)濟賠償。經(jīng)濟補償方式中較為常見(jiàn)的就是賠償損失，要求依據法律規定的標準，商業(yè)秘密侵權人補償權利人的損失。那么損害賠償的標準應如何界定呢?《反不正當競爭法》第二十條明確規定，造成商業(yè)秘密權利人承受損害的，應當對相應的損害賠償責任進(jìn)行承擔;若是出現難以計算被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失的情況，在侵權期間侵權人因侵權所獲得的利潤即為賠償額。
三、企業(yè)商業(yè)秘密的法律風(fēng)險
防控商業(yè)秘密的重要性已越來(lái)越被企業(yè)家所重視，更多的企業(yè)家希望能像可口可樂(lè )公司一樣保護自身的專(zhuān)有技術(shù)或秘密配方，讓其專(zhuān)有技術(shù)百年甚至千年的流傳下去又不被同行所知悉。那么，現代企業(yè)應如何做好商業(yè)秘密方面的法律風(fēng)險防控呢?筆者認為，企業(yè)必須從內部保護和外部保護兩方面進(jìn)行商業(yè)秘密的保護。
( 一) 企業(yè)內部自我保護
1. 企業(yè)內部制度的保障
企業(yè)的規章制度是企業(yè)的根本大法，是能夠制約企業(yè)內部行為的準則。將商業(yè)秘密條款納入企業(yè)規章制度，為商業(yè)秘密保護再次增加了一層保護膜。同時(shí)，與員工簽訂保密合同和競業(yè)限制合同，將保密事宜制度化并完善化。
2. 提高企業(yè)內部員工商業(yè)秘密的保護意識
( 1) 增強企業(yè)員工的主人翁意識，通過(guò)宣傳使員工明確保護企業(yè)的商業(yè)秘密就是保護企業(yè)的利益，就是保護自己的利益，因為企業(yè)的利益與員工的利益是一體的，不可分割的，兩者是“一榮俱榮、一損俱損”的關(guān)系。( 2) 將內部員工分成不同的層次，各層次知悉的商業(yè)秘密應各不相同，需要保密的范圍也各自不同。( 3) 對于企業(yè)內部的技術(shù)核心人員，應將其掌握的技術(shù)秘密點(diǎn)盡量分散，防止一個(gè)員工將所有技術(shù)秘密點(diǎn)全部掌握，導致失去一個(gè)員工則喪失了全部的商業(yè)秘密。
3. 提高企業(yè)自身各項事務(wù)可能涉及商業(yè)秘密時(shí)的保護( 1) 與任何第三方交往過(guò)程中，可能涉及商業(yè)秘密的，均應盡可能的加強保護。尤其應在法律文本上簽訂關(guān)于保密的相關(guān)協(xié)議，確保不被第三方將商業(yè)秘密透露給他人。( 2) 對外的研討、交流、參展等過(guò)程中，嚴格防止核心技術(shù)的公開(kāi)。針對媒體的采訪(fǎng)等情況，注意措辭及展示的內容，防止無(wú)意中將技術(shù)秘密公開(kāi)。
( 二) 外部聯(lián)手保護
1. 與專(zhuān)業(yè)人士聯(lián)手進(jìn)行商業(yè)秘密的保護。專(zhuān)業(yè)的法律顧問(wèn)可以在法律上幫助企業(yè)更好的維權，專(zhuān)業(yè)的知識專(zhuān)家可以在技術(shù)上給予企業(yè)專(zhuān)業(yè)的指導，這些專(zhuān)業(yè)人員都是企業(yè)的專(zhuān)業(yè)智囊團。
2. 與工商行政部門(mén)聯(lián)手。工商行政部門(mén)是對商業(yè)秘密進(jìn)行工商行政處罰監管的主要負責部門(mén)。企業(yè)應隨時(shí)保持與工商部門(mén)的溝通，尤其是針對侵犯商業(yè)秘密的行為進(jìn)行舉報，請求工商行政部門(mén)進(jìn)行查處。
3. 尋求司法機關(guān)的保護。商業(yè)秘密遭到侵犯，可以追究侵權者的民事責任及刑事責任，因此，可向法院起訴要求追究侵權人的民事侵權責任; 同時(shí)，若涉及刑事犯罪，可以舉報要求公檢法部門(mén)同時(shí)追究侵權者的刑事責任。想要在激烈的商海競爭中立于不敗之地，就要采取各種措施保護企業(yè)自身的核心價(jià)值，商業(yè)秘密就是企業(yè)的核心價(jià)值。期待國內的企業(yè)能進(jìn)一步認識到商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權保護對于自身發(fā)展和壯大的重要性和緊迫性，從而不斷保護和提升自身的商業(yè)價(jià)值，為民族產(chǎn)業(yè)在世界經(jīng)濟的競爭中占有一席之地而貢獻力量!
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