刑法的淵源論文（精選8篇）
在平平淡淡的日常中，大家都寫(xiě)過(guò)論文吧，論文寫(xiě)作的過(guò)程是人們獲得直接經(jīng)驗的過(guò)程。那么問(wèn)題來(lái)了，到底應如何寫(xiě)一篇優(yōu)秀的論文呢？下面是小編整理的刑法的淵源論文，僅供參考，大家一起來(lái)看看吧。
刑法的淵源論文 篇1
目前，妨害信用卡管理罪存在著(zhù)三個(gè)問(wèn)題備受爭議，第一，這種罪入刑的原因，第二司法實(shí)務(wù)當中面臨著(zhù)較多認定地難點(diǎn)。第三，這種罪和相關(guān)罪名怎樣界分還有怎樣弄清楚犯罪的形態(tài)。面對以上三點(diǎn)問(wèn)題，筆者將會(huì )在原有刑法典上司法解釋框架中基于主動(dòng)學(xué)理探究以及實(shí)踐反饋。進(jìn)而希望能夠給妨害信用卡管理罪的刑法研究方面提供一定的幫助。
一、入刑的重要意義
妨害信用卡這種行為對于社會(huì )造成十分嚴重的危害與影響。信用卡主要是使用延期付款這種形式給持卡者以及消費者提供信用。進(jìn)而將信用行為從生產(chǎn)到消費這一領(lǐng)域上延伸。對于社會(huì )再次生產(chǎn)以及發(fā)展發(fā)揮著(zhù)促進(jìn)以及推動(dòng)的作用。但是，一旦發(fā)生了信用卡犯罪這種行為，將會(huì )使金融管理秩序遭到破壞，同時(shí)還會(huì )對社會(huì )公眾的經(jīng)濟利益造成嚴重的損害。將會(huì )造成直接實(shí)際的危害。針對其所造成的危害情況，必須要把這類(lèi)違法行為納入到刑法規范當中。
二、認定其犯罪行為的方式
(一)第一種認定方式
雖然學(xué)術(shù)界方面對于持有這一詞的理解方面存在著(zhù)一定的不同，但是其主流上的觀(guān)點(diǎn)均覺(jué)得應該對偽造信用卡以及偽造空白行用卡實(shí)施嚴格的控制。簡(jiǎn)單的說(shuō)，就是實(shí)際的一種占有與支配。通常在司法實(shí)踐當中對持有進(jìn)行判斷，不需要對其行為持續以及時(shí)間維度進(jìn)行考察，同時(shí)也需要對行為人以及對象二者空間維度進(jìn)行考察。只需要擁有實(shí)際上地占有與支配即可。持有也許是靜態(tài)，例如固定存放，或許是動(dòng)態(tài)，例如轉移存放。目前，實(shí)施法律支配說(shuō)屬于通說(shuō)主張。主要的觀(guān)點(diǎn)就是行為人其法律或者是實(shí)際上的一種控制以及支配物的狀態(tài)。信用卡不僅有偽造的情況，同時(shí)還有變造的情況。而變造指的就是本來(lái)信用卡是金融機構發(fā)售的真信用卡，但是行為人利用改變卡號以及使用期限還有改變個(gè)人信息這些方法所形成的一種信用卡。主要是通過(guò)過(guò)期卡以及作廢卡還有丟失卡，對其進(jìn)行變造�；蛟S是因為考慮此種行為在實(shí)際生活中比較罕見(jiàn)，所以立法者并沒(méi)有將這種行為納入到我國刑法規制當中。
(二)第二種行為
以刑法理論的角度去看，騙領(lǐng)信用卡，指的是行為人去金融機構申請行用卡辦理的過(guò)程中，提交的個(gè)人信息與資料不真實(shí)。進(jìn)而獲得發(fā)卡機構發(fā)放的信用卡這一行為。這里認為虛假的材料主要包含，提供虛假的職業(yè)和收入以及財產(chǎn)證明，還有信用證明等。這里對于虛假身份重點(diǎn)強調。身份證明值得就是申請信用卡的人在辦理信用卡業(yè)務(wù)中，必須要給發(fā)卡機關(guān)提供一個(gè)可以證明自身身份地材料。證明虛假身份的意義:當前學(xué)界上持有兩種觀(guān)點(diǎn)，第一個(gè)是需要界定一個(gè)嚴格的范圍，規范身份證明。所謂的限定主要包含，居民身份證和戶(hù)口本以及現役軍官還有境外居民的合法護照。等等。第二個(gè)就是廣義的去理解身份證明，也就是經(jīng)需要具備證明效力，可以使外界對其身份材料和新建以及證件這些身份的證明。筆者覺(jué)得，認證身份證明應該針對實(shí)際情形去頂�，F在并沒(méi)有統一的規定每個(gè)銀行申領(lǐng)過(guò)程中身份證明的材料與證件。所以說(shuō)應該理解為身份證明就是申領(lǐng)人出示的虛假刑資信證明或者是擔保材料對于申請信用卡業(yè)務(wù)當中，辦卡銀行要求出示的身份證明的材料與證件。
三、界定本罪和相關(guān)犯罪
(一)第一種行為
針對只存在非法持有別人信用卡的這種行為，但是之后并沒(méi)有非他使用他人的信用卡這種情形，應該以妨害信用卡管理罪處理比較為合適，現實(shí)中就算存在著(zhù)盜竊和搶劫以及侵占等這些非法持有信用卡的行為�；蛘呤琴徺I(mǎi)別人盜取信用卡的這一情形，都應該以該罪論處。
(二)第二種行為
例如，存在行為人對于買(mǎi)受人或者是接收人即將使用其出售或者是提供偽造信用卡，以及虛假身份證明所騙領(lǐng)的信用卡，進(jìn)而進(jìn)行詐騙這一事實(shí)行為屬于直銷(xiāo)的，也就是刑法意義上地明知，仍然和詐騙達成協(xié)議，給收買(mǎi)人出售或者是給接收人提供偽造信用或者是虛假身份證明所騙領(lǐng)到的信用卡，應該以信用卡詐騙罪共犯進(jìn)行論處。如果屬于行為人夠買(mǎi)加的信用卡或者是通過(guò)假的身份信息騙領(lǐng)或者信用的目的，是想要使用其進(jìn)行詐騙，那么則為信用卡詐騙罪或者是本罪的連犯，選擇一個(gè)重罪對其進(jìn)行處罰。如果行為人自己利用假的身份信息所騙領(lǐng)到的信用卡將其賣(mài)出，或者給其他人提供所騙信用卡，那么應該按照信用卡管理罪將其定罪，同時(shí)還要遵循從重原則對其進(jìn)行處罰。如果雙方，這里指的是行為人和偽造信用卡的人，兩個(gè)人合作，并且幫助其銷(xiāo)售或者購買(mǎi)假的信用卡這一行為，應該予以偽造金融整票罪對其共犯進(jìn)行處罰。
(三)第三種行為
如果存在，假借他人身份信息騙領(lǐng)信用卡的這種行為，并且在騙領(lǐng)后又將信用卡供給他人使用。這同時(shí)符合《刑法》中第177條之一第1款第3項規定和第177條之一第1款第4項規定，這種情況應該定位妨害信用卡管理罪，對其進(jìn)行處理，同時(shí)還應該遵循從重處理的原則。如果行為人使用假的'身份信息這一方式來(lái)騙領(lǐng)信用卡之后，利用所騙領(lǐng)的信用卡去進(jìn)行詐騙等行為，這樣構成本罪以及信用卡詐騙罪牽連犯罪，這里覺(jué)得應該定為信用卡詐騙罪對其進(jìn)行處罰。
四、本罪的既、未遂界定
(一)將這種罪定為是行為犯，在學(xué)術(shù)界方面不存在爭議。但是這里所指的僅僅需要行為人著(zhù)手，將其定位是犯罪既遂。這里覺(jué)得認定犯罪既遂，包括行為實(shí)施的是不是足夠充分這一問(wèn)題。必須將這4種行為其中的一種實(shí)施完畢之后才可以將其認定為既遂。針對上訴詳細表現的方式特點(diǎn)去看，應該將既遂與未遂這兩種罪選擇不同的對待方式去對待。
(二)騙領(lǐng)型，和之前所講的兩種情形做比較，對騙取型既遂及未遂進(jìn)行認定比較容易。僅行為人利用虛假的身份信息向銀行或者是別的金融機構騙領(lǐng)信用卡這一行為入手，同時(shí)所實(shí)施的騙取行為被沒(méi)有被銀行或者是相應的機構發(fā)現，騙領(lǐng)信用卡成功，便可以將其認定是既遂，若行為人在進(jìn)行騙領(lǐng)的過(guò)程當中，因為一些客觀(guān)的因素，例如被銀行或者是相應的機構發(fā)現其身份信息是虛假的，那么這里認為構成了未遂。
(三)持有型，所謂的持有型主要包含三種，第一種是明明知道所持有的信用卡是偽造的，第二種是明明知道持有的信用卡是為趙的空白卡。第三種為非法手段持有他人的信用卡。前文已經(jīng)對持有的概念進(jìn)行了分析，這里對既遂與未遂進(jìn)行認定時(shí)必須要充分的考慮持有這一行為對于事物控制現狀的一個(gè)把握，若行為已經(jīng)實(shí)施了，那么就將其定位既遂。
(四)運輸型，運輸型和上面你第三點(diǎn)持有型作比較，發(fā)現運輸型比較特別。主要原因就是偽造出來(lái)的信用卡或者是偽造出來(lái)的空白信用卡若進(jìn)行起運，就相當于對于金融秩序造成了實(shí)際上的侵犯。因此，不管運輸行為人其目的有沒(méi)有實(shí)現，并不會(huì )對構成既遂或者是未遂起到?jīng)Q定性的作用。若偽造出來(lái)的信用卡或者是偽造出來(lái)的空白行用卡只是通過(guò)別人進(jìn)行運輸，但是并沒(méi)有起運就被發(fā)現的，這里覺(jué)得已經(jīng)將這一行為認定是犯罪未遂比較適合。如果是在進(jìn)行郵寄的過(guò)程當中被發(fā)現的，也應該將其認定是犯罪未遂。
