上訴狀(范文)共15篇
上訴狀(范文)1
刑事上訴狀是刑事案件的被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定,在法定上訴期限內,向上一級人民法院提出上訴,要求撤銷(xiāo)原判、依法改判或發(fā)回原審人民法院重新審判時(shí)而制作的法律文書(shū)。
我國《刑事訴訟法》第一百八十條規定:“被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定,有權用書(shū)狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬,經(jīng)被告人同意,可以提出上訴!边@是制作刑事上訴狀的法律依據。
刑事上訴狀由首部、上訴請求、上訴理由和尾部組成。上訴請求和上訴理由是該文書(shū)的核心內容,亦可稱(chēng)為正文部分。
(一)首部
1.標題。在文書(shū)上部正中寫(xiě)明“刑事上訴狀”,比正文字體大一號。
2.當事人的基本情況。有以下幾種情況:第一,自訴案件,提出上訴的一方當事人稱(chēng)為上訴人,對方當事人稱(chēng)為被上訴人,分別寫(xiě)明其姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或工
作單位和職務(wù)、住址等,并在土訴人和被上訴人的后面用括號注明其在一審中的訴訟地位,如上訴人(原審自訴人),被上訴人(原審被告人)。一案有多名被告人的,未提出上訴的寫(xiě)為“原審被告人” 第二,公訴案件,只有L訴人,不能把人民檢察院列為被上訴人。上訴人的基本情況寫(xiě)法與自訴案件上訴人相同。第三,被告人的法定代理人提出上訴的,上訴人仍列自訴人或被告人,寫(xiě)明其基本情況。法定代理人的基本情況寫(xiě)法與上訴人相同。第四,被告人的辯護人或近親屬經(jīng)被告人同意提出上訴的,應把被告人列為上訴人,寫(xiě)明其基本情況;下一欄寫(xiě)代為上訴人的基本情況,代為上訴人為律師的,只寫(xiě)其姓名、律師事務(wù)所名稱(chēng)和法律職務(wù);代為上訴人為近親屬的,其基本情況寫(xiě)法與上訴人相同,并表明與被告人的關(guān)系。
3.上訴事由。是一段承上啟下的過(guò)渡性文字,在最高人民法院格式空白處,根據實(shí)際清況填寫(xiě)適當文字。
(二)上訴請求
即上訴人提出上訴所要達到的目的。制作時(shí)應根據一審裁判存在的主要問(wèn)題,有針對性地提出上訴請求。如上訴人對一審判決認定的事實(shí)和定罪量刑均持否定的態(tài)度,要求上訴審法院依法審理,進(jìn)行改判,則上訴請求可表述為:“請求撤銷(xiāo)xxx人民法院xxx x年xx月xx日(xxXx)x刑初字第xx號刑事判決,依法
改判!比缟显V人認為一審判決認定的犯罪事實(shí)根本不存在,則上訴請求可表述為:“請求撤銷(xiāo)xxx人民法院xxxx年xx月xx 日(XXX X)X刑初字第xx號刑事判決,宣告上訴人無(wú)罪!
(三)上訴理由
要圍繞定罪量刑等問(wèn)題進(jìn)行分析論證,闡明上訴理由,以實(shí)現上訴請求。通?梢詮囊韵聨追矫嬷(zhù)手:一是認定犯罪事實(shí)存在問(wèn)題,上訴狀首先要就犯罪事實(shí)方面存在的問(wèn)題進(jìn)行辯駁,以澄清事實(shí),使案件得到公正的處理。二是定性存在問(wèn)題,上訴狀要抓住定
性定罪方面存在的問(wèn)題,以求定性準確,定罪恰當,罪刑相當。三是量刑存在問(wèn)題,比如一審判決沒(méi)有依法正確量刑,存在量刑畸重的現象,或者忽視從輕、減輕處罰的情節和條件,上訴狀就應針對量刑方面存在的問(wèn)題進(jìn)行分析,闡明觀(guān)點(diǎn)。四是訴訟程序存在問(wèn)題,一審法院的審理違反法律規定的`訴訟程序,可能影響本案公正審判的,上訴理由就要闡明原審判決違反程序法之處。制作上訴理由時(shí)要以精練的語(yǔ)言將一審裁判文書(shū)中存在的問(wèn)題概括成幾個(gè)觀(guān)點(diǎn),然后據理駁斥。
(四)尾部
包括以下內容:文書(shū)送達的上一級人民法院的名稱(chēng);本訴狀副本的份數;上訴人署名,并注明年月日。
根據《刑事訴訟法》的規定,不服判決的上訴期限為十日,不服裁定的上訴期限為五日,從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的第二日起計算。上訴必須在法定上訴期限內通過(guò)原審人民法院或者直接向原審人
民法院的上一級人民法院提起。
刑事上訴狀格式
上訴人
上訴人xx一案,于x年xx月xx日收到x人民法院x年xx月xx日x字第x號刑事x,現因不服該提出上訴。
上訴請求
上訴理由
此致
人民法院
附:本上訴狀副本x份
上訴人:
年xx月xx日
上訴狀(范文)2
上訴人:程____,男,1984年6月24日出生,住____省____縣____鄉____村四組。
上訴人因交通肇事罪一案,于20xx年8月27日收到廣東省佛山市南海區人民法院(20xx)佛南法刑初字第1698號刑事判決書(shū),現
因不服該判決書(shū)提出上訴。
上訴請求:
一、依法撤銷(xiāo)廣東省佛山市南海區人民法院(20xx)佛南法刑初字第1698號刑事判決書(shū);
二、依法判決宣告對上訴人減輕處罰并適用緩刑。
事實(shí)與理由:
一審判決對上訴人量刑過(guò)重,依法應對上訴人減輕處罰并適用緩刑。
一、上訴人在本案的交通事故中,主要是因為離開(kāi)了現場(chǎng),才被交警部門(mén)認定為逃逸并承擔事故的主要責任,上訴人并沒(méi)有其他嚴重的違章行為。
1、上訴人當時(shí)駕駛的車(chē)輛裝滿(mǎn)貨物,車(chē)重五十余噸,摩托車(chē)撞上訴人駕駛的車(chē)輛時(shí),車(chē)輛幾乎沒(méi)有振動(dòng),本案交通事故發(fā)生時(shí)正值深夜,光線(xiàn)較暗,本案中摩托車(chē)是碰撞到上訴人駕駛車(chē)輛的尾部,上訴人駕駛的重型半掛牽引車(chē)的車(chē)身較長(cháng),上訴人已經(jīng)盡了應該盡的
注意義務(wù),交通事故的結果是上訴人無(wú)法控制的。
2、本案交通事故發(fā)生時(shí),上訴人駕駛的車(chē)輛行駛的速度極其緩慢,是被害人高速駕駛的摩托車(chē)主動(dòng)撞上了上訴人駕駛的車(chē)輛,而不是上訴人駕駛車(chē)輛撞上被害人。
3、上訴人直到20xx年4月13日凌晨3點(diǎn)左右收到公安機關(guān)要求協(xié)助調查的通知,[見(jiàn)《訊問(wèn)筆錄》(第2次)中程付良的供述內容]才詳細檢查自己的車(chē)輛并發(fā)現自己掛車(chē)最后一排輪子的左后輪的擋泥板有些損壞,也才知道自己車(chē)輛與被害人摩托車(chē)相撞的具體位置,
當天,上訴人就駕駛自己的車(chē)輛去交警大隊協(xié)助調查,投案自首。
4、上訴人在交警部門(mén)調查過(guò)程中,辦案人員曾調取了事發(fā)時(shí)的視頻錄像,上訴人看到:錄像顯示上訴人當時(shí)是在緩慢地駕駛車(chē)輛行駛,
摩托車(chē)駕駛人則是以極快的速度撞向上訴人駕駛車(chē)輛的尾部。
