論善意取得民法論文

　　內容提要 善意取得是所有權取得的一種方式。善意取得制度是物權法上的一項重要制度。本文對善意取得的概念、價(jià)值基礎、理論基礎、理論淵源、動(dòng)產(chǎn)善意取得的構成要件、不動(dòng)產(chǎn)的善意取得、及善意取得的法律效果進(jìn)行了闡述。以期對我國的物權法、民法典的建立盡綿薄之力，促進(jìn)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。

　　關(guān)鍵字 物權法 善意取得 善意第三人 無(wú)權處分

　　當前我國正在制定民法典，善意取得是所有權取得的一種方式，應當規定在物權法中。善意取得制度是適應商品經(jīng)濟發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項交易規則，其有助于穩定社會(huì )經(jīng)濟秩序，維護正常的商品交換，能有利的促進(jìn)我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。我國現行的民事基本法——《民法通則》雖尚未確認善意取得制度，但在我國司法實(shí)踐中，卻承認善意購買(mǎi)者可以取得對其購買(mǎi)的、依法可以轉讓的財產(chǎn)的所有權。最高人民法院《關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第89條指出：“第三人善意、有償取得該財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權益。”

　　一、善意取得概述

　　(一)善意取得的含義

　　善意取得制度是物權法中的一項重要制度，關(guān)于善意取得制度的適用范圍，主要有兩種觀(guān)點(diǎn)：一種認為善意取得制度僅適用于動(dòng)產(chǎn);另一種認為善意取得既可適用于動(dòng)產(chǎn)亦可適用于不動(dòng)產(chǎn)。從理論淵源上看，善意取得制度僅適用于動(dòng)產(chǎn);但從價(jià)值基礎和理論基礎上看，善意取得制度適用于不動(dòng)產(chǎn)亦無(wú)不可。動(dòng)產(chǎn)善意取得，是指無(wú)權處分他人動(dòng)產(chǎn)的讓與人將其有權占有的他人的動(dòng)產(chǎn)交付于買(mǎi)受人，如買(mǎi)受人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出于善意，則取得該動(dòng)產(chǎn)的所有權，原動(dòng)產(chǎn)所有權人不得要求受讓人返還原物。不動(dòng)產(chǎn)善意取得，受讓人信賴(lài)登記證書(shū)而與無(wú)權處分不動(dòng)產(chǎn)的讓與人交易，如受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出于善意，則取得該不動(dòng)產(chǎn)的所有權，原不動(dòng)產(chǎn)所有權人不得要求受讓人返還原物。

　　按照法律的一般規則，只有所有權或受人之托、代他人處分的人才有處分或買(mǎi)賣(mài)財產(chǎn)的權利，無(wú)處分權的人處分他人之物，屬于一種侵權行為，其所為的法律行為須于事后取得其權利或經(jīng)該他人之承認，始生效力，而且，所有權具有追及性，可直接向買(mǎi)受人追回原物。但善意取得制度的意義在于阻卻所有權人的追及，允許善意的買(mǎi)受人取得受讓物的所有權，保護讓與人與受讓人之間已經(jīng)完成的交易，這在一定程度上侵害了所有權人的利益。法律為何會(huì )作出這樣的抉擇呢?這就涉及到善意取得制度的價(jià)值基礎、理論基礎、理論淵源。