五、結語(yǔ)
通過(guò)本文對妨害信用卡管理罪的刑法研究，使我們了解到，隨著(zhù)信用卡被人們廣泛的使用，發(fā)現了信用卡相關(guān)的很多問(wèn)題，其中亟待解決的問(wèn)題就是妨害信用卡管理罪其刑法研究，本文提出了其入刑的重要意義，提出了認定犯罪行為的一些方式，并且闡述了如何界定本罪以及相關(guān)犯罪的行為。希望能夠給妨害信用卡管理罪的刑法研究提供一定的參考。
刑法的淵源論文 篇2
一、公民個(gè)人信息安全問(wèn)題概述
(一)公民個(gè)人信息的基本概念
從基本概念進(jìn)行分析的話(huà)，首先，個(gè)人信息的主體是公民，根據我國憲法規定，凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國的公民，國家尊重和保障人權，任何公民享有憲法和法律規定的權利，同時(shí)必須履行憲法和法律規定的義務(wù)。通過(guò)法律規定我們可以了解到，個(gè)人信息的主體并不僅限于居住在國內的中國公民，還包括獲得中國國籍的外國人和無(wú)國籍人士，在這些人的個(gè)人信息權受到不法分子侵害時(shí)，一律享有我國刑法的保護。其次，關(guān)于個(gè)人信息的解讀，各學(xué)派一直存在著(zhù)爭議，無(wú)論哪種觀(guān)點(diǎn)，都沒(méi)辦法準確涵蓋個(gè)人信息的全部。筆者認為，公民個(gè)人信息是公民個(gè)人所擁有的，能夠直接或間接的識別本人的特定資料所反映出的內容。如姓名、性別、年齡、身高、體重、肖像、身份證號碼、職業(yè)、教育狀況、聯(lián)系方式、家庭背景等等和本人人身密切相關(guān)的信息，還包括著(zhù)隱私范疇內的如既往病史、財產(chǎn)收入等信息。與此同時(shí)，對于個(gè)人信息的定義，還需要根據社會(huì )的發(fā)展，在日后的立法過(guò)程中進(jìn)一步完善。
(二)公民個(gè)人信息的法律屬性
在公民個(gè)人信息的保護中，其法律屬性一直頗具爭議，成為法學(xué)界研究的重點(diǎn)。就目前來(lái)說(shuō)，關(guān)于個(gè)人信息的法律屬性，主要有三種觀(guān)點(diǎn):一是所有權學(xué)客體說(shuō)，他們認為個(gè)人信息具有實(shí)際利用價(jià)值，所有者對其具有支配權，可以作為商品買(mǎi)賣(mài)出售，從而為信息的所有者帶來(lái)經(jīng)濟上的收益，具備財產(chǎn)屬性，因此被列入所有權范疇;二是以隱私權客體說(shuō)，認為個(gè)人信息屬于個(gè)人隱私，個(gè)人隱私包含個(gè)人信息，在這方面美國是最早將個(gè)人信息納入隱私范疇進(jìn)行立法的國家，比如《隱私權法》和《聯(lián)邦電子通訊隱私權法案》中對個(gè)人信息都有詳盡的保護措施;三是人格權客體說(shuō)，將個(gè)人信息劃分到人格權中，認為保護公民的個(gè)人信息安全就是維護公民作為人最基本的尊嚴，體現的是公民個(gè)人的人格利益，因此應該受憲法和其他法律的嚴格保護。
(三)公民個(gè)人信息與相關(guān)概念的區別和聯(lián)系
公民的個(gè)人信息涉及內容較廣，和很多專(zhuān)有名詞的概念都有著(zhù)相似之處，通過(guò)分析，筆者主要將目光集中在個(gè)人隱私上面。個(gè)人隱私指私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開(kāi)。比如我國在《侵權責任法》中明確規定:“未經(jīng)公民許可，公開(kāi)其姓名、肖像、住址和電話(huà)號碼”以及“私拆他人信件，偷看他人日記，刺探他人私人文件內容，以及將他們公開(kāi)”等行為，都屬于侵犯公民的隱私權。由此可見(jiàn)，個(gè)人隱私大多是公民不希望被外人所知的、敏感的信息，而個(gè)人信息不僅包括禁止他人干涉的敏感信息，還包括可以向大眾公開(kāi)的信息。因此，個(gè)人信息與個(gè)人隱私是兩個(gè)相互交叉，又在外延方面相互區別的名詞概念。就對公民的立法保護工作來(lái)說(shuō)，個(gè)人信息的保護比個(gè)人隱私的保護更加全面。
二、公民個(gè)人信息安全的法律保護現狀
(一)公民個(gè)人信息安全受侵害的具體表現
當今社會(huì )，互聯(lián)網(wǎng)的使用，讓人們的生活被手機、電腦等各種電子產(chǎn)品包繞，在這種大環(huán)境下，人們在從事購物、交友、出行、入住賓館等各種社會(huì )活動(dòng)時(shí)，很多情況下都會(huì )將自己的個(gè)人信息告知與商家，進(jìn)行登記，這就造成了個(gè)人信息泄露的可能和隱患。對于商家而言，信息就是資源，信息就是商機，那么利用信息進(jìn)行違法犯罪的活動(dòng)就應運而生了。一些機構疏于管理再加上一些不法分子的違法犯罪行為，致使我國公民信息泄露的情況非常嚴重，大量兜售車(chē)主房主信息、大學(xué)畢業(yè)生應聘人員信息、商務(wù)人士信息、患者信息、電信用戶(hù)信息的現象在社會(huì )上層出不窮，一些商家將自己搜集到的客戶(hù)信息進(jìn)行出售，甚至形成了一個(gè)新興的“信息倒賣(mài)”產(chǎn)業(yè)。商家利用這些信息進(jìn)行推銷(xiāo)，違法犯罪分子利用這些信息進(jìn)行詐騙，甚至通過(guò)“人肉搜索”對當事人進(jìn)行名譽(yù)侵害，通過(guò)某些編程竊取網(wǎng)銀密碼盜取用戶(hù)存款等等，這些行為已經(jīng)嚴重影響到人們正常的工作和生活，應當給予嚴厲的打擊和制裁。
(二)現有法律對公民個(gè)人信息安全的保護
憲法、民法、行政法和刑法是構建我國法律框架的四個(gè)關(guān)鍵部位，對于公民個(gè)人信息安全保護的相關(guān)法律法規，也應該由這四個(gè)方面進(jìn)行分析。首先是國家的根本大法———憲法明確規定:“公民個(gè)人尊嚴不容侵犯，任何侵犯公民的行為都要受到法律制裁�！边@一規定雖然沒(méi)有出現“個(gè)人信息”的字眼，但個(gè)人尊嚴與個(gè)人信息緊密相關(guān)，從此種意義上來(lái)講，憲法對公民的個(gè)人信息安全提供了原則性的保護;其次是民法，對與公民的個(gè)人信息有關(guān)的姓名權、名稱(chēng)權、肖像權和榮譽(yù)權做出了相關(guān)的司法解釋?zhuān)魏稳巳绻趾竦倪@四項權益，都將受到民法的制裁;另外，涉及公民個(gè)人信息保護的行政法近些年才開(kāi)始頒布，有《居民身份證法》、《物業(yè)管理法》、《電信條例》等等;直到《刑法修正案(七)》的出臺，才首次將侵害公民個(gè)人信息安全的行為定罪入刑，填充了我國刑法保護公民個(gè)人信息的空白。
(三)刑法保護公民個(gè)人信息安全的必要性
刑法作為法律的最底線(xiàn)，只有在其他法律都無(wú)效的前提下，才會(huì )實(shí)行刑事處罰，給予犯罪分子最沉重的打擊。在我國現有階段，對公民的個(gè)人信息安全的相關(guān)法律的制定還不到位，雖然憲法、民法以及行政法都對公民的個(gè)人信息安全保護有所涉及，但通過(guò)施行效果可知，憲法作為國家的根本大法，其中的法律條文盡是原則性的規定，沒(méi)有觸及到根本，僅僅提供了一些原則性的間接性的保護;民法雖然明確提出了對姓名權、名稱(chēng)權、肖像權以及名譽(yù)權的保護，但公民的個(gè)人信息涉及的內容遠遠不止于此，過(guò)于零散的法律規定，削弱了民法的可操作性，針對公民個(gè)人信息的犯罪行為得不到應有的制裁;行政法對于破壞公民個(gè)人信息安全的.實(shí)施主體限制范圍相對狹小，主要針對行政機關(guān)人員，而且處罰力度較小，不能對公民的個(gè)人信息提供全方位的保護。因此，加強刑事立法，對公民的個(gè)人信息安全保護有著(zhù)顯著(zhù)的現實(shí)意義。
三、公民個(gè)人信息安全的刑法完善建議
(一)明確公民個(gè)人信息的概念和犯罪主體范圍