二、上訴人為維持并不富裕的家庭生活才于去年多方籌借款項購買(mǎi)了本案中賴(lài)以生存的大貨車(chē),原本希望以靠運輸為生,改善一下家人的.生活,沒(méi)想到買(mǎi)車(chē)時(shí)向親戚朋友借來(lái)的款項還沒(méi)有還完,卻發(fā)生了本案的交通事故,使得并不寬裕的家庭經(jīng)濟因此而瀕臨絕境,但本案交通事故發(fā)生后,上訴人及家屬還是盡自己所能支付了賠償款人民幣25000元,上訴人在一審庭審中明確向法庭表示,愿意在法律確定的范圍內將本案中價(jià)值人民幣20萬(wàn)元的肇事車(chē)輛依法折價(jià)或拍賣(mài)價(jià)款賠償給被害人家屬,上訴人現有年幼的女兒需要撫養,上有無(wú)經(jīng)濟收入的年邁的父母需要贍養,上訴人是家庭經(jīng)濟的支柱,現上訴人因被羈押,家庭已經(jīng)瀕臨解體,為使上訴人的家庭能繼續完整地存在,讓年幼的孩子健康成長(cháng),為讓年邁父母老有所養,上訴人請求上級法院能充分考慮:上訴人已經(jīng)盡了最大的努力給予了對方家屬適當的賠償及上訴人家庭的具體情況,對上訴人能適用緩刑;而一審法院在量刑時(shí)并沒(méi)有充分考慮這一情節,對上訴人進(jìn)行了過(guò)重的量刑。
三、本案交通事故中,被害人醉酒駕駛摩托車(chē)是嚴重的違反刑法的行為,是應該承擔刑事責任的!是其嚴重的過(guò)錯直接導致了本案交通事故的發(fā)生,上訴人也成為被害人醉酒駕駛摩托車(chē)的受害者;很顯然,一審法院并沒(méi)有充分考慮到被害人在本案中的過(guò)錯的嚴重程度,沒(méi)有因此而充分地減輕對上訴人的刑事處罰,對上訴人量刑明顯過(guò)重。
四、上訴人符合適用緩刑的條件,對上訴人量刑時(shí)應該適用緩刑。
1、本案上訴人犯罪情節較輕;本案中,上訴人不存在比較惡劣
的情節,且被害人在本案中也有嚴重的過(guò)錯行為。
2、上訴人有悔罪表現;犯罪后,上訴人主動(dòng)投案自首,并愿意
盡其所能賠償對方的損失,有強烈的悔罪表現。
3、上訴人沒(méi)有犯罪的前科;經(jīng)過(guò)本案的教訓,上訴人已經(jīng)深深反省了自己的行為,已經(jīng)痛下決心,以后的生活中會(huì )嚴格要求自己,
做一個(gè)遵紀守法的公民。
4、對上訴人宣告緩刑對所居住社區沒(méi)有重大不良影響。上訴人平時(shí)遵紀守法,沒(méi)有犯罪前科,對上訴人宣告緩刑對所居住社區沒(méi)有
不良影響。
綜上所述,上訴人認為:一審判決量刑過(guò)重,上訴人請求上級法院充分考慮上訴人具有從輕、減輕處罰的法定情節和酌定情節,綜合本案案情,上訴人請求上級法院對上訴人減輕處罰并宣告緩刑,以維
護上訴人的合法權益。
此致
______市中級人民法院
上訴人:________
20____年____月____日
上訴狀(范文)3
一、概念及作用
刑事附帶民事訴狀是公訴案件的被害人及其法定代理人或自訴案件的自訴人就被告人的犯罪行為造成的損害要求賠償而制作的一種法律文書(shū),它是被害人要求被告人承擔民事責任的基礎和依據,同時(shí)也是人民法院追究被告人的民事責任的依據。
二、律師在刑事附帶民事訴訟中的作用
根據刑事訴訟法的有關(guān)規定,公訴案件的附帶民事訴訟當事人及其法定代理人“自案件移送審查起訴之日起,有權委托訴訟代理人”;自訴案件的附帶民事訴訟當事人及其法定代理人“有權隨時(shí)委托訴訟代理人”。律師接受附帶民事訴訟當事人及其法定代理人的委托,其職責是就刑事案件中所涉及到的民事責任問(wèn)題進(jìn)行代理,以解決附帶民事訴訟的被告人是否承擔民事責任以及如何承擔民事責任的問(wèn)題。
律師接受附帶民事訴訟原告人的委托之前,應就以下內容進(jìn)行審查:
(一)作為提起附帶民事訴訟前提的刑事訴訟是否已經(jīng)提起。
(二)附帶民事訴訟的被告人是否正確。一般來(lái)說(shuō),附帶民事訴訟的被告人就是刑事訴訟中的刑事被告人,但有時(shí)還可能包括以下人員:
1.未被追究刑事責任的其他共同致害人;
2.未成年刑事被告人的監護人;
3.已被執行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;
4.刑事案件審結前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;
5.對刑事被告人的犯罪行為造成的損害依法應當承擔民事賠償責任的`單位或個(gè)人。
(三)被害人的物質(zhì)損失是否由被告人的犯罪行為所引起。
(四)該附帶民事訴訟提起的時(shí)間是否在刑事案件立案以后,人民法院作出一審判決宣告以前。
三、格式、內容及寫(xiě)作方法
刑事附帶民事訴狀主要由三部分構成,即首部、正文和尾部。
(一)首部
主要寫(xiě)明:附帶民事訴訟原告人、被告人的自然情況;
(二)正文
是刑事附帶民事訴狀的核心內容,包括以下幾項內容:
1.提起附帶民事訴訟的具體訴訟請求;
2.基本的事實(shí)與理由,尤其是原告人請求賠償的事由與被告人應當承擔賠償責任的間接因果關(guān)系;
3.相關(guān)的證據材料、證人姓名和地址等目錄。
(三)尾部
依次寫(xiě)明,致送的人民法院名稱(chēng)、具狀人名稱(chēng)和時(shí)間。
四、注意事項
根據法律規定,被告人是否正確,要進(jìn)行認真審查。
?刑事附帶民事訴狀,是要求被告人承擔民事責任,一般不應過(guò)份地論述被告人應負的刑事責任(自訴案件除外)。
?要把握請求賠償事由與被告人犯罪行為之間的因果關(guān)系,不屬于犯罪行為直接造成的物質(zhì)損失,不應計算在內。
民事上訴狀范例
上訴人(原審被告):孟某某,男,漢族,生于19某年1月日,農民,小學(xué)文化,現住安龍縣鎮村組號。
被上訴人(原審原告):劉某,男,漢族,生于19年7月日,高中文化農民,現住安龍縣鎮村組號。
上訴人因不服安龍縣人民法院于20xx年6月14日作出的(20xx)安民初字第182號民事判決書(shū),現提出上訴。
訴訟請求:1、請依法撤銷(xiāo)安龍縣人民法院作出的(20xx)安民初字第182號民事判決書(shū);
2、請求依法發(fā)回重審或者判決支持上訴人的訴訟請求,即由被上訴人向上訴人承擔各項賠償費用77207.8元(扣出被上訴人已支付部分后為53645.8元)。
3、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)及理由:
一、一審認定本案中《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》有效,該認定顯然錯誤,本調解協(xié)議應屬于無(wú)效協(xié)議。
首先,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》是在上訴人與被上訴人均不在場(chǎng)的情況下,由雙方家屬自行作出的調解。交通事故發(fā)生后,上訴人一直住院,因傷勢嚴重,缺乏正常人的認知,而被上訴人因造成交通事故,為逃避責任一直躲藏。被上訴人家屬為使上訴人家人不要“告上”,口頭向上訴人家屬作出愿意承擔全部責任的承諾,上訴人家屬受被上訴人家屬的蒙蔽,同意與被上訴人家屬調解!秞x村人民調解協(xié)議書(shū)》便是在雙方當事人均不在場(chǎng)的情況下由xx村人民調解委員會(huì )作出,沒(méi)有當事人雙方本人在場(chǎng),所謂的調解協(xié)議是不能代表雙方當事人意志的。
