第五十一條　企業(yè)所得稅法第九條所稱(chēng)公益性捐贈，是指企業(yè)通過(guò)公益性社會(huì )團體或者縣級以上人民政府及其部門(mén)，用于《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規定的公益事業(yè)的捐贈。

　　「釋義」　本條是對企業(yè)所得稅法第九條規定的公益性捐贈的進(jìn)一步界定。

　　原內資企業(yè)所得稅規定，對企業(yè)的公益、救濟性捐贈，即企業(yè)向教育、民政等公益事業(yè)和遭受自然災害等地區的捐贈，在其年度應納稅所得額3%以?xún)鹊牟糠�，準予扣除。原外資企業(yè)所得稅規定，對企業(yè)的公益、救濟性捐贈，即企業(yè)向教育、民政等公益事業(yè)和遭受自然災害等地區的捐贈，可據實(shí)扣除。為了彌補政府職能的缺位，調動(dòng)企業(yè)積極參與社會(huì )公共事業(yè)發(fā)展的積極性，促進(jìn)我國公益性事業(yè)的發(fā)展，考慮了國際上的通行做法，解決以前內外資企業(yè)稅收待遇不平的問(wèn)題，在兼顧國家財政承受能力和納稅人負擔水平的前提下，企業(yè)所得稅法將公益性捐贈的稅前扣除標準，統一規定為企業(yè)年度利潤總額12%以?xún)�，適用于所有內資、外資企業(yè)。但是出于立法整體體例等因素的考慮，企業(yè)所得稅法并沒(méi)有對公益性捐贈作出明確界定。公益性捐贈支出的扣除，首要的就是界定什么是公益性捐贈，以增強企業(yè)所得稅法的可操作性，所以本條對公益性捐贈作了明確界定。原內資企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細則規定，公益、救濟性的捐贈，是指納稅人通過(guò)中國境內非營(yíng)利的社會(huì )團體、國家機關(guān)向教育、民政等公益事業(yè)和遭受自然災害地區、貧困地區的捐贈;納稅人直接向受贈人的捐贈不允許扣除。與原內資企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細則有關(guān)規定相比，本條作了相應調整，即將受捐贈的對象由"非營(yíng)利的社會(huì )團體"改為"公益性社會(huì )團體"，同時(shí)不再具體列舉公益性的捐贈范圍。