　　(二)善意取得之價(jià)值基礎

　　善意取得制度，為近代以來(lái)大陸法系與英美法系民法一項重要法律制度。其涉及民法財產(chǎn)所有權的靜的安全與財產(chǎn)交易的動(dòng)的安全之保護問(wèn)題。保護靜的安全即是對所有權給予絕對的保護，保護財產(chǎn)交易的動(dòng)的安全即是對財產(chǎn)流轉的保護。善意取得制度本質(zhì)上是平衡所有權人利益和善意受讓人利益的一項制度，一方面旨在一定程度維護所有權人的利益，保證所有權安全，保持社會(huì )秩序的平和穩定，另一方面又側重維護善意受讓人的利益，促進(jìn)交易便捷和保護交易安全。當在保護真正的權利人與保護善意受讓人之間發(fā)生沖突時(shí)，應當側重于保護善意受讓人。這樣不僅有利于維護交易的安全，而且有利于鼓勵交易;保護善意的受讓人將使受讓人形成一種對交易的合法性 、對受讓的標的物的不可追奪性的信賴(lài)與期待，這就對當事人從事交易形成了一種激勵機制，使其對交易產(chǎn)生安全感，并能大膽地從事交易。保護善意的受讓人將有利于建立一種真正的信用經(jīng)濟，并使權利的讓渡能夠順利的、有秩序的進(jìn)行。在此種情況下，對真正權利人的利益的限制，亦含有把真正權利人選任托付自己財產(chǎn)的當事人考慮不周的責任歸咎于他，他自己也應當承擔不當選擇的不利后果的意思。

　　在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，若要求每一個(gè)進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行交易的民事主體，都對財產(chǎn)的來(lái)源情況進(jìn)行詳細考察，無(wú)疑會(huì )滯緩交易進(jìn)程，影響社會(huì )經(jīng)濟效益，不利于信用經(jīng)濟的建立，也會(huì )從根本上破壞市場(chǎng)經(jīng)濟的存在基礎。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，交易日益頻繁、交易過(guò)程紛繁復雜，且交易越來(lái)越需要迅速快捷，因此不可能要求交易當事人在從事交易之前，花費許多時(shí)間和精力去調查了解標的物的權利及變動(dòng)狀態(tài)，了解交易的對方是否有權作出處分，否則不僅會(huì )使交易難以迅速達成而且也會(huì )防礙交易的正常進(jìn)行。善意取得制度適應我國當前發(fā)展社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的需要，應確立為民法典中的一項重要制度。

　　(三)善意取得的理論基礎

　　就實(shí)質(zhì)來(lái)看，善意取得制度，是一種以犧牲財產(chǎn)的靜的安全為代價(jià)而保護財產(chǎn)的動(dòng)的安全的制度。法律為何要犧牲財產(chǎn)的靜的安全以保護財產(chǎn)的動(dòng)的安全呢?這便涉及到善意取得存在的理論基礎的問(wèn)題。關(guān)于善意取得存在的理論基礎問(wèn)題，許多學(xué)者從不同的角度提出了不同的看法，大致有以下觀(guān)點(diǎn)：(1)取得時(shí)效說(shuō)。時(shí)效制度，以時(shí)間及時(shí)間之經(jīng)過(guò)為其構成要素，而善意取得制度則與時(shí)間及時(shí)間之經(jīng)過(guò)沒(méi)有聯(lián)系，所以，時(shí)效制度與善意取得制度是兩種各自獨立的制度。(2)權利外形說(shuō)。占有人應推定其為法律上的所有者，故受讓人有信賴(lài)之基礎。(3)法律賦權說(shuō)。善意取得是由于法律賦予占有人處分他人所有權的權能。(4)占有效力說(shuō)。善意取得系由于受讓人受讓占有后，占有之效力使然。大多數學(xué)者認為善意取得制度的理論基礎是法律上承認占有公信力的邏輯結果，即贊成權利外形說(shuō)。