其次,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》缺乏協(xié)議必要要件!秞x村人民調解協(xié)議書(shū)》不僅沒(méi)有上訴人與被上訴人的簽名或蓋章,連雙方家屬都未簽名或蓋章,僅此一點(diǎn),按照《合同法》相關(guān)規定,該調解協(xié)議即因缺乏合同必要要件而屬無(wú)效。
其三,xx村人民調解委員會(huì )調查過(guò)程不符合法律規定。xx村人民調解委員會(huì )就本案交通肇事賠償事宜,于20xx年10月28日專(zhuān)門(mén)作了調查,并形成了《調查筆錄》。從《調查筆錄》可以看出,xx村人民調解委員會(huì )調查過(guò)程顯然不符合法律規定,xx村人民調解委員會(huì )是將文正英、孟文江等人一并進(jìn)行的調查,這顯然不符合取證要求,調查取證只能單獨進(jìn)行,而不能對數人一并進(jìn)行。同時(shí),上訴人孟某某當時(shí)正躺在醫院,根本就沒(méi)有接受過(guò)xx村人民調解委員的調查,但xx村人民調解委員卻將“孟某某”一并列為“被調查人”,并由孟文江在“孟某某”名字上按手印,xx村人民調解委員這種調查顯然不符合法律規定。
二、xx村人民調解委員形成的《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》不僅無(wú)效,而且顯失公平。
《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》形成后,上訴人家屬因缺乏起碼的醫學(xué)常識,在對上訴人傷情嚴重程度沒(méi)有一個(gè)正確認識和判斷的情況下,同時(shí)也是在上訴人與被上訴人均不在場(chǎng)的情況下,因急于為上訴人籌集醫療費,收下了被上訴人家屬支付的“一次性醫療費”。在涉及上訴人重要權益能否被得到合法、有效保障的情況下,上訴人家屬收受“一次性醫療費”的行為顯然不能代表上訴人的真實(shí)意愿。所以,上訴人家屬與被上訴人家屬之間的交涉并不能代表當事人本人的意愿。從上訴人最后的司法鑒定結論看,因傷情已分別達八級、九級傷殘,所需各種費用遠不只16000元,各項費用至少也需77207.8元,而被上訴人實(shí)際只支付了23562元,尚差53645.8元。顯然,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》即無(wú)效,且顯失公平。
三、本案案情復雜,一審法院適用簡(jiǎn)易程序審理不符合《民事訴訟法》關(guān)于簡(jiǎn)易程序審理有關(guān)規定。
本案因交通事故發(fā)生后,沒(méi)有交警出現場(chǎng),在證據的適用上存在一定困難。同時(shí),被上訴人對自已所造成的交通事故公然否認,這些增加了一審法院查清本案事實(shí)真相的難度。并且,在一審過(guò)程中,被上訴人曾公然在法院攻擊上訴人,使事態(tài)一度惡化。在此種種情況下,本案都不宜適用簡(jiǎn)易程序審理。故一審法院適用簡(jiǎn)易程序審理本案,程序上不合法。從判決所認定的情況看,將一份無(wú)效調解協(xié)議認定為有效,事實(shí)認定確實(shí)不客觀(guān),判決結果也不公正。
綜上所述,一審法院審理此案,在程序上違反《民事訴訟法》關(guān)于簡(jiǎn)易程序審理規定,在案情上沒(méi)能準確認定事實(shí),以致上訴人的合法權益未能得到保障。根據《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規定,特訴至貴院,請求依法判決。
此致
xxx中級人民法院
上訴人:
二Oxx年六月二十五日
上訴狀(范文)4
上訴人(原審原告):xxx
住所:xxx
法定代表人:xxx
被上訴人(原審被告):xxx
住所:xxx
法定代表人:xxx
被上訴人(原審被告):xxx
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服xxx人民法院[20xx]大民初字第305號民事判決書(shū),現提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷(xiāo)一審判決改判支持上訴人一審的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔。
上訴理由:
一、一審判決認定事實(shí)錯誤
1、一審法院對xxx有限公司通過(guò)銀行給xxx股份有限公司的60000元匯款的認定有錯誤。
首先,上訴人與被上訴人并未在協(xié)議書(shū)中約定由第三人xxx有限公司代為償還貨款,也沒(méi)有簽訂第三人代為償還的補充協(xié)議,所以一審法院斷定此60000元乃被上訴人給上訴人的部分貨款毫無(wú)事實(shí)根據與法律依據。
其次,根據《合同法》第八條“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同”與第八十四條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意”的規定,而被上訴人并沒(méi)有已經(jīng)履行清償貨款義務(wù)的證據,也沒(méi)有上述義務(wù)已轉移給第三人承擔的相關(guān)證據,法官僅根據推論就認定60000元為被上訴人給上訴人的部分貨款,明顯違背了“以事實(shí)為根據”的法律基本原則。
2、一審法院對貨款59820元的性質(zhì)認定有錯誤。
首先,被上訴人所提供的四份對賬單的另一方為xxx集團湖南分公司,與xxx股份有限公司是兩個(gè)不
同的公司,不符合證據的關(guān)聯(lián)性標準。
其次,被上訴人所提供的四份對賬單均是復印件,來(lái)源不明,真實(shí)性值得考慮;而且,僅憑對賬單并不能就此認定59820元為xxx集團湖南分公司擅自扣除的稅金,事實(shí)上,這59820元應為被上訴人向xxx集團湖南分公司所支付的貨款,屬于貨款的一部分,只不過(guò)分開(kāi)寫(xiě)出來(lái)罷了。而被上訴人所在賬單上的簽字頁(yè)恰恰證明了被上訴人對59820元為被上訴人所欠上訴人的貨款的一種認可。
再次,被上訴人所提供的四份對賬單,最晚日期為20xx年12月份,而被上訴人的一審答辯狀日期則為20xx年6月29日,即使被上訴人所提供的四份對賬單是真實(shí)的,那么以此來(lái)要求抵銷(xiāo)雙方在20xx年4月30日對欠款149581.2的對賬確認函,也已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效。
二、一審判決適用法律錯誤
1、一審法院根據《民法通則》第一百一十二條第二款和第一百三十四條第(八)項規定,認定上訴人要求被上訴人支付逾期付款利息于法無(wú)據屬適用法律錯誤。
根據特別法優(yōu)于一般法的法律原則,如果《合同法》與《民法通則》就同一個(gè)問(wèn)題都有規定的,應優(yōu)先適用《合同法》。而本案屬于典型的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,根據《合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”與第一百一十二條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失”的規定,被上訴人應當支付上訴人貨款112816.8的逾期利息。