　　根據本條的規定，公益性捐贈必須符合以下兩個(gè)條件。

　　一、必須通過(guò)公益性社會(huì )團體或者縣級以上人民政府及其部門(mén)。

　　從理論上來(lái)說(shuō)，企業(yè)可以直接向公益事業(yè)捐贈，而無(wú)需通過(guò)中間部門(mén)，這樣更有利于節省成本和環(huán)節，而且實(shí)踐中很多企業(yè)向公益事業(yè)的捐贈，確實(shí)是由企業(yè)直接向受援對象捐助的。但是，在稅務(wù)處理上，由于稅收征管實(shí)踐等方面的考慮，若允許企業(yè)直接向公益事業(yè)捐贈，稅收上很難處理，而且在我國整個(gè)公益性捐贈尚處于起步階段時(shí)，允許企業(yè)直接向公益事業(yè)的捐贈稅前扣除的話(huà)，可能會(huì )出現一部分企業(yè)借此偷漏稅的現象。通過(guò)一定的中間部門(mén)，來(lái)轉接企業(yè)的公益性捐贈，更有利于管理，同時(shí)在某種程度上也宣傳了企業(yè)的捐贈行為，更有利于企業(yè)良好和負責任形象的建立，國外對允許稅前扣除的公益性捐贈一般也只限于通過(guò)公益性社會(huì )團體等中間機構的捐贈。但是，通過(guò)什么中間部門(mén)予以轉接公益性捐贈，也是個(gè)關(guān)鍵，如果這個(gè)中間部門(mén)沒(méi)有控制好，也可能造成公益性捐贈的混亂與無(wú)序。所以本條對接受捐贈的中間部門(mén)作了限定，一是縣級以上人民政府及其部門(mén)。這主要考慮了政府的公信力，也考慮了方便企業(yè)進(jìn)行公益性捐贈，規定縣級以上人民政府及其部門(mén)作為接受捐贈的對象，能夠滿(mǎn)足實(shí)際的需要，因為從我國目前的行政機關(guān)組織體系和結構來(lái)看，縣級以上人民政府及其部門(mén)的數量、遍布范圍和結構等相當廣泛，基本能夠承擔接受捐贈的任務(wù)。二是公益性社會(huì )團體。在實(shí)踐中，經(jīng)過(guò)有關(guān)主管部門(mén)批準或者登記設立了很多公益性社會(huì )團體，其主要目的就是從事公益性社會(huì )活動(dòng)，接受公益捐贈自然屬于其業(yè)務(wù)范圍，允許通過(guò)這些公益性社會(huì )團體從事公益事業(yè)的捐贈，是國際上的通行做法，既考慮了我國實(shí)踐操作的需要，也滿(mǎn)足了僅通過(guò)政府部門(mén)進(jìn)行公益捐贈的不足，同時(shí)這些公益性社會(huì )團體由于其本身的公益性和在社會(huì )上所發(fā)揮的作用，一般也具有較強的公信力，所以有必要承認公益性社會(huì )團體作為企業(yè)所得稅法所承認的公益事業(yè)捐贈的受捐對象。這里需要明確的是，并非所有的公益性社會(huì )團體，都符合本條規定的條件。本條規定的公益性社會(huì )團體，還必須滿(mǎn)足本條例第五十二條規定的條件。

　　二、必須是用于《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規定的公益事業(yè)的捐贈。

　　并非企業(yè)對外任何形式的捐贈都允許稅前扣除，而必須是用于公益事業(yè)的捐贈，才允許稅前扣除。目前，規范公益事業(yè)捐贈的法律有1999年的《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》。條例草案將公益事業(yè)捐贈的范圍限定為如下四項，一是救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會(huì )群體和個(gè)人的活動(dòng);二是教育、科學(xué)、文化、衛生、體育事業(yè);三是環(huán)境保護、社會(huì )公共設施建設;四是促進(jìn)社會(huì )發(fā)展和進(jìn)步的其他社會(huì )公共和福利事業(yè)。其實(shí)這四項內容就是原本照搬《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》的有關(guān)規定而來(lái)，考慮到《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》今后可能會(huì )根據實(shí)踐情況發(fā)展的需要，作相應的修訂，而企業(yè)所得稅法與本條例規定的公益性捐贈理應與《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》協(xié)調一致，要充分落實(shí)《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》的有關(guān)內容，若采取直接列舉的方式來(lái)表述公益性捐贈的范圍，可能比較被動(dòng)，因為《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》若作相應調整，本條例的有關(guān)內容也將作相應調整，條例的穩定性得不到保障。所以，條例最終刪除了公益性捐贈范圍的具體列舉規定，而是直接援引至《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》，這樣，本條例規定的公益性捐贈范圍就與《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》完全協(xié)調一致，其具體內容可以根據《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》的發(fā)展變化作適時(shí)調整，而無(wú)需修改條例，以適應經(jīng)濟社會(huì )客觀(guān)情況的發(fā)展變化。

　　第五十二條　本條例第五十一條所稱(chēng)公益性社會(huì )團體，是指同時(shí)符合下列條件的基金會(huì )、慈善組織等社會(huì )團體：

　　(一)依法登記，具有法人資格;

　　(二)以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨，且不以營(yíng)利為目的;

　　(三)全部資產(chǎn)及其增值為該法人所有;

　　(四)收益和營(yíng)運結余主要用于符合該法人設立目的的事業(yè);

　　(五)終止后的剩余財產(chǎn)不歸屬任何個(gè)人或者營(yíng)利組織;

　　(六)不經(jīng)營(yíng)與其設立目的無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù);