　　善意取得是所有權取得的一種方式，所有權屬于物權，物權是一種對世權，物權對世人的對抗是以對方知情為前提的。因此，物權必須具有向世人公開(kāi)的手段，這就是占有和登記。動(dòng)產(chǎn)物權的公示方法為占有;不動(dòng)產(chǎn)物權的公示方法為登記。物權的變動(dòng)以占有和登記為公示方法，當事人如果信賴(lài)這種公示而為一定的行為，即使占有和登記所表現的物權狀態(tài)與真實(shí)的物權狀態(tài)不相符合，也不能影響物權變動(dòng)的效力。占有僅對動(dòng)產(chǎn)具有公信力，即動(dòng)產(chǎn)的占有人即被推定為所有權人。第三人正是基于占有來(lái)判斷無(wú)處分權人是所有人，因此信任他應有處分權而為交易行為的。受讓人信任的基礎是占有的公信力。對于不動(dòng)產(chǎn)，只有登記證書(shū)才能表征所有權，標的物的轉移占有并不移轉所有權，只有經(jīng)登記取得證書(shū)后才發(fā)生所有權移轉的效力，但是，不動(dòng)產(chǎn)交易也會(huì )因登記錯誤、疏漏、未登記等原因發(fā)生無(wú)權處分問(wèn)題，若不動(dòng)產(chǎn)交易中第三人取得不動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，從保護善意第三人、維護交易秩序的目的出發(fā)，應當允許第三人獲得不動(dòng)產(chǎn)的所有權。

　　(四)善意取得制度的理論淵源

　　一般認為，善意取得制度是近代以來(lái)以日耳曼法的制度設計為基礎，又吸納了羅馬法上取得時(shí)效制度中的善意要件，從而得以產(chǎn)生發(fā)展起來(lái)的。

　　在古代，調整無(wú)權轉讓關(guān)系的法律有兩種不同的立法原則，即羅馬法的“任何人不得將大于其所有的權利讓與他人”的原則;日耳曼法的基于“以手護手”觀(guān)念，采納的“所有人任意讓他人占有其物的，只能請求該他人返還”的原則。羅馬法的原則側重對所有權人的保護，日耳曼法的原則側重對受讓人利益的保護。羅馬法不承認善意取得制度，即使受讓人為善意，所有權人也可對其主張所有物返還請求權。但羅馬法并非完全無(wú)視受讓人的利益，而是規定善意受讓人可主張時(shí)效取得。日耳曼法認為一旦權利人將自己的財產(chǎn)讓與他人占有，只能向占有人請求返還占有物，如占有人將財產(chǎn)移轉給第三人時(shí)，權利人不得向第三人主張所有物返還請求權，而只能向轉讓人請求賠償損失。善意取得制度雖源于日耳曼法“以手護手”的原則，但二者在制度設計上仍存在差異。日耳曼法“以手護手”原則采取的是限制所有權追及力之結構，而且適用時(shí)根本無(wú)須區分受讓人為善意還是惡意;善意取得制度采取的是使受讓人取得所有權之結構，其目的在于積極地使受讓人取得所有權，而非僅僅消極的限制原所有權人之恢復請求權。

　　善意取得制度之所以源于日耳曼法，是因為在日耳曼法上占有與所有權并未嚴格區分，占有其物者即有權利，而對物享有權利的也必須占有物，因而受讓物的占有者，可能取得權利，而有權利但卻未直接占有其物時(shí)，其權利的效力也因之減弱。當動(dòng)產(chǎn)所有權人以自己的意思，將動(dòng)產(chǎn)托付于他人而由他人直接占有時(shí)，所有權人權利的效力減弱，一旦直接占有人將動(dòng)產(chǎn)讓與第三人，所有人就無(wú)從對該第三人請求返還。善意取得制度之所以不能追溯到羅馬法，是因為在羅馬法上所有權概念出現較早，占有和所有權是兩個(gè)相互獨立的概念，所以無(wú)法演繹出以受讓人誤信物的占有人為有處分權人為適用前提的善意取得制度。

　　二、動(dòng)產(chǎn)善意取得的構成要件

　　在我國將要建立的有中國特色的社會(huì )主義的民法體系中，應將善意取得制度規定如下構成要件：

　　(一)受讓人須為善意

　　善意取得中的“善意”系指行為人在為某種民事行為時(shí)不知存在某種足以影響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。由于善意只是受讓人取得財產(chǎn)時(shí)的一種心理狀態(tài)，這種狀況很難為局外人得知，因此，確定受讓人是否具有善意，應考慮當事人從事交易時(shí)的客觀(guān)情況。如果根據受讓財產(chǎn)的性質(zhì)、有償或無(wú)償、價(jià)格的高低、讓與人的狀況以及受讓人的經(jīng)驗等可以知道轉讓人無(wú)權轉讓?zhuān)瑒t不能認為受讓人具有善意。受讓人在讓與人交付財產(chǎn)時(shí)必須是善意的，至于以后是否為善意，并不影響其取得所有權。如果受讓人在讓與人交付財產(chǎn)以前具有惡意，則可以推定其接受財產(chǎn)時(shí)為惡意。