2、一審法院對證據的審核認定適用法律錯誤。
首先,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第五條“在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔舉證責任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷(xiāo)的一方當事人對引起合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔舉證責任”。被上訴人應當對合同的履行承擔舉證責任。在本案中,被上訴人并不能就已經(jīng)清償了上訴人的貨款提供充分有效的證據證明,所以應該承擔不能證明的后果。
其次,根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第十條“當事人向人民法院提供證據?應當提供原件或者原物。如需自己保存證據原件、原物或者提供原件、原物確有困難的.?可以提供經(jīng)人民法院核對無(wú)異的復制件或者復制品”,第六十九條第四項“無(wú)法與原件、原物核對的復印件、復制品不能單獨作為認定案件事實(shí)的依據”,第七十三條“雙方當事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據但都沒(méi)有足夠的依據否定對方證據的人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據的證明力是否明顯大于另一方提供證據的證明力,并對證明力較大的證據予以確認”。在本案一審質(zhì)證中,被上訴人已對我方提供的證據4、證據5的真實(shí)性沒(méi)有異議,而兩證據足以證明被上訴人欠上訴人112816.8元貨款事實(shí)的存在。而我方對對方所提供的證據3即四份對賬單的真實(shí)性存在異議,而對方也沒(méi)有足夠證據證明其真實(shí)性,所以根據證據蓋然性?xún)?yōu)勢原則,應對我方證據進(jìn)行確認并以此為依據進(jìn)行判決。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求貴院撤銷(xiāo)xxx人民法院(20xx)大民初字第305號判決,并請求法院判決被上訴人支付上訴人貨款112816.8元及預期利息以及承擔本案一、二審全部訴訟費用。
此致
xxx中級人民法院
上訴人:xxx
上訴狀(范文)5
上訴人:劉xx,男,漢族,1971年5月1日,住xxx縣中興路67號3號樓三單元104室,身份證號碼:3708**************
被上訴人:山東省人力資源和社會(huì )保障廳,住所地:濟南市公和街9號 聯(lián)系電話(huà):8691**** 、8601****法定代表人:董**,職務(wù):廳長(cháng)上訴人于20xx年2月24日收到濟南市中級人民法院作出的(20xx)市行初字第58號行政判決書(shū),上訴人對該判決不服,認為該判決認定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤,特提出此上訴。
上訴請求
1、請求依法撤銷(xiāo)濟南市中級人民法院(20xx)市行初字第58號行政判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責。
2、一、二審的訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由一、一審判決認定上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的一審法院認為:根據人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》及該中心同時(shí)下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行的檢測結果、雷同考場(chǎng)測算結果及該中心出具的說(shuō)明,可以確認原告劉xx在參加考試過(guò)程中存在違紀的事實(shí)。
現就一審判決認定事實(shí)的錯誤性剖析如下:
1.20xx年1月24日,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》,該通報第2頁(yè)最后一段為:我中心還對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行了檢測,現將檢測結果與雷同考場(chǎng)測算結果一并下發(fā),請各地區結合本地實(shí)際情況,對檢測結果中涉及的考場(chǎng)及考生進(jìn)行妥善處理,如果需要更正成績(jì)的,需以書(shū)面形式報我中心資格考試考務(wù)處。第3頁(yè)第二段:在檢測結果的使用過(guò)程中如有疑問(wèn)的,請與我中心資格考試命題處聯(lián)系。對于被上訴人提交的該份證據,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心并不否認有需要更正成績(jì)的的情形,而本案上訴人劉xx的考試成績(jì)均為合格,但被上訴人在上訴人起訴后的20xx年12月份對上訴人的考試成績(jì)進(jìn)行了更改,該更改行為應屬于無(wú)效。該文件后附人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的20xx年度全國經(jīng)濟考試雷同考場(chǎng)統計表,記載山東省基礎中級雷同考場(chǎng)11個(gè),實(shí)務(wù)中級雷同考場(chǎng)75個(gè),因為雷同與抄襲屬于不同的概念,該部分內容與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。
2.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生的檢測結果,被上訴人只提供了沒(méi)有表頭,未注明“考場(chǎng)內部抄襲”字樣的包括上訴人在內的兩個(gè)考生的準考證和成績(jì),無(wú)法證明上訴人在考場(chǎng)內部存在抄襲行為。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第七條的規定:【嚴重違紀違規行為處理】應試人員有下列行為之一的,責令離開(kāi)考場(chǎng),并視情節輕重給予當次全部科目考試成績(jì)無(wú)效處理或當次全部科目成績(jì)無(wú)效、2年內不得再次參加專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試的處理;構成犯罪的,依法追究刑事責任:……(四)抄襲、協(xié)助他人抄襲試題答案或與考試內容相關(guān)資料的;……如果上訴人存在抄襲行為,被上訴人應當舉證證明。被上訴人援引的`《關(guān)于20xx年度全國專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員職稱(chēng)外語(yǔ)等級統一考試考場(chǎng)雷同情況的通報》與本案無(wú)關(guān),后附《關(guān)于新的雷同考場(chǎng)監測指標和考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標的說(shuō)明》中考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標與本案無(wú)關(guān)。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定是【考場(chǎng)雷同試卷認定及處理】,該規范性文件中沒(méi)有考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測的相關(guān)規定,被上訴人認定上訴人考場(chǎng)內部作弊僅僅依據與本案無(wú)關(guān)的通報是錯誤的,因此一審法院認定上訴人考場(chǎng)內部作弊是沒(méi)有合法依據的。