要解決公民個(gè)人信息安全的刑事立法問(wèn)題，首先要明確個(gè)人信息的基本概念和犯罪主體范圍�，F階段，我國在這方面的刑事法律還不夠完善，新出臺的《刑法修正案(七)》中規定:“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫療等單位的工作人員，違反國家規定，將本單位在履行職責或者提供服務(wù)過(guò)程中獲得的公民個(gè)人信息，出售或者非法提供給他人情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金�！彪m然指出犯罪對象是公民的個(gè)人信息，但同憲法、民法、行政法一樣，沒(méi)有對公民的個(gè)人信息做出具體的解釋?zhuān)还苁枪_(kāi)信息還是屬于個(gè)人隱私的信息，在量刑規定中沒(méi)有針對不同的犯罪情節做出清晰的界定，以至于不法分子得不到相應的懲罰。同時(shí)，在條文規定中使用“等”字，也讓犯罪主體模糊化。為了避免法律上的漏洞，給犯罪分子以嚴厲的打擊，明確公民個(gè)人信息的概念以及犯罪主體的范圍，是當前完善刑法的重中之重。
(二)根據犯罪的行為和情節細致刑罰
《刑法修正案(七)》中，第七條增設了出售、非法提供公民個(gè)人信息罪及非法獲取公民信息罪，根據刑法規定，區別本罪“罪與非罪”的界限就是情節是否嚴重。而根據我國的立法情況來(lái)看，當前并沒(méi)有任何法律條文對情節是否嚴重劃分出明確的界定范圍。因此，在裁判過(guò)程中，對于“罪與非罪”就存在爭論，司法機關(guān)必須根據案情酌情評判情節的輕重，給司法機關(guān)的案件處理帶來(lái)不小的難度。如果出臺的法律能夠將犯罪行為細致量化，司法機關(guān)審判案件的壓力將會(huì )大大減小，比如立法機關(guān)可以根據公民個(gè)人信息被出售的份額，或者非法提供公民個(gè)人信息所得利益對刑事處罰的幅度進(jìn)行劃分，份額由小到大對應犯罪情節由輕到重，相應的刑罰也會(huì )逐漸增加，尤其是給當事人帶來(lái)重大人身或財產(chǎn)損失時(shí)，犯罪行為更不可姑息。如此一來(lái)，犯罪主體都能夠得到與之犯罪情節相對應的懲罰，不會(huì )出現鉆法律漏洞的現象，實(shí)現司法的公平性。
(三)構建立法司法執法部門(mén)工作一體化機制
在保護公民個(gè)人信息安全的過(guò)程中，必須要貫徹“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的基本要求。因此，首先從立法層面上講，立法機關(guān)要深入社會(huì )調查，根據實(shí)際情況構建法律條文，尤其要充分聽(tīng)取群眾的意見(jiàn)和建議，對于刑法的完善有著(zhù)積極的現實(shí)意義;其次從執法層面而言，公安機關(guān)要嚴格按照法律規定處理對公民個(gè)人信息進(jìn)行侵害的犯罪分子，絕不姑息養奸，讓犯罪分子有機會(huì )逃脫法網(wǎng);從司法層面來(lái)說(shuō)，法院及檢察院在裁定犯罪結果的過(guò)程中，要秉承公平公正的原則，給受害者一個(gè)滿(mǎn)意的答復。同時(shí)，立法、執法、司法機構要互相監督，互相制約，才能有效打擊此類(lèi)犯罪。
(四)借鑒學(xué)習國外在公民個(gè)人信息保護方面的立法經(jīng)驗
在公民的個(gè)人信息安全保護中，不僅要完善刑法，憲法、民法、行政法都要同時(shí)完善，只有構建完備的法律體系，才能為公民的個(gè)人信息安全提供堅實(shí)的堡壘。將來(lái)隨著(zhù)立法的逐步完善和條件的逐步成熟，借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗無(wú)疑是明智的選擇。從立法模式上，筆者比較傾向于以德國為代表的統一交叉立法模式，制定專(zhuān)門(mén)的法律條案，對公民的個(gè)人信息進(jìn)行整體歸類(lèi)，同時(shí)視情節輕重給予相應的處罰措施，避免了法律零散化帶來(lái)的不便。
四、結語(yǔ)
綜上所述，刑法作為保護公民個(gè)人信息安全的最后一道屏障，它的完善對于公民個(gè)人權益的保護有著(zhù)極為重要的意義。對于刑法涉及到的“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫療等單位的工作人員”，要切實(shí)做好法律宣傳，對核心的工作人員做好監督工作。同時(shí)，有關(guān)部門(mén)也要加強對公民保護個(gè)人信息安全的宣傳教育，只有提高公民個(gè)人信息安全自我保護的法律意識，才能從根本上遏制犯罪行為的產(chǎn)生。
刑法的淵源論文 篇3
【摘 要】 隨著(zhù)社會(huì )的向前發(fā)展，食品質(zhì)量與安全問(wèn)題逐漸走進(jìn)了大眾的視野�，F階段，在嚴峻的形勢下，加強食品質(zhì)量與安全監管力度并優(yōu)化其監管策略是保障我國人民食品安全的重要措施�；诖�，下文在分析當下食品質(zhì)量與安全現狀的基礎上，著(zhù)重研究了加強食品安全刑法保護力度的措施。
關(guān)鍵詞 食品 安全 刑法 保護
引言
食品質(zhì)量與安全問(wèn)題與人們的生產(chǎn)生活息息相關(guān)，在新時(shí)期，人們對于食品的追求逐漸從數量層面上升到質(zhì)量層面，近年來(lái)，我國發(fā)生了一系列食品安全事件，食品質(zhì)量與安全監管工作的重要性也日益凸顯了出來(lái)，如何利用刑法的保護機制來(lái)提升我國食品的整體質(zhì)量與避免食品安全事故的發(fā)生成為了現階段食品安全監管工作面臨的重要問(wèn)題。
1 食品安全與刑法保護現存的問(wèn)題
1.1 食品安全現階段的問(wèn)題法律體系有待完善
當前《刑法》中牽涉食品安全犯罪的罪名有生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒有害食品罪，生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標準的食品罪，食品安全監管瀆職罪三種，《刑法》中將這些犯罪歸類(lèi)到“破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪”一章當中。實(shí)際上，食品安全犯罪行為不僅侵害了市場(chǎng)經(jīng)濟的秩序，同時(shí)也嚴重侵害了公民的健康權乃至生命權。在當前以人為本的理念下，經(jīng)濟秩序和公民的.健康權、生命權孰輕孰重自不待言，公民的生命權、健康權毫無(wú)疑問(wèn)地應優(yōu)先于市場(chǎng)經(jīng)濟秩序受到法律的保護，將食品安全犯罪的相關(guān)條文歸入到“破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪”一章中值得商榷，食品安全刑法保護的法律體系有待完善。2015年重新修訂的《食品安全法》中建立了以預防為目的的立法模式以適應風(fēng)險社會(huì )背景下的立法需要，建立了較為健全完善的食品安全風(fēng)險問(wèn)題評估體系。而《刑法》將食品安全犯罪的條文置于“危害社會(huì )主義經(jīng)濟秩序罪”之中，與《食品安全法》的規定存在不相銜接之處，需要引起相關(guān)人員的重視。
1.2 食品安全問(wèn)題處理不當
現階段，我國展開(kāi)了一系列處理食品安全問(wèn)題的工作，在懲治不法食品加工企業(yè)方面取得了一定的成效，但是并沒(méi)有有效地減少食品安全問(wèn)題的發(fā)生。在實(shí)踐中，由于部分食品監管部門(mén)的工作人員對監管工作不夠重視，所以他們在處理食品安全問(wèn)題和犯罪行為時(shí)，沒(méi)有嚴格按照制度執行，對不法企業(yè)和商戶(hù)的懲罰力度也比較輕。犯罪行為所侵犯的客體是確定刑法分則不同章節的依據，而《刑法》中將食品安全犯罪歸入到“破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪”之中，很顯然是認為食品安全犯罪侵害的客體系社會(huì )主義的市場(chǎng)經(jīng)濟秩序。此外，大部分監管部門(mén)采用經(jīng)濟罰款的方式來(lái)處理食品安全問(wèn)題，沒(méi)有從根本上解決食品安全問(wèn)題�？傊�，導致食品安全問(wèn)題發(fā)生的因素有很多，如果我們不能對主要人員和生產(chǎn)操作人員等施以全面懲治，那么很難從根本上杜絕食品安全問(wèn)題。
2 加強食品安全刑法保護力度的措施
2.1 依照刑法完善食品監管制度