　　(七)有健全的財務(wù)會(huì )計制度;

　　(八)捐贈者不以任何形式參與社會(huì )團體財產(chǎn)的分配;

　　(九)國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門(mén)會(huì )同國務(wù)院民政部門(mén)等登記管理部門(mén)規定的其他條件。

　　「釋義」本條是對公益性社會(huì )團體的界定。

　　作為公益性捐贈的中間對象的縣級以上人民政府及其部門(mén)，實(shí)踐中容易辨認，有著(zhù)嚴格的設立和審批等程序，無(wú)需在條例中再予以具體明確。而對于作為公益性捐贈的中間對象的公益性社會(huì )團體，雖然其有著(zhù)相應的設立條件、程序等方面的要求，且我國現行法律法規和實(shí)踐中對社會(huì )團體也有著(zhù)相應的管理規定，但是對于社會(huì )團體的公益屬性，實(shí)踐上尚沒(méi)有容易為人掌握的依據和標準，所以條例中有必要對此予以明確。本條關(guān)于公益性社會(huì )團體的界定主要是借鑒了《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》的相關(guān)規定。有一種意見(jiàn)認為，公益性社會(huì )團體的認定及登記管理應由有關(guān)主管部門(mén)依法執行，財政、稅務(wù)部門(mén)應著(zhù)重審查公益性社會(huì )團體的資金來(lái)源和用途，不宜對其他條件進(jìn)行重復審查，否則與簡(jiǎn)化手續、方便相對人的行政改革方向不符。但是，考慮到《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》與本條例調整對象屬性上的差異等因素的影響，不同管理部門(mén)的管理角度和側重點(diǎn)不同，基于稅收制度上的特性和考慮，為了確保國家的稅收利益和稅政制度的統一性，有必要由財政、稅務(wù)主管部門(mén)參加對公益性社會(huì )團體的認定，在遵循《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》基本原則和精神的前提下，進(jìn)一步細化公益性社會(huì )團體的認定條件，規定相對較為嚴格且可操作的認定標準。

　　一、公益性社會(huì )團體必須是基金會(huì )、慈善組織等社會(huì )團體。

　　原內資企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細則規定，公益性捐贈中規定的社會(huì )團體，包括中國青少年發(fā)展基金會(huì )、希望工程基金會(huì )、宋慶齡基金會(huì )、減災委員會(huì )、中國紅十字會(huì )、中國殘疾人聯(lián)合會(huì )、全國老年基金會(huì )、老區促進(jìn)會(huì )以及經(jīng)民政部門(mén)批準成立的其他非營(yíng)利的公益性組織。這種正面列舉的方式，操作性可能比較強，但是規范性方面可能存在不足，存在的漏洞可能也較多。所以，本條采取列舉條件的辦法，明確和規范了公益性社會(huì )團體的界定標準。根據本條的規定，公益性社會(huì )團體首先是指基金會(huì )、慈善組織等社會(huì )團體。根據《社會(huì )團體登記管理條例》的有關(guān)規定，社會(huì )團體是指中國公民自愿組成，為實(shí)現會(huì )員共同意愿，按照其章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性社會(huì )組織。根據《基金會(huì )管理條例》的有關(guān)規定，基金會(huì )是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照本條例的規定成立的非營(yíng)利性法人。而關(guān)于什么是慈善組織，目前尚未有統一而權威的界定。中國慈善組織的發(fā)展歷史比較短，隨著(zhù)改革開(kāi)放的深入，中國經(jīng)濟有了一定的發(fā)展，為發(fā)展慈善事業(yè)奠定了基礎。慈善事業(yè)常常通過(guò)一定的組織機構來(lái)進(jìn)行，這類(lèi)從事慈善事業(yè)的社會(huì )團體和工作機構統稱(chēng)為慈善團體。目前，全國有27個(gè)省級行政區域內已經(jīng)建立了慈善總會(huì )(基金會(huì )、協(xié)會(huì ))，除了中華慈善總會(huì )和各地慈善機構以外，一些宗教團體和其他組織也分別以不同的形式組織了各種各樣的慈善機構，開(kāi)展了形式多樣的慈善活動(dòng)。中國目前的慈善公益組織的構成開(kāi)始出現多元化趨勢：有政府支持的慈善機構，也有宗教團體支持的慈善機構，還有其他社會(huì )團體支持的慈善機構等等，不管這些機構的名稱(chēng)是什么，只要符合本條所列舉的條件，就屬于本條例所規定的公益性社會(huì )團體。