3.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心出具的證明提供的上訴人的身份證號碼、準考證號是對的,對另一名考生的信息我一無(wú)所知,更談不上評價(jià)該信息是正確還是錯誤。從廣義上講,考場(chǎng)內部抄襲監測數據中應該包含全國所有考生,因為他們都是被監測對象,被上訴人的證據既不能證明上訴人所在的考場(chǎng)屬于雷同考場(chǎng),其出示的考場(chǎng)內部抄襲監測也是無(wú)事實(shí)根據和法律依據的。
二、一審法院判決適用法律錯誤被上訴人舉證的人事部人職發(fā)【1993】1號關(guān)于印發(fā)《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》及其《實(shí)施辦法》的通知附件一《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》第九條規定:經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)初級資格和中級資格的甲種考試每年舉行一次全部考試科目合格者,授予人事部統一印制的《專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格證書(shū)》,全國范圍有效。上訴人成績(jì)合格,被上訴人應當向上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)。
《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》是部門(mén)規章,可以作為行政案件的審判依據,而一審法院卻依據被上訴人提交的部門(mén)內部規定《關(guān)于人事考資格證書(shū)發(fā)放管理有關(guān)問(wèn)題的通知》,該規定不屬于行政訴訟案件的適用法律范圍,一審法院毫無(wú)事實(shí)和法律根據的認定了上訴人存在違紀行為,屬于適用法律錯誤。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定,雷同試卷試卷由判定標準,一審判決竟然糊涂的采信了該部門(mén)規章未作規定的所謂“考場(chǎng)內部抄襲監測”的結論,毫無(wú)根據的認定了上訴人存在違紀行為。
綜上所述,一審判決上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的,判決適用法律錯誤的,請求貴院依法撤銷(xiāo)一審判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責,敬請依法判決支持上訴人的上訴請求為盼!
此致
濟南市中級人民法院
上訴人:
20xx年3月3日
上訴狀(范文)6
原告:_________________市__________混凝土有限公司,地址:______________區_______________工業(yè)園區。
法定代表人:______________,男,職務(wù)執行董事,聯(lián)系方式:_____________.
委托代理人:______________,__________律師事務(wù)所律師(實(shí)習律師),___________________.
被告:_________________市__________建集團有限公司,住址:_________________省_______________市__________街__________號。
法定代表人:______________,男,職務(wù)董事長(cháng),聯(lián)系方式:_____________.
被告:_________________市__________建集團__________煤業(yè)有限公司工程項目部,住址:_________________省_______________市__________街__________號。
負責人:______________項目經(jīng)理,聯(lián)系方式:_____________.
訴訟請求
1、判決被告支付混凝土工程欠款________________元;
2、判決被告支付所欠款項從欠款之日至_____________年__________月__________日的違約金_____________元;
3、判決被告支付從_____________年__________月_______________日至付清所有欠款時(shí)的違約金;
4、訴訟費、律師費用由被告承擔。
事實(shí)及理由
被告__________建集團有限公司承建__________煤業(yè)有限公司_____________招待所工程并成立項目部具體負責工,_____________年_______________月_______________日__________建集團__________煤業(yè)有限公司工程項目部與原告簽訂《商品混凝土供應合同書(shū)》,約定由原告在該工程中供應預拌商品混凝土。之后原告按合同約定按質(zhì)按量完成了供應。截止_____________年__________月__________日被告__________建集團有限公司尚欠原告工程款_____________元,但至今被告未支付該款項。
合同約定:_________________“甲方在乙方供貨_____日前應先付總額__________%的備料款,批量供應后辦理結算付款,并付款到總額的__________%,留_____%尾款在乙方將本批量_____強度報告提供給甲方進(jìn)付清!痹媸┕そY束達到付款條件后,被告與原告對帳并與原告簽訂《對帳單》明確欠款情況,但至今仍拖欠巨款不付。此為本案事實(shí),原告唯有訴訟解決。
最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(法釋[20xx]14號)第二十四條規定:_________________“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地!钡谑邨l規定:_________________“當事人對欠付工程價(jià)款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒(méi)有約定的`,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計息!钡谑藯l規定:_________________“利息從應付工程價(jià)款之日計付!庇捎谒s定的每日1%的計息數字偏高,故原告請求按照不高于中國人民銀行一年期貸款利率的四倍計算違約金,以示公平。
