淺議網(wǎng)絡(luò )時(shí)代背景下的法學(xué)理論的論文

　　網(wǎng)絡(luò )犯罪的持續增長(cháng)與變異，以及所導致的對傳統法律體系與規則的沖擊，逐漸成為立法者、司法者和理論研究者共同關(guān)注的課題。要同等重視現實(shí)空間和網(wǎng)絡(luò )空間的建設；從法律制裁和技術(shù)防控兩方面維護網(wǎng)絡(luò )秩序的穩定；要以維護國家利益和民族利益為核心，實(shí)現法學(xué)理論和法律規則的與時(shí)俱進(jìn)。

　　互聯(lián)網(wǎng)開(kāi)創(chuàng )了人類(lèi)生活的新時(shí)代，也迎來(lái)了法律變革的新契機。網(wǎng)絡(luò )的技術(shù)架構與規則架構是互聯(lián)網(wǎng)賴(lài)以維序的兩個(gè)重要支柱，前者塑造了網(wǎng)絡(luò )的世界，后者則將網(wǎng)絡(luò )改造為人類(lèi)活動(dòng)的規范與秩序的世界。不過(guò)，網(wǎng)絡(luò )所帶來(lái)的不僅僅是合法的利益增長(cháng)，更有違法與失序的利益分配。近些年來(lái)，網(wǎng)絡(luò )犯罪的持續增長(cháng)、進(jìn)化與變異，以及所導致的對傳統法律體系與規則的沖擊，逐漸成為立法者、司法者和理論研究者共同關(guān)注的重大時(shí)代性課題。

　　要同等重視現實(shí)空間和網(wǎng)絡(luò )空間

　　交互性、虛擬性和無(wú)限延展性是網(wǎng)絡(luò )空間區別于傳統世界的巨大特點(diǎn)，由此也催生了互聯(lián)網(wǎng)完全“自由”的理論，這種觀(guān)點(diǎn)在互聯(lián)網(wǎng)誕生之初一度甚囂塵上。在互聯(lián)網(wǎng)誕生之初，政府對互聯(lián)網(wǎng)確實(shí)懷著(zhù)巨大的寬容之心，傳統法律規則也沒(méi)有及時(shí)延伸進(jìn)網(wǎng)絡(luò )空間，但是到了今天，就必須要將網(wǎng)絡(luò )空間的法律建設放在與現實(shí)空間同等重要的地位上，甚至要付出更多的精力去關(guān)注網(wǎng)絡(luò )，防止網(wǎng)絡(luò )成為立法、司法和法學(xué)研究的“軟肋”，防止網(wǎng)絡(luò )成為危害國家安全、社會(huì )穩定的空間和平臺。網(wǎng)絡(luò )空間也是利益空間，應當受到法律的規制。法學(xué)論文范文有利益的地方，就應當有規則的存在。法律實(shí)質(zhì)上是一種利益調控機制，法律表達利益、建立權利義務(wù)關(guān)系、平衡利益沖突，通過(guò)法律責任的方式，使侵害利益的人受到懲罰，使受到損害的人得到彌補和補償，重建利益格局。

　　網(wǎng)絡(luò )空間既是一個(gè)虛擬的空間，也是一個(gè)現實(shí)的利益載體。首先，網(wǎng)絡(luò )潛藏的巨大經(jīng)濟利益需要法律保護�；ヂ�(lián)網(wǎng)是新經(jīng)濟的推進(jìn)器，在世界各國的經(jīng)濟中占有越來(lái)越大的比重，并且發(fā)展極其迅猛。中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院預測，未來(lái)5～10年，我國電子商務(wù)將有5～10倍的成長(cháng)空間，預計到2015年，電子商務(wù)網(wǎng)上消費者將從2009年的1.5億人增長(cháng)至5億人，電子商務(wù)網(wǎng)上零售交易額將從2009年的2630億增長(cháng)至2萬(wàn)億元，占社會(huì )消費品零售總額的比例將從2009年的2.1%增至7%。屆時(shí)，我國將形成全球最大規模的電子商務(wù)服務(wù)體系，擁有世界第一的電子商務(wù)應用規模。網(wǎng)絡(luò )蘊藏著(zhù)如此巨大的經(jīng)濟規模，很難想象它整體游離于法律之外會(huì )是什么樣子。