　　(二)受讓人須通過(guò)有償的法律行為而取得所有權

　　善意取得制度是為保護交易安全而設定的，只有在讓與人和受讓人之間存在交易行為時(shí)，法律才有保護的必要;適用善意取得制度，除要求交易行為中讓與人無(wú)處分權外，必須具備法律行為的其他一切生效要件，如該交易行為本身無(wú)效或可撤銷(xiāo)，則不能發(fā)生善意取得。

　　善意取得制度的適用還應以受讓人有償取得動(dòng)產(chǎn)為前提。若無(wú)償轉讓動(dòng)產(chǎn)，在許多情況下，本身就表明該動(dòng)產(chǎn)的來(lái)源可能是不正當的，此時(shí)一個(gè)善意的受讓人是不應受讓這樣的動(dòng)產(chǎn)的;同時(shí)，受讓人返還這樣的動(dòng)產(chǎn)并不會(huì )給其造成大的損失，受讓人應返還該動(dòng)產(chǎn)。

　　(三)受讓人須實(shí)際占有由讓與人轉移占有的動(dòng)產(chǎn)

　　所謂動(dòng)產(chǎn)占有之轉移，包括四種情形：現實(shí)交付，簡(jiǎn)易交付，占有改定，返還請求權之讓與�，F實(shí)交付，即直接占有的轉移。簡(jiǎn)易交付，即受讓人已經(jīng)占有動(dòng)產(chǎn)，則于物權變動(dòng)的合意成立時(shí)，視為交付。占有改定，即動(dòng)產(chǎn)物權的讓與人與受讓人之間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續占有，這樣，在物權讓與的合意成立時(shí)，視為交付，受讓人取得間接占有。返還請求權讓與，即動(dòng)產(chǎn)由第三人占有時(shí)，出讓人將其對第三人的返還請求權讓與受讓人，以代替交付。在現實(shí)交付及簡(jiǎn)易交付場(chǎng)合，因受讓人都已直接占有動(dòng)產(chǎn)，其可基于善意取得制度取得動(dòng)產(chǎn)權利，自無(wú)疑義。在讓與人與受讓人之間依占有改定方式進(jìn)行交易時(shí)，基于上述善意取得之價(jià)值基礎的考慮，不宜支持占有改定方式下的受讓人取得所有權�？梢�(jiàn)，只有當受讓人實(shí)際占有該動(dòng)產(chǎn)時(shí)，才適用善意取得。

　　(四)客體物須為(以交付為物權的公示方法的)動(dòng)產(chǎn)

　　動(dòng)產(chǎn)，是指能夠移動(dòng)而不損害其價(jià)值或用途的物。動(dòng)產(chǎn)的公示以占有為原則，登記為例外。以登記為公示原則的動(dòng)產(chǎn)，如航空器、船舶等，適用不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的規定。

　　自近代以來(lái)，物被區分為占有委托物與占有脫離物，這通常是各國建立善意取得制度的前提。占有委托物，指基于租賃、保管等契約關(guān)系，由承租人、保管人等實(shí)際占有的、屬于出租人、委托人所有的物。簡(jiǎn)言之，它是基于真正權利人的意思而喪失占有之物。占有脫離物，是非基于真正權利人的意思而喪失占有之物，如盜品、遺失物等均屬占有脫離物。占有脫離物原則上不發(fā)生善意取得，而占有委托物則相反，原則上得發(fā)生善意取得。這樣規定同樣是基于上述善意取得之價(jià)值基礎的考慮。