此致
__________人民法院
具狀人:______________
_____年_____月_____日
上訴狀(范文)7
上訴人(原審被告):趙xx,男,1x年x月14日生,漢族,xx省昭通市人,住昭通市昭陽(yáng)區舊圃鎮xx村委會(huì )某營(yíng)村。身份證號:。
被上訴人(原審原告):xx市xx汽車(chē)服務(wù)有限公司
住所:xx市昆河公路旁
法定代表人:羅xx,執行董事
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,xx市人民法院()某民二初字第2x2號民事判決審判程序違法,認定事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤,裁決不公,判決損害了當事人的合法權益,不服一審判決,現特提出上訴。
上訴請求
一、請求二審人民法院依法撤銷(xiāo)xx市人民法院()開(kāi)民二初字第2x2號民事判決書(shū)所做的第一、二、三項判決,判決駁回被上訴人xx市xx汽車(chē)服務(wù)有限公司的所有訴訟請求。(注:本案二審標的為13xx5x.53)
二、請求二審人民法院判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由
一、原審判決審判程序違法,并直接導致本案裁判錯誤
發(fā)生在本案雙方當事人之間并且同時(shí)針對本案中的涉案車(chē)輛的訴訟,本案是第三起,一審法院作出的()開(kāi)民二初字第2x2號民事判決書(shū)的審判員之一便參與了在此之前的借款合同糾紛、掛靠經(jīng)營(yíng)合同糾紛的審理。三起訴訟案件存在關(guān)聯(lián)性,審判人員依法應當回避而一審法院卻并未回避,這種做法是審判程序違法的表現,并且直接導致了案件裁判的錯誤。
二、原審判決認定事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤
1、原審法院回避了買(mǎi)賣(mài)合同的實(shí)質(zhì)和關(guān)鍵事實(shí)的做法,導致事實(shí)不清。
原審法院認定本案雙方當事之間“買(mǎi)賣(mài)合同”成立,并且買(mǎi)賣(mài)的標的物為車(chē)號云G335××的貨車(chē),那么雙方之間(不是被上訴人與其他主體之間)的買(mǎi)賣(mài)價(jià)款是多少?價(jià)值數十萬(wàn)元的汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)竟然連合同都未簽訂?買(mǎi)受人(上訴人)已付了多少錢(qián)?交款欠款是如何結算又如何認定?買(mǎi)受人還欠多少錢(qián)?既然未付清價(jià)款又是在什么情況下交付標的物(車(chē)輛)?非親非故的買(mǎi)賣(mài)雙方怎么連一張字據都未出具就交車(chē)了?……這些都是作為買(mǎi)賣(mài)合同案件的核心即關(guān)鍵事實(shí),但是原審判決書(shū)所認定的事實(shí),并未回答上述種種疑問(wèn)。這屬于典型的事實(shí)不清。
2、原審法院回避了訴爭車(chē)輛是生產(chǎn)、被上訴人公司無(wú)汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)而昆明龍xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司具有銷(xiāo)售資質(zhì)等事實(shí),也導致事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤。
被上訴人提交的機動(dòng)車(chē)登記證書(shū)已證實(shí)訴爭車(chē)輛是生產(chǎn)(上訴人提交的系列證據也證實(shí)這一點(diǎn))。在一審判決中,一方面,生產(chǎn)的車(chē)輛是如何輾轉到湖北,湖北十堰革某工貿公司又是否真實(shí)存在及具有汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì),本案中并未查清這些疑問(wèn)或對這些不合常理之處做出合理解釋。另一方面,作為“出賣(mài)人”的被上訴人公司,本無(wú)汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)(被上訴人也認可,只是一審法院回避了這一點(diǎn));而上訴人主張的車(chē)輛的出賣(mài)方昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司卻真實(shí)存在且具有汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)(該公司x年后未年檢并不影響此認定)。在上述情形下,一審法院卻認定,生產(chǎn)于當地的訴爭車(chē)輛,是被上訴人這個(gè)無(wú)資質(zhì)的公司從來(lái)源不清的湖北購進(jìn),在賣(mài)給遠在昭通的上訴人;而有資質(zhì)的昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司卻不是銷(xiāo)售方。這當中的諸多不合常理的所謂事實(shí)該做如何解釋?zhuān)瓕徟袥Q不得而知?!只能說(shuō)明事實(shí)不清和認定事實(shí)錯誤。
3、原審法院將被上訴人與xx經(jīng)貿有限公司曾有過(guò)及正在進(jìn)行的聯(lián)合造假行為,錯誤地認定為本案“買(mǎi)賣(mài)合同”中的賣(mài)出車(chē)輛、拖欠車(chē)款的“事實(shí)”,也屬事實(shí)不清和錯誤。
一是這兩家具有關(guān)聯(lián)的公司(被上訴人也認可)之間互相出具或形成的材料再加上來(lái)源不清的“湖北公司”出具的證明,被原審法院認為“證據已形成完整的證據鏈,證明云G335××號車(chē)的合法來(lái)源及投保情況……”;二是這兩家公司將所謂x元的貸款私自改為13x元,這本是造假行為,原審法院卻認為“本院直接采信該判決已經(jīng)查明的事實(shí),被告向xx市農村信用社請貸款x元購買(mǎi)云G3351x號車(chē)”;三是兩家公司共同偽造上訴人的簽名形成所謂三方的“購車(chē)合同書(shū)”(這是“買(mǎi)賣(mài)合同”的核心),原審法院僅僅只以“原告不能確認其上的簽名為被告趙xx所簽”輕描淡寫(xiě)地一筆代過(guò),也罷!
實(shí)際上,原審法院的上述認定漏洞百出:其一,兩家公司聯(lián)合進(jìn)行的所謂“貸款”,一審法院生效判決已認定上訴人并不是貸款方,上訴人并不承擔還款的任何責任;其二,所謂“貸款”行為,該兩家公司,一家為借款保證人,一家為借款抵押人,所借的款項匯入上拆人活期賬戶(hù)后當日便“被全額轉入××公司賬戶(hù)內!币环矫,說(shuō)明上訴人的賬戶(hù)已被他人全面掌控,才如此輕松地被劃款;另一方面,該××公司是一審法院認定的借款保證人,并不是本案買(mǎi)賣(mài)合同的出賣(mài)人,這到底該做何解?憑什么最后又判決上訴人向被上訴人而不是××公司支付“購車(chē)款”?