　　其次，網(wǎng)絡(luò )對國家和社會(huì )具有的秩序價(jià)值，更加凸顯了法律介入的必要性。根據中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心的最新統計，截至2010年底，我國網(wǎng)民規模達到4.57億人，較2009年底增加7330萬(wàn)人，互聯(lián)網(wǎng)普及率攀升至34.3%，較2009年提高了5.4個(gè)百分點(diǎn)，這一比例在大中城市和經(jīng)濟發(fā)達地區更高。網(wǎng)絡(luò )實(shí)現了由“信息媒介”向“生活平臺”的轉換。網(wǎng)絡(luò )開(kāi)始由“虛擬性”向“現實(shí)性”過(guò)渡，網(wǎng)絡(luò )行為不再單純是虛擬行為，它被賦予了越來(lái)越多的社會(huì )意義，無(wú)論是電子商務(wù)還是網(wǎng)絡(luò )社區，網(wǎng)絡(luò )已經(jīng)逐漸形成自身的社會(huì )結構，并對現實(shí)空間形成了巨大的輻射效應。例如，發(fā)生在日本的核泄露事故經(jīng)過(guò)網(wǎng)絡(luò )的不斷傳播、放大，最終在我國演變?yōu)槿珖�性的食鹽哄搶事件。

　　傳統法律全面滯后于網(wǎng)絡(luò )發(fā)展，理應加強研究。令人尷尬的客觀(guān)事實(shí)是：一方面，網(wǎng)絡(luò )技術(shù)的更新帶動(dòng)著(zhù)網(wǎng)絡(luò )犯罪的快速發(fā)展與持續變異；而另一方面，相應的法律規則卻需要長(cháng)時(shí)間的醞釀才會(huì )出臺。也就是說(shuō)，當立法者、理論研究者終于把握住網(wǎng)絡(luò )中某一類(lèi)型的犯罪特性并提出相應解決方案時(shí)，卻發(fā)現它已經(jīng)被新的犯罪樣式所取代。由此導致的尷尬是，新的法律規則剛一生效即在事實(shí)上宣告無(wú)效，新的理論研究成果剛一面世就面臨著(zhù)退市。傳統的法律規則和法學(xué)理論在信息時(shí)代全面滯后，難以照搬、套用于網(wǎng)絡(luò )空間。網(wǎng)絡(luò )空間中的違法、犯罪行為10余年來(lái)爆發(fā)式增長(cháng)，它的實(shí)際危害和現實(shí)中的違法、犯罪并無(wú)差異，而最終受到法律追究的比例卻低的驚人，網(wǎng)絡(luò )幾乎成為技術(shù)暴徒的“棲息地”和“歡樂(lè )谷”。

　　自2006年以來(lái)，中國的犯罪總量持續在高位運行，年平均在470萬(wàn)起左右。而網(wǎng)絡(luò )犯罪的發(fā)案率，根據業(yè)內的最保守估計，應當是兩倍于這一數字。但是，網(wǎng)絡(luò )犯罪的立案量年均不超過(guò)3000起，起訴和有罪判決量，年均不過(guò)百余起。進(jìn)入司法視野中的網(wǎng)絡(luò )犯罪數量過(guò)少，導致立法的反應速度極為遲緩。網(wǎng)絡(luò )技術(shù)和網(wǎng)絡(luò )犯罪的新陳代謝速度之快，已經(jīng)遠遠超過(guò)了人們的想象。網(wǎng)絡(luò )犯罪現象層出不窮，而立法和刑法理論對之的回應卻軟弱無(wú)力，對于理論研究者來(lái)說(shuō)，這一事實(shí)值得警醒。