建立全面系統的食品監管制度是保證食品生產(chǎn)行業(yè)長(cháng)遠發(fā)展的重要措施。首先，監管部門(mén)應該依照我國刑法的政策精神來(lái)，不斷健全監管指標，使得監管人員有相應的監管指標作為工作考量標準。然后，監管部門(mén)應該依照刑法的具體指標來(lái)對食品采購、加工和生產(chǎn)等流程做綜合考量，并對現行監管體系加以改革，以提高監管部門(mén)的工作效率。最后，監管部門(mén)應該逐步建立一個(gè)與刑法精神相匹配的精細化的監管系統和統一的監管方案，利用先進(jìn)的科技手段和信息技術(shù)來(lái)提升監管部門(mén)工作的現代化水平。
2.2 明確入罪規則
2.2.1 拓寬入刑范圍�，F階段，國家已經(jīng)采取措施來(lái)完善食品在運輸、檢疫與儲存等環(huán)節的有關(guān)工作�；诖�，食品安全犯罪也應拓寬范圍，將運輸、檢疫與儲存等相關(guān)環(huán)節的食品安全納入到食品安全犯罪中來(lái)，進(jìn)一步完善相關(guān)法律，使危害食品安全犯罪的所有行為都能受到與其相對應的刑罰，同時(shí)也會(huì )減少審判過(guò)程中對法律適用的疑惑。
2.2.2 納入危害公共安全罪。危害食品安全犯罪侵犯的是復雜客體，即社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序和不特定多數人的身體健康、生命安全，相較看來(lái)，更加應該把不特定的多數人的生命健康權的保護作為重點(diǎn)。為了凸顯食品安全犯罪的社會(huì )公共安全危害性，有必要調整食品安全犯罪在整個(gè)刑法體系中的地位，將食品安全犯罪由破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪變更為危害公共安全罪，使人民大眾更加了解食品安全犯罪的本質(zhì)。
2.2.3 增設食品安全過(guò)失犯罪。食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者從事的是與身體健康和生命安全密切聯(lián)系的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只要食品安全出現問(wèn)題，受害人承受的后果是一樣的。如果因為是過(guò)失犯罪而免于對其的刑事處罰，這樣對于受害者來(lái)說(shuō)是不公平的�，F階段，我國《刑法》有必要增加食品安全過(guò)失犯罪，同時(shí)對過(guò)失的程度進(jìn)行界定。這里的過(guò)失應該是嚴重危及公眾的生命健康權的行為，輕微過(guò)失就不應該適用此類(lèi)規定。這樣，不至于將犯罪過(guò)分擴大，也能給那些過(guò)失造成嚴重后果的人群以恰當的刑罰。
2.3 健全食品安全刑法保護制度體系
現階段，我國已經(jīng)形成了以《刑法》為核心、《食品安全法》為補充的食品安全刑法保護法律制度體系，而《刑法》和《食品安全法》之間卻存在不相協(xié)調之處。就實(shí)際情況而言，《食品安全法》對無(wú)資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、食品添加劑、無(wú)證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等均作出了相應的規制，對監管機構及其監管人員、檢驗機構及其檢驗人員的刑事責任也作出了規定，《食品安全法》中增加的這些新內容、立法中的新理念卻未在《刑法》的規定中得到相應的體現，《刑法》對《食品安全法》正確貫徹實(shí)施的保障功能未能有效發(fā)揮，《刑法》和《食品安全法》之間缺乏有效的銜接，所以有關(guān)人員需要進(jìn)一步考量?jì)刹糠芍g的聯(lián)系和與現實(shí)的連接，以完善食品安全刑法保護制度的法律體系。
結束語(yǔ)
綜上所述，刑法對于保證食品的質(zhì)量與安全有重要的意義，在《刑法》與《食品安全法》的保護下，我國已經(jīng)從一定程度上提升了整體食品質(zhì)量，隨著(zhù)經(jīng)濟社會(huì )的發(fā)展，人們對其提出了更高的要求�；诖�，我們應該從從加強刑法的保護力度和監管力度入手，來(lái)促進(jìn)我國食品行業(yè)的可持續發(fā)展。
【參考文獻】
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刑法的淵源論文 篇4
一、研究或設計的目的和意義：
1.1研究目的
刑法學(xué)對犯罪動(dòng)機的研究，目的在于在定罪量刑的過(guò)程中，犯罪動(dòng)機所起到的作用。任何的犯罪行為，都是在一定的犯罪心理的支配下，對社會(huì )造成的危害性行為。在刑法界也一致認為犯罪是人的主客觀(guān)相互作用產(chǎn)生的行為，犯罪的助管方面就是犯罪動(dòng)機，這就需要對犯罪動(dòng)機進(jìn)行認真的研究，雖然犯罪動(dòng)機不是犯罪所必須具有的條件，但是卻是在量刑時(shí)所需要參照的方面。
1.2研究意義
犯罪動(dòng)機有助于我們科學(xué)的對犯罪的本質(zhì)進(jìn)行把握，準確的定罪量刑才能真正地實(shí)現刑罰的目的，更全面的發(fā)揮刑法的作用。通過(guò)對犯罪動(dòng)機的`研究，來(lái)確立犯罪動(dòng)機在我國的合理地位。另外，不同的司法部門(mén)對犯罪動(dòng)機的理解不同，就會(huì )做出不同的案件處理，這就導致很多刑罰的不公。這就需要對犯罪動(dòng)機進(jìn)行深入的理解，從而更加公平的處理各種案件。
二、研究或設計的國內外現狀和發(fā)展趨勢：
2.1國外的研究現狀
在國外，在刑事立法中對犯罪動(dòng)機的問(wèn)題引起了高度的重視。在意大利，犯罪動(dòng)機被作為一種犯罪行為的主觀(guān)因素在定罪和量刑中得到了充分的考慮，在《意大利刑法典》中，就對犯罪動(dòng)機的不同對所需負責的刑事責任給予了定量;在德國，犯罪動(dòng)機被當做定罪量刑的一個(gè)要件來(lái)處理的，德國刑法對犯罪人量刑的依據主要強調的是犯罪動(dòng)機;在英國美國的刑法體系中，對犯罪人的定罪量刑主要取決于這個(gè)人的犯罪動(dòng)機，犯罪動(dòng)機時(shí)常影響著(zhù)量刑的大小，起著(zhù)很關(guān)鍵的作用。
2.2國內的研究現狀
在我國的刑法理論中，犯罪動(dòng)機并不是犯罪的要件，對犯罪的性質(zhì)也不影響，只是在對犯罪人進(jìn)行定罪量刑時(shí)需要考慮的因素。在我國的法律中，沒(méi)有對犯罪動(dòng)機引起足夠的重視，在司法條文中也沒(méi)有出現過(guò)動(dòng)機的字樣，對于犯罪動(dòng)機對犯罪人的裁判的影響作用也是很少，因為犯罪動(dòng)機是一個(gè)主觀(guān)的影響因素，很難做到公平公正，這就造成了犯罪動(dòng)機在我國的刑法界沒(méi)有引起足夠的重視。
2.3研究的發(fā)展趨勢
我國刑法學(xué)研究逐漸的認識到，犯罪動(dòng)機影響著(zhù)犯罪人的心理作用，與犯罪行為和犯罪目的都有著(zhù)很大的聯(lián)系，人們也可以根據犯罪動(dòng)機對犯罪人進(jìn)行說(shuō)教，然后達到調節犯罪行為的效果，在我國刑法的理論和實(shí)踐中，逐漸將犯罪動(dòng)機納入到定罪量刑的一個(gè)因素來(lái)考慮。
三、主要研究或設計內容，需要解決的關(guān)鍵問(wèn)題和思路：
主要的研究?jì)热菔欠缸飫?dòng)機與犯罪行為以及犯罪目的之間的關(guān)系，需要解決的關(guān)鍵問(wèn)題是：
1. 犯罪動(dòng)機的涵義以及特點(diǎn);
2. 犯罪動(dòng)機的生成條件;
3. 犯罪動(dòng)機與犯罪目的以及犯罪行為之間的關(guān)系。
四、完成畢業(yè)論文(設計)所必須具備的工作條件及解決的辦法：
(一)工作條件：
1、教師指導;
2、圖書(shū)信息資源;
3、計算機等。
(二)解決辦法：
1、積極主動(dòng)和導師交流溝通，及時(shí)向導師反饋論文設計進(jìn)展和遇到的問(wèn)題。同時(shí)，和論文小組同學(xué)討論論文寫(xiě)作心得，交流互助。
2、利用學(xué)校的圖書(shū)館資源、學(xué)院的資料室查閱需要的文獻資料。
3、通過(guò)學(xué)校電子閱覽室等途徑基本能夠滿(mǎn)足論文設計的電子設備需要。
五、工作的主要階段、進(jìn)度與時(shí)間安排：
六、閱讀的主要參考文獻及資料名稱(chēng)：
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[4]錢(qián)飛.主觀(guān)罪惡的心理指數[J].消費導刊.2008(04).