4、原審法院回避了經(jīng)法院生效判決認定的雙方之間存在的掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系的做法,也導致事實(shí)不清。
本案訴訟之前,同樣是該市人民法院作出的已發(fā)生法律效力的()某民二初字第25x號民事判決,已解除雙方之間的掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系,這就說(shuō)明,就算上訴人向xx市信用社“貸款”事實(shí)成立的話(huà),那么也是在掛靠經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的貸款,而要將此貸款認定為是歸還購車(chē)款的話(huà),那么就應有充足的實(shí)實(shí)在在的證據。但本案中,“買(mǎi)賣(mài)合同”的關(guān)鍵事實(shí)不清,當然談不上證據充分。
5、原審法院對上訴人要求對被上訴人提供的疑點(diǎn)重重的發(fā)票的真假進(jìn)行鑒定的申請不做任何回應或說(shuō)明等的做法,以及對雙方的證據采取不同的審查標準,也直接導致認定事實(shí)不清和錯誤。
三、上訴人已就自己的主張進(jìn)行了充分舉證,車(chē)輛是在昭通購買(mǎi),一路開(kāi)到掛靠被上訴人公司落戶(hù)的事實(shí)客觀(guān)存在
現有必要對上訴人一審中所提供但法院未認可的幾份證據分別作一下說(shuō)明:
(一)、關(guān)于第一組證據《定車(chē)協(xié)議》、《售車(chē)售后服務(wù)合同》和承諾書(shū)。證實(shí)了三點(diǎn):1、本案中上訴人是向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司在昭通市的經(jīng)銷(xiāo)點(diǎn)購買(mǎi)車(chē)輛,已較為詳細地約定了定購車(chē)輛的配置事項,這符合案件的客觀(guān)實(shí)際;2、被告定購車(chē)輛的時(shí)間是x年5月x日,是在昭通接的車(chē),不是在,接車(chē)時(shí)間為x年x月24日。3、承諾書(shū)由車(chē)輛售后服務(wù)的經(jīng)銷(xiāo)商出具,其與《定車(chē)協(xié)議》一起共同證實(shí)上訴人是在昭通市購買(mǎi)的車(chē)輛。
(二)、關(guān)于東風(fēng)康明斯發(fā)動(dòng)機有限公司發(fā)動(dòng)機身份拓印標簽和合格證!鞍l(fā)動(dòng)機身份拓印標簽”是汽車(chē)用戶(hù)購買(mǎi)汽車(chē)的最主要憑證之一,是提供給用戶(hù)上牌使用的,這當中左邊的數字“2”與證據一《定車(chē)協(xié)議》中載明車(chē)輛配置為康機2匹馬力相一致,二者能相互映證。證實(shí)車(chē)輛為上訴人向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司在昭通購買(mǎi)。
(三)關(guān)于證據三兩張收款收據,均是昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司出具,與證據一的《定車(chē)協(xié)議》相印證。其中第一張收款收據的時(shí)間是x年5月2x日,這與證據一中的《定車(chē)協(xié)議》簽訂的日期(x年5月2x日)是同一天,二者相吻合。第二張收款收據的時(shí)間是x年x月24日也與《定車(chē)協(xié)議》中約定的`“1x個(gè)工作日內交車(chē)”相一致,并且還證實(shí)了x年x月24日交付車(chē)輛的事實(shí)。
(四)關(guān)于證據四車(chē)輛通行費發(fā)票11張。
其中第一張發(fā)票(時(shí)間是x年x月2x日)是上訴人順便提供的,這是銷(xiāo)售單位于交車(chē)前所付(向上訴人進(jìn)行報銷(xiāo)),嚴格地說(shuō)并不屬于上訴人的支出,這一點(diǎn),上訴人一審中已向法庭進(jìn)行了說(shuō)明,不料原審法院不僅未如實(shí)認定反而還以偏概全,認定“11份車(chē)輛通行費發(fā)票的時(shí)間與被告購車(chē)時(shí)間不符,故本院不予以采信!笨陀^(guān)地說(shuō),不能僅憑第一張不采信便徹底否定后面的1x張。之后的第2—11張發(fā)票剛好證實(shí)了上訴人主張的于x年x月24日在昭通市買(mǎi)車(chē)后,一路將車(chē)輛從昭通途經(jīng)嵩明(小街)、昆明、石林、彌勒,一直開(kāi)到落戶(hù)的主張。為了更好地“還原”事件經(jīng)過(guò),上訴人現逐一說(shuō)明一下:
第2張發(fā)票(為白色)證實(shí)x年x月25日11時(shí)15分從昭通昭陽(yáng)區出發(fā),1x時(shí)5x分到達小街收費站(屬嵩明);第3-5張發(fā)票(為藍色)證實(shí)同一天經(jīng)過(guò)昆嵩高速到達昆明北郊烏龍收費站的事實(shí);第x張發(fā)票(昆明繞城高速公路通行費發(fā)票)證實(shí)從烏龍收費站經(jīng)昆明繞城高速公路至昆明東郊阿拉收費站,時(shí)間為x年x月25日1x時(shí)53分的事實(shí);第x張發(fā)票(為綠色)證實(shí)x年x月2x日凌晨從昆明小喜村收費站進(jìn)入昆石高速于該日凌晨2時(shí)3x分到半截河出口進(jìn)入石林縣的事實(shí);第x張發(fā)票為車(chē)輛于x年x月2x日凌晨3時(shí)21分通過(guò)路南收費站的事實(shí);第x張發(fā)票證實(shí)于x年x月2x日凌晨4時(shí)3x分通過(guò)彌勒第一個(gè)收費站的事實(shí);第1x張發(fā)票證實(shí)于同日x時(shí)14分通過(guò)彌勒第二個(gè)收費站的事實(shí);第11張發(fā)票證實(shí)同日x時(shí)x2分通過(guò)黃涼田收費站隨后到達事實(shí)。另外,以上公路通行費發(fā)票還證實(shí)是貨車(chē)(屬4型車(chē)),收費金額都與案件實(shí)際相符,與本案中的貨車(chē)通行的事實(shí)相符。
(五)再加上第五、六組證實(shí),所有的證據均證實(shí)上訴人在本案中的所舉證據是環(huán)環(huán)相扣,能形成證據鎖鏈,證實(shí)本案訴爭的車(chē)輛是上訴人在昭通購買(mǎi),并從昭通提車(chē)后開(kāi)到落戶(hù)這一本案中的關(guān)鍵的客觀(guān)事實(shí)。
四、被上訴人作為一審原告并未就其主張向法庭進(jìn)行有效舉證,所謂買(mǎi)賣(mài)合同的主張并不成立