　　(五)讓與人須為無(wú)處分權人

　　無(wú)處分權人是指沒(méi)有處分財產(chǎn)的權利而處分財產(chǎn)的人。若讓與人為有處分權人，則其轉讓為有權行為，不欠缺法律依據，自然無(wú)法適用善意取得制度。善意取得與無(wú)權處分是一對關(guān)系密切的制度，兩者完全不可分割。無(wú)權處分是善意取得的前提，而善意取得則主要適用于無(wú)權處分行為。當真正的權利人拒絕追認時(shí)，如果有償交易行為中的受讓人是善意的，無(wú)權處分的合同仍然有效，受讓人可以基于善意取得制度取得標的物的所有權。

　　(六)讓與人須為動(dòng)產(chǎn)的占有人

　　善意取得中，因受讓人為善意受讓占有，故須有讓與人占有可資信賴(lài)，始有善意之可言，讓與人若非動(dòng)產(chǎn)占有人，就沒(méi)有占有的公信力。占有僅須讓與人對動(dòng)產(chǎn)有現實(shí)的管領(lǐng)力即可，而不以對動(dòng)產(chǎn)的直接占有為必要。換言之，即使對動(dòng)產(chǎn)為間接占有、輔助占有乃至瑕疵占有，也無(wú)不可。

　　三、不動(dòng)產(chǎn)善意取得

　　關(guān)于善意取得制度是否適用于不動(dòng)產(chǎn)，各國立法規定不一，并且在理論研究方面，學(xué)者亦存不同見(jiàn)解。主要有否定說(shuō)和肯定說(shuō)，否定說(shuō)雖然都反對不動(dòng)產(chǎn)的善意取得，但其各自反對的理由并不相同;持肯定說(shuō)的學(xué)者雖然都承認不動(dòng)產(chǎn)的善意取得，但其對不動(dòng)產(chǎn)善意取得的依據存在分歧。我認為善意取得制度亦可適用于不動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)的善意取得主要發(fā)生于以下兩種情況：第一種情況是，共有房屋的部分共有人擅自出賣(mài)共有房屋的，受讓人在善意時(shí)即可取得所有權。第二種情況是，不動(dòng)產(chǎn)登記瑕疵，受讓人信賴(lài)此發(fā)生的不動(dòng)產(chǎn)所有權轉移。

　　如上所述，善意取得制度是以日耳曼法的制度設計為基礎，又吸納了羅馬法上取得時(shí)效制度中的善意要件，從而得以產(chǎn)生發(fā)展起來(lái)的。日耳曼法的“以手護手“原則注重權利的外觀(guān)，該原則雖然并未蘊含交易安全的理念，但卻適應了商品經(jīng)濟的發(fā)展和保護交易安全的客觀(guān)需要，因而顯示了極強的生命力。善意取得適用于不動(dòng)產(chǎn)是由于第三人信任不動(dòng)產(chǎn)的表征手段——登記所致，登記與占有都具有表征權利的功能。由于我國目前的登記制度較為混亂和不規范，登記的程序和審查制度也尚待改進(jìn)，我國不動(dòng)產(chǎn)登記中的錯漏在所難免，為保護不動(dòng)產(chǎn)交易的安全，我國將來(lái)的物權立法中應當確立不動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。

　　各國立法對善意取得制度是否適用于不動(dòng)產(chǎn)存在差異，主要原因在于各國的不動(dòng)產(chǎn)登記制度不同。采形式審查主義的國家，善意取得制度一般不適用于不動(dòng)產(chǎn);采實(shí)質(zhì)審查主義的國家，善意取得制度一般適用于不動(dòng)產(chǎn)。這是因為采形式審查主義的國家，對于登記的申請，只進(jìn)行形式上的審查，至于登記證上所載權利事項有無(wú)瑕疵，則不予過(guò)問(wèn)，這樣的公示不具有公信力。采實(shí)質(zhì)審查主義的國家的登記具有公信力，依公示公信原則，只要無(wú)異議登記，即使登記所記載的權利與真實(shí)的權利狀態(tài)不符，因相信登記正確而與登記名義人進(jìn)行交易的善意第三人，其所得的利益仍受法律保護。我國對不動(dòng)產(chǎn)登記實(shí)行的是實(shí)質(zhì)審查主義，所以，我國應建立完善的不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度。