七、指導老師意見(jiàn):
簽字: 年 月 日
刑法的淵源論文 篇5
摘要:在我國經(jīng)濟的不斷進(jìn)步和發(fā)展及城市化進(jìn)程不斷加快的時(shí)代背景下，各種工業(yè)和城市污染問(wèn)題也越來(lái)越突出。當前，超標排水、排氣、排污、重金屬污染等破壞生態(tài)環(huán)境的現象，給人們的正常生產(chǎn)生活帶來(lái)了嚴重的影響。為了及時(shí)采取有效措施，打擊環(huán)境犯罪，用法律途徑懲治環(huán)境犯罪行為，促進(jìn)我國社會(huì )生態(tài)環(huán)境質(zhì)量水平的不斷提高，進(jìn)一步完善我國環(huán)境犯罪的刑罰迫在眉睫。因此，本文將在分析當前我國環(huán)境犯罪相關(guān)刑法存在問(wèn)題的基礎上，對完善環(huán)境犯罪刑法做進(jìn)一步的研究，以為打擊、懲治環(huán)境犯罪提供充足的法律依據。
關(guān)鍵詞:環(huán)境犯罪;刑法;問(wèn)題完善
生態(tài)環(huán)境是人類(lèi)社會(huì )賴(lài)以生存和發(fā)展的必要保障，然而當前人類(lèi)對生態(tài)環(huán)境的不斷破壞已經(jīng)給社會(huì )的正常生產(chǎn)生活帶來(lái)了嚴重的威脅。進(jìn)一步完善環(huán)境犯罪相關(guān)刑法，既能充分發(fā)揮刑法在懲治違法犯罪行為方面的教育、震懾、懲治作用，又有利于幫助人們樹(shù)立環(huán)保意識、規范環(huán)境保護行為。然而當前我國相關(guān)的環(huán)境刑法還不完善，其作用發(fā)揮的還不夠徹底。因此，研究如何進(jìn)一步完善我國環(huán)境犯罪的相關(guān)刑具有重要意義。
一、完善我國環(huán)境犯罪刑法的重要性
隨著(zhù)人類(lèi)社會(huì )的不斷進(jìn)步和發(fā)展，生態(tài)環(huán)境問(wèn)題越來(lái)越成為人們不可回避的重要課題。由于人類(lèi)前期的對生態(tài)環(huán)境的不斷索取和破壞，導致當前霧霾、全球變暖等環(huán)境問(wèn)題嚴重威脅著(zhù)人類(lèi)賴(lài)以生存的家園，使得很多國家紛紛走上了通過(guò)立法來(lái)打擊環(huán)境犯罪的路子。因此，完善我國環(huán)境犯罪刑法是保護我國當前生態(tài)環(huán)境的必然選擇。我國改革開(kāi)放以來(lái)，工業(yè)化程度的不斷提高也帶來(lái)了日益突出的環(huán)境問(wèn)題。為了促進(jìn)我國社會(huì )經(jīng)濟的長(cháng)期穩定可持續發(fā)展，我們必須采取及時(shí)有效的措施來(lái)改善當前生態(tài)環(huán)境。近年來(lái)，國家提出了一些環(huán)保策略，對改善生態(tài)環(huán)境有所幫助但效果有限，導致我國的生態(tài)環(huán)境仍然在不斷惡化，環(huán)境污染問(wèn)題正逐步由城市向農村擴展，污染程度也在不斷加大。研究表明，生態(tài)環(huán)境破壞給我國的經(jīng)濟帶來(lái)了嚴重的損失，水土流失、酸雨等環(huán)境問(wèn)題的不斷加劇給人們的正常生產(chǎn)生活也帶來(lái)了越來(lái)越嚴重的影響。在這樣的時(shí)代背景下，要想有效的保護生態(tài)環(huán)境，控制環(huán)境犯罪行為，離不開(kāi)環(huán)境犯罪刑法的不斷完善。特別是針對當前我國現行環(huán)境保護環(huán)境相關(guān)法律中存在的系列問(wèn)題，進(jìn)一步促進(jìn)我國相關(guān)刑法的.完善已經(jīng)迫在眉睫。
二、當前我國環(huán)境犯罪刑法中存在的問(wèn)題
(一)保護客體、保護范圍不明確
在對我國當前環(huán)境犯罪相關(guān)法律調查和研究的基礎上，發(fā)現當前我國法律中對環(huán)境犯罪的客體的界定十分不明確，有時(shí)甚至存在無(wú)法確定環(huán)境犯罪客體的現象。造成這一現象的原因離不開(kāi)傳統的立法模式，由于當前我國相關(guān)環(huán)境犯罪的刑法立法仍然采取傳統的立法模式，而環(huán)境犯罪又具有一定的獨特性，最終導致環(huán)境犯罪客體界定模糊的問(wèn)題。此外，我國環(huán)境犯罪的保護范圍也不明確，我國當前的環(huán)境犯罪刑法雖然對常規的環(huán)境違法行為做了相應的規定，然而卻對水土流失、噪音污染、非建筑引發(fā)污染等新的環(huán)境問(wèn)題沒(méi)有做出明確的規定，導致在處理一些環(huán)境犯罪行為過(guò)中出現無(wú)法可依、無(wú)章可循的問(wèn)題。
(二)歸責不科學(xué)
當前我國的環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的歸責方面存在不科學(xué)、不合理的現象，并缺乏有效的追責機制。雖然我國社會(huì )各界對環(huán)境犯罪行為都普遍持有一種批判的態(tài)度，然而對環(huán)境犯罪的懲治方面仍然存在低限度處罰的問(wèn)題，甚至對于一些環(huán)境破壞行為就采取警告、行政處罰、經(jīng)濟制裁等措施一了了之，而沒(méi)有嚴格的明確責任。這些現都，不利于保護我國當前的生態(tài)環(huán)境，反而為一些個(gè)人和企業(yè)進(jìn)一步破壞生態(tài)環(huán)境帶來(lái)了可乘之機，必然會(huì )導致我國的環(huán)境問(wèn)題和環(huán)境犯罪行為的不斷加劇。
(三)對環(huán)境危險犯規定不足
一般而言，對環(huán)境造成的實(shí)際危害結果是當前我國現行環(huán)境犯罪法律來(lái)界定環(huán)境犯罪行為的必要條件，然而由于環(huán)境犯罪具有持續時(shí)間長(cháng)、行為持久性等特點(diǎn)，必然導致以此來(lái)懲治環(huán)境破壞行為不但根本無(wú)法起到預防和懲治環(huán)境犯罪的刑法立法目的，而且還會(huì )對人類(lèi)的生產(chǎn)生活及賴(lài)以生存的環(huán)境造成不可扭轉的影響。當前，我國這種事后處理的環(huán)境犯罪刑法模式使得刑法預防和懲治環(huán)境犯罪方面的作用無(wú)法充分發(fā)揮。因此，進(jìn)一步完善環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪危險犯方面的規定，明確環(huán)境犯罪的范圍具有十分重要的意義。
(四)立法不完善、可操作性差
在充分調查和研究當前我國現行環(huán)境犯罪刑法的基礎上，發(fā)現當前我國現行的環(huán)境犯罪刑法將環(huán)境犯罪行為和妨害社會(huì )管理秩序行為同等對待處理，這根本無(wú)法滿(mǎn)足打擊和懲治環(huán)境犯罪的實(shí)際需求。從本質(zhì)上而言，環(huán)境犯罪行為和妨害社會(huì )管理秩序行為之間存在著(zhù)較大的差異，環(huán)境犯罪對社會(huì )帶來(lái)的影響在某種意義上而言要比妨害社會(huì )管理秩序對社會(huì )帶來(lái)的影響更大、更深遠。因此，當前我國現行環(huán)境犯罪刑法中這一規定根本無(wú)法體現對環(huán)境犯罪的懲治決心和重要威懾力，導致對環(huán)境犯罪的處理可操作性差。此外，當前我國環(huán)境犯罪刑法對一些環(huán)境犯罪行為的相關(guān)罪狀存在描述迷糊、界定不明確等一些紕漏和問(wèn)題。
三、完善我國環(huán)境犯罪刑法的相關(guān)思路
(一)進(jìn)一步明確界定保護客體及保護范圍
為了進(jìn)一步改善我國當前環(huán)境犯罪刑法中存在保護客體、保護范圍界定模糊的現象，完善我國環(huán)境犯罪刑法首先要明確界定犯罪客體和保護對象，才能充分發(fā)揮我國環(huán)境犯罪刑法在保護當前生態(tài)環(huán)境方面的重要職能和有效作用。其次，完善我國環(huán)境犯罪刑法還要進(jìn)一步擴大對環(huán)境保護的范圍，特別是針對隨著(zhù)社會(huì )發(fā)展而不斷出現的新的破壞環(huán)境的問(wèn)題。環(huán)境犯罪刑法只有，不斷的從保護生態(tài)環(huán)境的層面尋找新的突破口，才能夠真正的發(fā)揮保護生態(tài)環(huán)境的目的和有效性。
(二)明確環(huán)境犯罪的相關(guān)責任