　　實(shí)際上，在信息化時(shí)代，不僅傳統刑事法律規范之于網(wǎng)絡(luò )空間的脫節是全方位的，甚至整個(gè)中國法律、中國法學(xué)也因為無(wú)視網(wǎng)絡(luò )空間而開(kāi)始逐漸和現實(shí)相脫節。在網(wǎng)絡(luò )空間與現實(shí)空間的法律體系不均衡的情況下，只有更加重視網(wǎng)絡(luò )法學(xué)的發(fā)展，才能達到網(wǎng)絡(luò )空間和現實(shí)空間同等重視的程度。

　　要同等重視法律制裁和技術(shù)防控

　　網(wǎng)絡(luò )時(shí)代是信息技術(shù)的時(shí)代，網(wǎng)絡(luò )空間是由信息技術(shù)建構出來(lái)的空間，同樣，網(wǎng)絡(luò )犯罪主要以技術(shù)犯罪為表現形式。維護網(wǎng)絡(luò )空間的安全，技術(shù)的作用前所未有地凸現出來(lái)。但是，在這種情況下，畢業(yè)論文 仍然不可忽略法律制裁在打擊網(wǎng)絡(luò )犯罪方面的獨特功能。單純技術(shù)防控具有顯著(zhù)的缺陷與局限。法學(xué)論文題目網(wǎng)絡(luò )中的犯罪主要包括直接侵害網(wǎng)絡(luò )的犯罪和以網(wǎng)絡(luò )為犯罪媒介的犯罪兩種類(lèi)型。其中，前者直接損害了網(wǎng)絡(luò )的信息和系統安全，歷來(lái)是網(wǎng)絡(luò )安全建設關(guān)注的重點(diǎn)。犯罪的技術(shù)性特征是網(wǎng)絡(luò )犯罪的顯著(zhù)特征。無(wú)論是非法入侵他人計算機信息系統，復制、添加、刪改他人計算機信息系統的數據資源，還是盜竊他人的賬號，抑或對他人計算機進(jìn)行非法控制，乃至制作計算機病毒和木馬的行為，無(wú)一不需要高超的技術(shù)才能實(shí)現。在網(wǎng)絡(luò )中，技術(shù)能力是衡量個(gè)人行動(dòng)能力的標尺。

　　防守嚴密的美國電腦系統是世界各國網(wǎng)絡(luò )不法分子最青睞的攻擊對象，而該系統經(jīng)常有被入侵成功的案例。通常而言，技術(shù)防控做的越差，系統的安全指數就越低，系統被侵入和破壞的可能性就越大，因此，進(jìn)行技術(shù)升級、加強技術(shù)防控措施就成為維護網(wǎng)絡(luò )安全的首選。但是單純的技術(shù)防控具有明顯的局限：首先，信息技術(shù)的快速發(fā)展催生了幾乎無(wú)窮盡的犯罪技術(shù)，技術(shù)防控措施對此疲于應對。一方面，網(wǎng)絡(luò )空間中病毒和木馬更新的速度已經(jīng)到了令人乍舌的地步，而技術(shù)防控措施只能立足于已有的經(jīng)驗教訓，它對新的攻擊手段和破壞措施的防御能力有限。同時(shí)，技術(shù)防控做的越好，它受到攻擊的可能性就越大，因為總有一些自命不凡的網(wǎng)絡(luò )不法分子想以此檢驗自己的技術(shù)實(shí)力。就它建立的初衷而言，這不能不說(shuō)是個(gè)巨大的諷刺。