　　二、并非所有的基金會(huì )和慈善組織等社會(huì )團體都必然屬于本條例所稱(chēng)的公益性社會(huì )團體。

　　經(jīng)有關(guān)主管機關(guān)登記為基金會(huì )和慈善組織等社會(huì )團體，并不必然屬于本條例所規定的公益性社會(huì )團體，這主要是考慮到企業(yè)所得稅征管上的實(shí)際需要，有必要從嚴控制和掌握�；�金會(huì )、慈善組織等社會(huì )團體要成為本條例所規定的公益性社會(huì )團體，還必須滿(mǎn)足以下要求。

　　一是，依法登記，具有法人資格。根據民法通則的有關(guān)規定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織。法人應當具備幾個(gè)條件：依法成立、有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費、有自己的名稱(chēng)和組織機構和場(chǎng)所、能夠獨立承擔民事責任。這些都使得法人的行為能夠得到有效控制，能夠獨立的表達自己的意思，獨立承擔責任，行為更加規范。要求公益性社會(huì )團體必須具備法人資格，是對公益性社會(huì )團體組織性質(zhì)上的要求。一般而言，公益性社會(huì )團體在依法登記成立時(shí)，由登記管理機關(guān)根據法人的設立條件直接予以認定，所以判斷一個(gè)組織是否具有法人資格，形式上主要是看主管機關(guān)所頒發(fā)的有關(guān)法人成立文件。

　　二是，以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨，并不以營(yíng)利為目的。這是從組織的設立目的角度，對公益性社會(huì )團體所提出的要求。公益事業(yè)的范圍可參照《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》所規定的公益事業(yè)范圍，即：救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會(huì )群體和個(gè)人的活動(dòng);教育、科學(xué)、文化、衛生、體育事業(yè);環(huán)境保護、社會(huì )公共設施建設;促進(jìn)社會(huì )發(fā)展和進(jìn)步的其他社會(huì )公共和福利事業(yè)。要求公益性社會(huì )團體不以營(yíng)利為目的，主要是考慮到若特定組織從事?tīng)I利性活動(dòng)，將無(wú)法保證該組織全心投入公益事業(yè)，而且當營(yíng)利活動(dòng)與非營(yíng)利活動(dòng)發(fā)生沖突時(shí)，無(wú)法保證組織的活動(dòng)仍然能以公益事業(yè)為己任。這里的不以營(yíng)利為目的，主要是指這個(gè)組織的行為并不以經(jīng)濟利益的流入為目的，即便是有經(jīng)濟利益的流入，也不是用于組織成員的分配等用途，而是用于公益事業(yè)。

　　三是，全部資產(chǎn)及其增值為公益法人所有。這是對公益性社會(huì )團體資產(chǎn)所有權上的要求，一個(gè)組織若要被界定為公益性社會(huì )團體，必須確保該社會(huì )團體的全部資產(chǎn)及其增值為法人所有，而不歸屬于組織的創(chuàng )設者，也不歸屬于該組織中的任何工作人員，其歸屬于具有獨立人格的法人，屬于法人的財產(chǎn)。

　　四是，收益和營(yíng)運結余主要用于所創(chuàng )設目的的事業(yè)。這是對組織資產(chǎn)的收益和營(yíng)運結余用途的限制。公益性社會(huì )團體的收益和營(yíng)運結余，除了支付工作人員必要的工資、薪金、辦公經(jīng)費等外，必須用于公益事業(yè)，不能借其他任何的名義，將組織的收益和營(yíng)運結余用于公益事業(yè)之外的用途。若沒(méi)有這個(gè)限制，可能會(huì )激發(fā)社會(huì )團體從事?tīng)I利性活動(dòng)的沖動(dòng)，而淡漠原來(lái)的公益性活動(dòng)。