當前我國社會(huì )存在環(huán)境問(wèn)題不斷突出，一些個(gè)人和企業(yè)環(huán)境破壞行為和環(huán)境犯罪屢教不改，部分社會(huì )個(gè)人和群體對生態(tài)環(huán)境保護意識淡薄。這些現象的存在與環(huán)境犯罪刑法打擊力度不夠、歸責不明確之間存在直接的關(guān)系，導致我國環(huán)境犯罪刑法根本無(wú)法充分的起到預防和懲治環(huán)境犯罪的作用。因此，我國環(huán)境犯罪刑法必須進(jìn)一步明確對環(huán)境犯罪的相關(guān)責任，加大對環(huán)境犯罪的打擊和處罰力度，只有這樣才能夠真正的起到預防和懲治環(huán)境犯罪行為的效果。
(三)增設危險犯的規定
危險犯，即“以行為實(shí)施的危害行為造成法律規定的發(fā)生某種危險結果的危險狀態(tài)作為既遂標志的犯罪�！碑斍�，我國現行環(huán)境犯罪刑法中沒(méi)有對危險犯的相關(guān)規定，而增設對危險犯的規定可以有效地預防以破壞結果來(lái)規定犯罪而帶來(lái)得對環(huán)境破壞不可扭轉的損失。在我國環(huán)境犯罪刑法中增設危險犯的規定，能充分發(fā)揮刑法對環(huán)境犯罪的預防作用，可以在環(huán)境破壞最終結果發(fā)生前采取有效的措施對環(huán)境破壞行為進(jìn)行遏制，以達到達到懲治環(huán)境犯罪的目的。
(四)設置獨立立法體例
通過(guò)對當前我國環(huán)境犯罪刑法中存在問(wèn)題的分析，發(fā)現當前我國并沒(méi)有對環(huán)境犯罪設置獨立的犯罪類(lèi)型，而將環(huán)境犯罪與妨害社會(huì )管理秩序罪混為一體，這必將會(huì )影響環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的打擊和懲治力度。因此，我國必須采取對環(huán)境犯罪獨立立法的相關(guān)措施，基于環(huán)境犯罪的本質(zhì)及特點(diǎn)出發(fā)，通過(guò)獨立立法來(lái)加大環(huán)境犯罪刑法的威懾力和法律效力，以充分發(fā)揮其在保護生態(tài)環(huán)境方面的重要作用�？偠灾�，環(huán)境犯罪刑法是保護生態(tài)環(huán)境的有效途徑，針對當前我國現行環(huán)境犯罪刑法中存在的系列問(wèn)題，我們必須不斷的完善環(huán)境犯罪刑法才能夠應對隨著(zhù)社會(huì )不斷發(fā)展而出現的環(huán)境問(wèn)題，才能真正的起到提高人們環(huán)保意識，打擊、懲治環(huán)境犯罪行為的重要目的。
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刑法的淵源論文 篇6
【摘 要】 在實(shí)踐中，刑事政策對于刑法的作用有兩面性，所以對于二者關(guān)系的研究工作是非常有必要的。一方面刑事政策不能也不應該取代刑法，避免刑事政策過(guò)度介入刑法而導致其破壞法治、侵犯人權。另一方面應以刑事政策指導刑法立法與解釋?zhuān)沟眯谭ǹ梢赃m應犯罪形勢的變化，實(shí)現其打擊犯罪和保障人權兩大機能�；诖�，下文對刑事政策與刑法關(guān)系作了具體研究。
關(guān)鍵詞 刑事政策 刑法 關(guān)系 法律
引 言
刑事政策的基本內涵是以“刑事犯罪”為重點(diǎn)的。曲新久教授在其著(zhù)作《刑事政策的權力分析》一文中將其定義為國家基于預防犯罪、控制犯罪以保障自由、維持秩序、實(shí)現正義的目的而制定、實(shí)施的準則、策略、方針、計劃以及具體措施的總稱(chēng)。由此可知，刑事政策與刑法有著(zhù)密不可分的關(guān)系。自刑事政策被提出以來(lái)，國內很多研究學(xué)者為其理論解釋與法律關(guān)系等做出了自己的努力，但是至今其基本內涵還存在一定的爭議性。
1 刑事政策與刑法的關(guān)系
1.1 刑事政策不能完全取代刑法。刑法的制裁手段比一般的法律更為嚴厲，它是一門(mén)有權剝奪行為人權利、財產(chǎn)和生命等權利的法律。刑法對行為人的影響如此之大以至于刑法學(xué)的基本原則大半都是圍繞著(zhù)如何防止其濫用而展開(kāi)的，即刑法的謙抑性。刑法的這兩個(gè)相互矛盾、相互制約的性質(zhì)，正好對應了刑法打擊犯罪與保障人權兩大機能。而刑事政策作為應對犯罪的策略、方針、準則、計劃及具體措施的總和，它比刑法具有更加廣義的內涵，它包括與防止犯罪有關(guān)的各種間接政策。由以上內容可知，刑事政策比刑法手段更加多樣化，關(guān)注的范圍也更大。在實(shí)踐中，法律人士不能以刑事政策完全取代刑法，因為這會(huì )降低對刑法適用的制約性、并破壞刑法的謙抑性，甚至可能導致不顧法律侵犯人權等犯罪行為的產(chǎn)生。此外，由于刑事政具有更多廣泛性和靈活性，所以它對于擴寬刑法的廣大視野有重要意義。
1.2 刑事政策對刑法有指導作用。當時(shí)當地刑事政策的指導之下，法律人士可以判定一個(gè)行為是否構成犯罪，構成何種犯罪，對這種犯罪是否施以刑罰、刑罰如何執行等等。在世界上的不同國家、一個(gè)國家在不同時(shí)期的刑事政策未必會(huì )完全一致。由于刑法在不斷被修訂，所以同一行為在不同的國家和時(shí)代背景下可能會(huì )有不同的懲罰措施。由于刑事政策是一門(mén)研究如何預防、控制犯罪的學(xué)問(wèn)，那么不同的犯罪形勢必然呼喚不同刑事政策。比如，隨著(zhù)近年來(lái)我國境內恐怖主義勢力的抬頭，出現了如昆明火車(chē)站暴恐案等事件，這必然影響到我國相應刑事政策的調整。在實(shí)踐中，刑事政策是跨越犯罪學(xué)與刑法學(xué)的橋梁，在對犯罪形勢科學(xué)研究的基礎上，指導刑法如何根據犯罪形勢的變化應時(shí)而變，實(shí)現打擊犯罪和保障人權兩大機能。當然，刑事政策還應該有更寬泛的應用范圍，比如，在人口密集的地方加強對反恐應急能力的建設等方面。
2 刑事政策與刑法的`連接點(diǎn)與融合路徑
有關(guān)人士指出，在刑事司法中，刑事政策借助諸多制度性技術(shù)來(lái)改變既有規范的內涵與適用范圍。刑法依靠此類(lèi)制度性技術(shù)不斷地鑄造與重塑自身的規范，以求完美地表達與維護國家的政策意志。隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展與法律的不斷完善，犯罪的實(shí)質(zhì)標準成為了重要的解釋犯罪構成要素的變量。刑事政策的訴求，往往強調犯罪的社會(huì )危害實(shí)質(zhì)，本身就具有以社會(huì )危害性為標準來(lái)評判行為性質(zhì)的傾向。在刑法的相關(guān)規定中，兩種不同的標準在實(shí)質(zhì)違法性中形成了重合，這正是兩者得以融合和貫通的連接點(diǎn)。在實(shí)質(zhì)違法性中引入刑事政策的分析，豐富了實(shí)質(zhì)違法性的分析材料，也使實(shí)質(zhì)違法性立足于當下的社會(huì )現實(shí)，充分展示刑法司法判斷中的與時(shí)俱進(jìn)�？傊�，刑事政策對于犯罪論有著(zhù)不可忽視的影響。
2.1 引導犯罪構成要素的分析。根據刑法原則的要求，為了實(shí)現刑法的安定性，犯罪構成要素的設定應該是有明確定義的。在具體的犯罪案例中，我們討論罪與非罪的界限時(shí)，實(shí)際上已經(jīng)是自覺(jué)不自覺(jué)地在運用刑事政策的價(jià)值標準進(jìn)行衡量。為準確適用刑法，我國司法機關(guān)制定有大量的司法解釋。而這些司法解釋的內容，背后大都有刑事政策的影子。在刑事司法中，刑法規范要接受刑事政策對其的限制與延伸作用，使刑法更加符合社會(huì )的實(shí)踐和立法的預期。
2.2 犯罪形態(tài)、共同犯罪、罪數司法認定中刑事政策機能。犯罪形態(tài)、共同犯罪和罪數作為刑法總則的重要內容，也是犯罪論中的最具理論爭議的難點(diǎn)問(wèn)題。在實(shí)踐中，對刑事政策的解讀工作對于解決實(shí)際法律問(wèn)題有重要意義。第一，共同犯罪的認定。共同犯罪是刑法規制的重點(diǎn)，其共犯范圍的寬窄，同樣體現了刑事政策的需要。第二，犯罪形態(tài)。故意犯罪是一個(gè)過(guò)程，一種犯罪的完成形態(tài)如何設定，未完成形態(tài)處罰范圍，許多情況下也體現了刑事政策的需要。第三，罪數的認定。罪數的認定，涉及到罪與非罪以及是否適用數罪并罰的規定。由于刑法對于罪數認定并沒(méi)有明確的規定，加之理論研究也難于形成共識，就實(shí)際情況而言，司法的認定離不開(kāi)刑事政策的具體指標。
2.3 違法或者刑罰阻卻事由中的刑事政策作用。刑事司法中，刑事政策對違法或者刑罰阻卻事由的認定具有引領(lǐng)性的作用，無(wú)論是法定的還是酌定的違法或者刑罰阻卻事由，刑事政策的需要都是其中的應有之義。法定的違法阻卻事由的落實(shí)需要貫徹刑事政策。在實(shí)踐中，相關(guān)法律人士應該對符合正當防衛要求的案件作正當防衛認定，即使超出了必要限度，但只要具有防衛性質(zhì)，就應當作為防衛過(guò)當的案件，對防衛人減輕或者免除處罰。同時(shí)，刑事政策可以作為超法規的阻卻違法或者阻卻刑罰的事由，這就要求法律人士應該重視發(fā)揮刑事政策在發(fā)揮超規范阻卻違法或者刑罰事由的作用。