　　其次，計算機信息系統是分散的，技術(shù)防控也是獨立的，為了實(shí)現幾乎不可能實(shí)現的網(wǎng)絡(luò )安全，很多的系統都在做升級，但是，技術(shù)防控措施做的越好，它的自身體系就越為復雜，實(shí)際上也就更加脆弱和更容易崩潰。法律制裁與技術(shù)防控不可相互替代�；ヂ�(lián)網(wǎng)時(shí)代的信息安全，離不開(kāi)法律和技術(shù)兩種手段的并用，它們不可相互替代、不可偏廢。首先，技術(shù)防控著(zhù)眼于事前之預防，法律制裁著(zhù)眼于事后之懲戒。在維護網(wǎng)絡(luò )安全方面，技術(shù)防控是針對未受侵害的系統的保護，是法律介入之前的積極保護，它起到防范網(wǎng)絡(luò )犯罪的第一道防線(xiàn)的作用。充分有效的技術(shù)防御已經(jīng)可以將多數網(wǎng)絡(luò )犯罪拒之門(mén)外，是對潛在犯罪分子的技術(shù)威懾；而法律制裁則是針對潛在犯罪分子的心理威懾、社會(huì )威懾。法律制裁著(zhù)眼于事后行為之懲戒，通過(guò)對犯罪分子迅速、有效地懲罰，達到阻遏再犯的目的。法律制裁是防范網(wǎng)絡(luò )犯罪的第二道防線(xiàn)。

　　技術(shù)與法律共同構成了打擊網(wǎng)絡(luò )犯罪的綜合性梯度化處理措施。其次，技術(shù)防控針對孤立的系統安全，具有很強的個(gè)性化特征，而法律制裁針對網(wǎng)絡(luò )安全整體，具有一體通行的效力。法律制裁是技術(shù)防控的后盾，離開(kāi)了法律規制，嚴格的技術(shù)防控反而會(huì )引來(lái)越頻繁的網(wǎng)絡(luò )犯罪。法學(xué)絡(luò )安全這架馬車(chē)的行駛軌跡和速度，在一定程度上超出了法學(xué)家和技術(shù)專(zhuān)家的單方操控能力與駕駛水平，它的平穩行駛需要法律和技術(shù)兩根韁繩。技術(shù)部門(mén)和立法、司法機關(guān)不能再各自為戰，技術(shù)防控只有和嚴厲、及時(shí)的法律制裁雙管齊下，才能有效維持網(wǎng)絡(luò )秩序的穩定。

　　要同等重視國內網(wǎng)絡(luò )法和國際網(wǎng)絡(luò )法

　　過(guò)去百年，中國的立法、司法和理論研究，基本上是在“繼承傳統”和“法律移植”之間尋找平衡，更多的是“拷貝”和復制，間或有零星的尋求法律傳統，幾乎沒(méi)有過(guò)法律輸出的想法和實(shí)際嘗試。伴隨著(zhù)中國參與國際競爭程度的加深，以及中國整體實(shí)力的躍升，努力構建適應中國發(fā)展所需要的國際規則，已經(jīng)是一個(gè)現實(shí)而迫切的任務(wù)。在法律全球化時(shí)代，法律規則是一個(gè)國家國際話(huà)語(yǔ)權的重要載體，因此，法律輸出將成為整個(gè)中國法學(xué)界都必須正視的現實(shí)和逐步探索的任務(wù)。網(wǎng)絡(luò )空間的法律規則（包括刑法規則），對于世界各國而言都處于一個(gè)正在摸索、探索的階段，具有生命力的法律理念和規則還不多見(jiàn)，東、西方目前處于同一起跑線(xiàn)上，這也給了中國法律追趕、超越西方的機會(huì )。

　　因此，率先建立網(wǎng)絡(luò )法律研究的學(xué)術(shù)優(yōu)勢，就有可能搶得輸出網(wǎng)絡(luò )法律規則的先機，也有可能防止目前一些發(fā)達國家利用國內法、技術(shù)霸權試圖再次形成有利于自身的國際法慣例和規則的企圖。中國法律、中國法學(xué)的時(shí)代轉型，應當以維護國家利益和民族利益為核心，實(shí)現法學(xué)理論和法律規則的輸出。

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