　　不動(dòng)產(chǎn)善意取得的構成要件，基本上與動(dòng)產(chǎn)相同。不動(dòng)產(chǎn)善意取得須受讓人信賴(lài)登記證書(shū)而與讓與人交易，事后真正的權利人主張該買(mǎi)賣(mài)行為無(wú)效，受讓人可主張善意購買(mǎi)而取得所有權。不動(dòng)產(chǎn)的買(mǎi)賣(mài)必須具有一般不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)的形式要件，即必須締結不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同、交付標的物并進(jìn)行過(guò)戶(hù)登記。只有履行完登記手續的善意受讓人才可以取得所有權，在這里登記的作用相當于動(dòng)產(chǎn)的交付。

　　四、善意取得的法律效果

　　善意取得制度涉及三方當事人，即原所有權人，讓與人和受讓人。在符合以上善意取得制度的構成要件的情況下，即可適用善意取得制度，下面將適用善意取得制度產(chǎn)生的法律效果分述如下：

　　(一)讓與人與受讓人之間

　　基于善意取得制度的適用，受讓人取得讓與人轉讓的交易財產(chǎn)的所有權。讓與人和受讓人應履行所有權轉移的權利和義務(wù)，受讓人應支付價(jià)款，讓與人應協(xié)助將交易財產(chǎn)的所有權移轉于受讓人。讓與人不得再依自己無(wú)處分權或依所有權人追索或索賠，而請求受讓人返還財產(chǎn)。

　　(二)原所有權人與受讓人之間

　　基于善意取得制度的適用，善意受讓人取得讓與人出讓的財產(chǎn)的所有權，原所有權人不得向善意受讓人主張所有物返還請求權或不當得利返還請求權。

　　(三)原所有權人與讓與人之間

　　原所有權人與讓與人之間的法律關(guān)系，有如下幾種情況：

　　第一種情況原所有權人與讓與人之間原來(lái)存在合同關(guān)系，如當事人之間存在著(zhù)租賃、保管等合同關(guān)系的。原所有權人可主張讓與人承擔違約責任，也可向讓與人主張不當得利返還請求權，還可以依侵害其所有權而主張侵權損害賠償，此時(shí)請求權發(fā)生競合，原所有權人可選擇適用。

　　第二種情況原所有權人與讓與人之間原來(lái)不存在合同關(guān)系，如讓與人是基于盜竊、拾得遺失物而取得財產(chǎn)的。原所有權人可向讓與人主張侵權責任的承擔，也可向讓與人主張不當得利返還請求權，此時(shí)請求權發(fā)生競合，原所有權人可選擇適用。

　　參考書(shū)目：

　　1、高富平：《物權法原論》，中國法制出版社2001年版

　　2、梁慧星 陳華彬：《物權法》，法律出版社1997年版

　　3、魏振贏(yíng)：《民法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版

　　4、王利明 王軼：《動(dòng)產(chǎn)善意取得制度研究》，載于《現代法學(xué)》1997年第5期

　　5、余淑玲：《善意取得制度初探》，載于《武漢大學(xué)學(xué)報(哲社版)》1996年第6期

　　6、王燕：《“善意取得”新探》，載于《徐州師范學(xué)院學(xué)報(哲社版)》1996年第2期

　　7、李建華 傅穹：《論占有與善意取得》，載于《法制與社會(huì )發(fā)展》1998年第3期

　　8、王利明：《論無(wú)權處分》，載于《中國法學(xué)》2001年第3期

　　9、王澤鑒：《民法物權 通則 所有權》，1993年9月版

　　10、謝在全：《民法物權論》(上)，1989年版

　　11、梅瑞琦：《不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度研究》，載于北大法律信息網(wǎng)2009年1月20日

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