結束語(yǔ)
在現代社會(huì )發(fā)展的大環(huán)境下，認清刑法與刑事政策的關(guān)系，明確二者的交叉性和獨立性，對于我國依法治國有非常重要的意義�？傊�，刑事政策對于刑法立法有一定的指導和限制作用，雖然限制性從一定程度上降低了刑事政策對刑法的指導作用，但是法律人士不能忽視刑事政策的作用。
【參考文獻】
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刑法的淵源論文 篇7
一、我國知識產(chǎn)權刑法保護的現狀
1、實(shí)體法領(lǐng)域
我國在《刑法》中制定了關(guān)于知識產(chǎn)權犯罪行為的專(zhuān)門(mén)條款，如《刑法》中對商標權的保護專(zhuān)門(mén)規定了假冒商標罪，非法制造、銷(xiāo)售非法制造的注冊商標標識罪等罪名，對專(zhuān)利權的保護專(zhuān)門(mén)規定了假冒專(zhuān)利罪等罪名。除此之外，還在專(zhuān)門(mén)的知識產(chǎn)權法律法規中規定了關(guān)于知識產(chǎn)權犯罪行為的條款，如在《著(zhù)作權法》中規定著(zhù)作權受到侵犯性質(zhì)嚴重并且已經(jīng)構成犯罪的行為，應當進(jìn)行刑事制裁；在《商標法》中規定了侵犯商標權應承擔的刑事責任；在《專(zhuān)利法》中規定了侵犯他人專(zhuān)利權應當承擔的刑事責任等。
2、程序法領(lǐng)域
在《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問(wèn)題的規定》中，將侵犯知識產(chǎn)權的案件歸為“被害人有證據證明的輕微刑事案件”，這類(lèi)案件屬于自訴案件，受到侵犯的知識產(chǎn)權人可以不經(jīng)過(guò)檢察機關(guān)而自行向法院提起訴訟，從而將刑事訴訟的程序啟動(dòng)，來(lái)達到維護自己合法利益的目的。法院對于知識產(chǎn)權人依法進(jìn)行的起訴應當受理，并通過(guò)相關(guān)的刑事訴訟程序來(lái)對侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為依法進(jìn)行刑事制裁。如果知識產(chǎn)權人的合法權利受到嚴重侵害或者已經(jīng)嚴重的將社會(huì )的經(jīng)濟秩序擾亂，這類(lèi)案件就應該歸屬于刑事訴訟程序中的公訴案件，應當由公安機關(guān)來(lái)進(jìn)行立案和偵查活動(dòng)，從而維護知識產(chǎn)權人的合法利益。
二、我國知識產(chǎn)權刑法保護存在的問(wèn)題
我國知識產(chǎn)權刑法保護的相關(guān)制度不管是在實(shí)體法還是程序法上都在不斷的完善，但是我國知識產(chǎn)權在刑法保護上仍存在著(zhù)很多問(wèn)題。
1、立法模式上的不足
目前我國在專(zhuān)門(mén)的知識產(chǎn)權立法文件中，如《著(zhù)作權法》《商標法》《專(zhuān)利法》等對于侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為進(jìn)行了刑法的規定，這種規定在一定程度上是分散的，而在《刑法》中則對侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為進(jìn)行了集中的規定，這反映了我國通過(guò)利用刑法來(lái)打擊侵犯知識產(chǎn)權犯罪的堅決態(tài)度。但是這種立法模式仍存在著(zhù)一些問(wèn)題。由于市場(chǎng)經(jīng)濟的飛速發(fā)展導致侵犯知識產(chǎn)權犯罪的案件屢禁不止，侵犯知識產(chǎn)權犯罪的手段和方式越來(lái)越多。這就要求刑法要隨著(zhù)侵犯知識產(chǎn)權犯罪不斷出現新變化而實(shí)時(shí)的做出調整，但是，刑法本身有其特殊性，不能頻繁的發(fā)生變動(dòng)，必須要在一定時(shí)間內保持穩定性，這就使刑法不能完全適應社會(huì )發(fā)展的對懲罰犯罪的需求，造成知識產(chǎn)權犯罪的刑罰與刑法的穩定性規定相沖突。
2、過(guò)高的起刑點(diǎn)
我國在2004年開(kāi)始實(shí)行的《最高法、最高檢關(guān)于辦理知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》中規定了構成知識產(chǎn)權犯罪的數額，并將知識產(chǎn)權犯罪的認定標準規定為涉案數額較大或者發(fā)生嚴重的犯罪情節。從這個(gè)規定中，我們不難發(fā)現，該規定對知識產(chǎn)權犯罪的認定標準過(guò)高，也就是說(shuō)，我國知識產(chǎn)權犯罪的定罪標準有過(guò)高的傾向。這樣一來(lái)，就使很多嚴重侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為無(wú)法受到刑法的嚴厲懲罰。
三、完善我國知識產(chǎn)權刑法保護的相關(guān)建議
對于當前我國知識產(chǎn)權刑法的保護，不管是從實(shí)體法上還是程序法上都存在這樣或那樣的問(wèn)題，通過(guò)對這些問(wèn)題的簡(jiǎn)單分析，增加對這些問(wèn)題的認識，從而針對這些問(wèn)題，提出完善我國知識產(chǎn)權刑法保護的相關(guān)建議。
1、制定專(zhuān)門(mén)適用的知識產(chǎn)權刑法
我國目前主要在《刑法》中對知識產(chǎn)權進(jìn)行了規定，但是刑法由于其在一定時(shí)期內必須保持自身的穩定性和權威性而不能頻繁的進(jìn)行修改，否則將不利于社會(huì )的穩定。而現實(shí)的社會(huì )是處于發(fā)展變化中的，侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為必將會(huì )出現新的形態(tài)，《刑法》中的規定也就不能有力的打擊到新出現的犯罪形態(tài)，這也就造成了刑法與不斷變動(dòng)的社會(huì )之間的沖突。為了將這一沖突合理的解決掉，又能很好的打擊知識產(chǎn)權犯罪出現的新形態(tài)，建議將《刑法》中關(guān)于知識產(chǎn)權犯罪的規定保留的同時(shí)，專(zhuān)門(mén)制定知識產(chǎn)權保護上的刑法，將關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為集中放到一部法律中，并能夠隨著(zhù)新的侵犯知識產(chǎn)權犯罪形態(tài)的出現而適時(shí)的加以更改和補充。
2、知識產(chǎn)權犯罪的起刑點(diǎn)適當降低
這種關(guān)于起刑點(diǎn)的規定不但比發(fā)達國家的標準要高，而且也不符合TRIPS協(xié)議的相關(guān)規定。建議將知識產(chǎn)權犯罪的起刑點(diǎn)予以適當的降低，使刑法能夠對侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為進(jìn)行及時(shí)的調整。在我國，對于將涉案的數額較大這一標準予以降低的`做法具有很強的可行性。雖然對于具體要降低多少數額目前還沒(méi)有定論，但是考慮到我國當前知識產(chǎn)權刑法保護在起刑點(diǎn)方面存在的種種弊端，將涉案的數額標準予以降低是勢在必行的。降低知識產(chǎn)權犯罪的起刑點(diǎn)，可以更嚴厲地對侵犯知識產(chǎn)權的犯罪行為進(jìn)行懲罰和打擊，為知識產(chǎn)權人的合法權益提供更加有力的保障。
四、結語(yǔ)
我國知識產(chǎn)權制度的存在也僅有30年的時(shí)間，與西方發(fā)達國家幾百年的實(shí)踐相比，存在一些問(wèn)題是很正常的現象。在我國知識產(chǎn)權刑法保護上出現問(wèn)題時(shí)，要在我國基本國情的基礎上，借鑒西方發(fā)達國家的經(jīng)驗，制定適合我國的法律制度。知識產(chǎn)權刑法保護制度的形成需要時(shí)間，法律條文的修訂在短時(shí)間內就可以完成，但是一種觀(guān)念的傳承卻需要很漫長(cháng)的過(guò)程，所以對于知識產(chǎn)權的刑法保護要靠全體法律人甚至整個(gè)社會(huì )的共同努力，為我國建立起更加完善的知識產(chǎn)權保護體系。
參考文獻：
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刑法的淵源論文 篇8