　　五是，終止后的剩余財產(chǎn)不歸屬任何個(gè)人或營(yíng)利組織。這是對組織的剩余財產(chǎn)的最終處置方面的要求。公益性社會(huì )團體可能因各種原因而解散，無(wú)論是自愿終止還是被依法強迫終止，組織終止后的剩余財產(chǎn)不歸屬于任何個(gè)人或者營(yíng)利組織，它可以直接用于公益事業(yè)，也可以轉贈給其他公益性社會(huì )團體，而不能被用來(lái)分配，或者轉贈給營(yíng)利組織，以確保公益性社會(huì )團體的全部財產(chǎn)都用于公益事業(yè)。

　　六是，不經(jīng)營(yíng)與其設立目的無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)。這是對公益性社會(huì )團體業(yè)務(wù)范圍的規定。公益性社會(huì )團體所從事的活動(dòng)，必須與其所設立的公益目的相關(guān)，不得經(jīng)營(yíng)與其設立公益目的無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)，否則將被排除在公益性社會(huì )團體之外。因為，公益性社會(huì )團體是因公益性業(yè)務(wù)而存在，離開(kāi)了公益性業(yè)務(wù)，就喪失了其存在根基。

　　七是，有健全的財務(wù)會(huì )計制度。這是對公益性社會(huì )團體財務(wù)會(huì )計上的要求。之所以強調公益性社會(huì )團體必須具有健全的財務(wù)會(huì )計制度，主要是考慮到公益性社會(huì )團體的財產(chǎn)必須用于公益事業(yè)，不得經(jīng)營(yíng)與其設立公益目的無(wú)關(guān)的活動(dòng)。健全的財務(wù)會(huì )計制度，有利于督促公益性社會(huì )團體的活動(dòng)不至于偏離設立目的，也有利于公益性社會(huì )團體所受捐贈財產(chǎn)的認定、規范管理等。這個(gè)條件要求公益性社會(huì )團體由專(zhuān)門(mén)的財會(huì )管理人員、完全而準確的賬簿、規范的收入和支出制度、規章守則等等。

　　八是，捐贈者不以任何形式參與公益性社會(huì )團體財產(chǎn)的分配。這個(gè)條件主要是防止有些捐贈者借設立公益性社會(huì )團體之名，進(jìn)行類(lèi)似"洗錢(qián)"活動(dòng)。這個(gè)條件也利于確保公益性社會(huì )團體專(zhuān)注于公益事業(yè)。凡是捐贈者以貨幣或者非貨幣形式等參與社會(huì )團體財產(chǎn)分配的，就不構成本條例規定的公益性社會(huì )團體。

　　九是，國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門(mén)會(huì )同國務(wù)院民政部門(mén)等登記管理部門(mén)規定的其他條件。這是一個(gè)兜底條款，主要是解決法律語(yǔ)言的局限性，而且防止出現新情況和新變化而導致上面的條件無(wú)法涵蓋公益性社會(huì )團體的所有必然條件。之所以將國務(wù)院民政部門(mén)等登記管理部門(mén)作為其他條件的制定主體，是考慮到國務(wù)院民政部門(mén)等登記管理部門(mén)是社會(huì )團體的主管部門(mén)，具有相應地專(zhuān)業(yè)管理知識和信息，社會(huì )團體是否具有公益性，需要聽(tīng)取這些主管部門(mén)的意見(jiàn)。需要明確的是，這里國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門(mén)會(huì )同國務(wù)院民政部門(mén)等登記管理部門(mén)規定的其他條件的表現形式，并不一定要強求以部門(mén)規章形式，而是可以有多樣化的可能，可以是規范性文件等。