網(wǎng)絡(luò )游戲產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展的同時(shí)所引發(fā)的一系列法律和社會(huì )問(wèn)題的紛爭也相繼頻繁發(fā)生，尤其網(wǎng)絡(luò )游戲中虛擬財產(chǎn)的法律地位、流轉形成的刑法法律責任、玩家的權利保護等諸多法律和社會(huì )問(wèn)題成為糾紛的焦點(diǎn)。深入探討和厘清這些問(wèn)題有助于網(wǎng)絡(luò )游戲產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。
一、虛擬財產(chǎn)的定義及特征
虛擬財產(chǎn)是伴隨著(zhù)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)生成的一個(gè)新名詞。所謂的虛擬財產(chǎn)，究其本質(zhì)可分為兩部分，其中一部分是虛擬物品，是指網(wǎng)絡(luò )游戲虛擬空間中的武器裝備、游戲貨幣、土地房屋、服裝、日用品等供游戲玩家操作運行網(wǎng)絡(luò )游戲的工具，其本質(zhì)為存在于網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器存儲空間中的電子數據。另一部分是虛擬財產(chǎn)，即當虛擬物品走出虛擬空間，與現實(shí)社會(huì )中的法律所調整的現實(shí)財產(chǎn)進(jìn)行交換時(shí)，虛擬物品就具備了社會(huì )屬性，即具有了能為權利主體支配和控制的屬性，而這也正是法律意義上的財產(chǎn)所具有的屬性。進(jìn)而言之，虛擬物品是虛擬游戲規則支配下在體現虛擬物品的自然屬性意義上所使用的概念，而虛擬財產(chǎn)是現實(shí)社會(huì )規則支配下在體現虛擬物品的社會(huì )屬性意義上所使用的概念。
通過(guò)以上分析我們可以簡(jiǎn)要得出虛擬財產(chǎn)的三大基本特征：
1、客觀(guān)性。所謂客觀(guān)性就是說(shuō)作為客觀(guān)事物本身所具有的不以人的意志為轉移的屬性。虛擬財產(chǎn)是以電子數據形式存在的一種特殊的物質(zhì)形態(tài)，其客觀(guān)性不會(huì )因為它依附于虛擬空間而否認其存在;也不會(huì )以人們是否觸覺(jué)和視覺(jué)到或者認識到而發(fā)生變化。比如說(shuō)一臺電腦，一部手機，不論人們是否感知到都不會(huì )影響他們的存在，虛擬財產(chǎn)更是如此。前文已述，作為基在虛擬財產(chǎn)的電子數據來(lái)說(shuō)，其本身就是一種客觀(guān)存在，并且受到具體計算機指令和程序的控制，從而在游戲玩家面前呈現無(wú)數動(dòng)態(tài)畫(huà)面，如玩家建造的城堡宮殿或者通過(guò)練級贏(yíng)得的金幣等。所以說(shuō)，網(wǎng)絡(luò )虛擬財產(chǎn)雖為虛擬但并不是虛無(wú)，虛擬財產(chǎn)同樣具有客觀(guān)性。
2、效用性。正如馬克思所言，財產(chǎn)應該具備使用價(jià)值和價(jià)值，但這也并不是籠統的涵蓋一切財產(chǎn)。因為有很多現實(shí)存在的財產(chǎn)的使用價(jià)值和價(jià)值是因人、因地、因時(shí)而異的。同樣一種物質(zhì)對有的人而言可能如獲珍寶，而對其他人而言可能不以為然。確切的說(shuō)，一個(gè)物品是否具有實(shí)用價(jià)值是具有相對性的，虛擬財產(chǎn)也不例外。例如，對于職業(yè)網(wǎng)游玩家來(lái)說(shuō)，得到一把殺敵又快又狠的`魔劍，解鎖一輛高級跑車(chē)，贏(yíng)得五百萬(wàn)金幣等等這些都帶給他們極大的成就感和滿(mǎn)足感，這種精神需求上的滿(mǎn)足正是虛擬財產(chǎn)滿(mǎn)足虛擬財產(chǎn)主體精神需求的效用性的體現，但這一切在排斥網(wǎng)絡(luò )游戲的人眼里卻是一文不值。盡管如此也不應當因為財產(chǎn)價(jià)值的相對性或者個(gè)人喜好而否定虛擬財產(chǎn)的效用性。
3、流轉性。財產(chǎn)的流轉性由財產(chǎn)的價(jià)值屬性所決定的，也是實(shí)現財產(chǎn)價(jià)值的重要途徑。也就是說(shuō)物品通過(guò)合法的方式從一主體流轉為其他主體所占有。
二、虛擬財產(chǎn)的價(jià)值屬性以及與真實(shí)財產(chǎn)的交易問(wèn)題
價(jià)值是體現在商品里的社會(huì )必要勞動(dòng)，價(jià)值量的大小決定與生產(chǎn)者以商品所需的社會(huì )必要勞動(dòng)時(shí)間的多少。不經(jīng)過(guò)人類(lèi)勞動(dòng)加工的東西，如彌漫在我們周?chē)目諝�，即使對人們有�?shí)用價(jià)值，也不具有價(jià)值。也就是說(shuō)財產(chǎn)是勞動(dòng)的產(chǎn)物，價(jià)值是財產(chǎn)的基本屬性之一。同理，玩網(wǎng)絡(luò )游戲的目的無(wú)非是為了娛樂(lè )，派遣時(shí)間，但這并不能否認游戲玩家在游戲過(guò)程中所耗費的大量體力和腦力勞動(dòng)，玩家要不斷按照游戲規則的指示通過(guò)練級等方法才能獲得虛擬財產(chǎn)，這個(gè)過(guò)程就需要付出很多腦力和體力。
三、虛擬財產(chǎn)的刑法保護必要性探討
我們先來(lái)看兩個(gè)對比案例。2004年11月9日，廣州市公安局網(wǎng)監處接到廣州網(wǎng)易互動(dòng)娛樂(lè )有限公司報案稱(chēng)，他們的《大話(huà)西游2》游戲中部分玩家的游戲賬號被人盜取，游戲裝備被出售，也有一部分游戲玩家被人以出售其裝備的方式勒索。經(jīng)初步估算，游戲玩家損失金額約為1500元。警方很快查明一個(gè)叫顏億凡的游戲玩家在2002年開(kāi)始玩“大話(huà)西游”的網(wǎng)絡(luò )游戲。2004年顏億凡經(jīng)短期聘用，成為當年網(wǎng)易《大話(huà)西游2》2周年慶活動(dòng)的工作人員。通過(guò)接待游戲玩家，顏億凡拿到游戲玩家資料30多張。于是他偽造游戲玩家的身份證，將假的身份證復印件傳真回網(wǎng)易公司，以安全碼被盜為由，騙取網(wǎng)易公司修改了那些玩家的安全碼，他拿著(zhù)新的安全碼在廣州的數個(gè)網(wǎng)吧里將那些玩家的“神獸劍精靈、猴精、斬妖劍”等裝備分別賣(mài)出，獲利近4000元。很快，顏億凡被警方抓獲歸案。2005年12月，廣州市天河區法院一審判決被告人顏億凡反盜竊罪，單處罰金人民幣5000元。一審判決后，被告人顏億凡上訴至廣州市中級人民法院稱(chēng)，本案涉及的裝備屬于虛擬財產(chǎn)，不具有現實(shí)財產(chǎn)屬性，不應被法律確認和保護，請求二審法院改判，宣告其無(wú)罪。但廣州市中級人民法院經(jīng)二審審理后，依法裁定駁回上訴，維持原判。
四、結語(yǔ)
隨著(zhù)計算機與網(wǎng)絡(luò )的飛速發(fā)展，侵犯虛擬財產(chǎn)的案件日益增加，這無(wú)疑對我國完善法制社會(huì )的建設提出了新的議題。社會(huì )生活腳步的迅速邁進(jìn)，給我們也帶來(lái)了更多的誘惑。在倡導國家給與法律制度建設的重視，從立法司法各個(gè)方面加強對侵犯網(wǎng)絡(luò )虛擬財產(chǎn)的規制的同時(shí)，但我們也必須深刻的意識到，法律其本身的滯后性以及其手段性。我們將一種行為規定為犯罪，并不是單純的為了打擊這個(gè)犯罪行為本身，而是在懲戒的同時(shí)教育人們該如何規范自己的行為。對此，應從維護網(wǎng)民的合法財產(chǎn)權入手，建立起保護網(wǎng)民虛擬財產(chǎn)全的行之有效的管理機制。例如，利用現已比較成熟的銀行支付系統，有網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商與銀行聯(lián)手，所有支付行為均通過(guò)銀行，實(shí)行銀行實(shí)名匯款制，保證玩家的真實(shí)存在性，從而保障游戲玩家對于虛擬財產(chǎn)擁有的合法權益。如此，本文主旨不僅在于呼吁國家盡快出臺相關(guān)法律政策，填補法律空白，使得侵犯虛擬財產(chǎn)的行為早日得到規制。更重要的是，通過(guò)完善相關(guān)行業(yè)的管理體系，從根本上遏制此類(lèi)行為的發(fā)生，發(fā)揚法律的教育作用，這才是我們制定法律的根本目的之所在。
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