本案中,被上訴人主張訴爭車(chē)輛系向其購買(mǎi),但具體車(chē)輛買(mǎi)賣(mài)合同、買(mǎi)賣(mài)行為的過(guò)程,車(chē)款的支付等均無(wú)有效的證據證實(shí)。在此,也有必要逐一分析一下其提交且被原審法院認可的證據:
1、關(guān)于兩張增值稅發(fā)票,本不應采信。說(shuō)幾個(gè)疑點(diǎn):一是發(fā)票反映的到底是不是本案訴爭車(chē)輛不得而知,說(shuō)明與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性;二是“Dx2”的字樣是手寫(xiě)上去的,這在機器打印的發(fā)票中是絕對不允許的,至少手寫(xiě)部份無(wú)效;三是印章位置偏上,并沒(méi)有蓋在右下角的“蓋章”處;四是無(wú)收款人、復核人簽字;五是為什么出現兩張同一天開(kāi)出的連號發(fā)票,無(wú)任何證據予以解釋;六是金額為1x4x元的發(fā)票,按增值稅1x%的稅率計,稅款應為1x元,而發(fā)票上的金額卻是15111.11元;七是結合以上這么多疑問(wèn),按常理,國稅局應當無(wú)法認證,但xx市國稅局卻加蓋了認證章。故上訴人一審中強烈要求對這兩張發(fā)票的真假進(jìn)行鑒定,但法院未對此進(jìn)行評判,何況每張發(fā)票都印有x4位密碼,具備鑒定條件(對于稅務(wù)機關(guān)來(lái)說(shuō),輸入此x4位密碼,便可認定出真假)。
2、關(guān)于湖北十堰xx工貿有限公司出具的“證明”,疑點(diǎn)較多:一是只有印章,并無(wú)法定代表人或經(jīng)辦人的簽字或蓋章且該公司是否真實(shí)存在無(wú)任何證據證實(shí),順便說(shuō)一句,上訴人一方曾通過(guò)網(wǎng)絡(luò )和114電話(huà)查號也未查到任何有效信息;二是該證明的內容不明,車(chē)輛來(lái)源是哪里,是其生產(chǎn)還是從購進(jìn)等不得而知;三是銷(xiāo)售給哪一家公司要的是相關(guān)證據,不是一紙陳述,相關(guān)證據又在哪兒?四是兩張(不是一張)號碼相鄰的發(fā)票賣(mài)一輛車(chē),原因是什么,這不合常理且又無(wú)任何解釋;五是車(chē)輛是生產(chǎn),xx人(不管是來(lái)自被上訴人或××經(jīng)貿公司,還是來(lái)自昭通的上訴人)從湖北購買(mǎi)生產(chǎn)的汽車(chē),不合常理。故該“證明”本不應采信。
3、機動(dòng)車(chē)統一銷(xiāo)售發(fā)票,也不應采信。也列幾點(diǎn)疑點(diǎn):一是車(chē)輛不是被上訴人所買(mǎi),不是××經(jīng)貿有限公司所賣(mài),內容與本案事實(shí)不符,二是按照增值稅1x%的稅率計,稅款應為3553x元,而發(fā)票上的金額卻是3x3.52元;三是被上訴人與××經(jīng)貿有限公司曾有聯(lián)合造假的事情發(fā)生,現該兩家公司之間在無(wú)買(mǎi)賣(mài)合同的情況下,發(fā)生的反映買(mǎi)賣(mài)行為的銷(xiāo)售發(fā)票十分可疑。
五、退一步說(shuō),就算雙方的舉證存在瑕疵或上訴人主張的車(chē)輛是在昭通購買(mǎi)后開(kāi)到落戶(hù)的主張得不到支持的話(huà),那么被上訴人的訴訟請求也不應得到支持,應當予以駁回。
綜合前述各部分分析,原審判決的確存在錯誤,上訴人與被上訴人之間并不存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,二者是掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系,被上訴人所訴稱(chēng)的上訴人向其購買(mǎi)車(chē)輛,未支付車(chē)款的主張沒(méi)有證據證實(shí),其主張上訴人向其購買(mǎi)了金額達2x萬(wàn)余元未付款或者一審法院所認定上訴人欠其x元的車(chē)款及42x5x.53元購置稅、保險費等的觀(guān)點(diǎn),不僅證據不足,而且嚴重不合情理。相反,上訴人已對自己的主張進(jìn)行了充分舉證,已證實(shí)本案訴爭車(chē)輛系從昭通向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司購買(mǎi),是在昭通接的車(chē),并開(kāi)到落戶(hù),掛靠在原告單位經(jīng)營(yíng)。上訴人需要重點(diǎn)說(shuō)明的一點(diǎn)是,本案中,如果人民法院認為一方或者雙方就自己的主張向法庭提交的證據存在瑕疵從而不能認定當事人主張的話(huà),那么,被上訴人作為提出本案訴訟的當事人(一審原告),其承擔著(zhù)比上訴人更大也更嚴格的舉證責任。亦即,假設人民法院無(wú)法準確認定案件事實(shí)的話(huà),那么也應判決駁回原審原告(被上訴人)的訴訟請求。上訴人懇請二審人民法院查明本案事實(shí),依法改判判決駁回被上訴人的訴訟請求,并由其承擔本案一、二審所有訴訟費用。
此致
紅河州哈尼族彝族自治州中級人民法院
上訴人:趙xx
代理人:律師事務(wù)所律師胡常明
上訴狀(范文)8
上訴人(原審原告):王某某,男,漢族,29歲,住XX省XX市鼓樓區XX路XX花園XX區502室。電話(huà):0591
委托代理人:XXXX律師事務(wù)所XXX律師,電話(huà):XXX
被上訴人(原審被告):XX省XX縣三江并流梅里雪山景區管理局。
住所地:XX縣人民政府
法定代表人XXX,該局局長(cháng)。
被上訴人(原審被告):扎西某某,男,1968年生,藏族,XX省XX縣人,住XX縣XX鄉XX村第二村民小組。
上訴人因與二被上訴人人身?yè)p害賠償糾紛一案,不服XX省X族自治州中級人民法院(2004)迪法民初字第16號《民事判決書(shū)》(簡(jiǎn)稱(chēng)原審判決),特提出上訴。
上訴請求
1、撤銷(xiāo)XX省X族自治州中級人民法院(2004)迪法民初字第16號民事判決。
2、改判二被上訴人賠償上訴人醫療費194670.25元、誤工費40820元、護理費30000元、交通費25760元、住院伙食補助費1600元、營(yíng)養費8916元,殘疾輔助器具費12040元,后期康復護理必需的康復費、護理費、后續治療費522400元,精神損害撫慰金100000元,共計936206.25 元。
3、判決二被上訴人承擔本案一、二審全部訴訟費用。
事實(shí)和理由
一、關(guān)于上訴人王某某誤工費中月固定收入的問(wèn)題。上訴人月固定收入應為4082元(上訴人一審提供的證據14可以證明),而非一審法院認定的1416元(被上訴人景區管理局一審提供的證據11),理由如下:
1、XX東南電視臺只是福建電視臺的一個(gè)頻道,根據XX電視臺的規定,需要對外出具員工收入狀況時(shí)(比如員工按揭貸款時(shí)需要向銀行提供收入情況)必須由福建電視臺人事保衛部統一出具,因此被上訴人一審提供的證據11是無(wú)效證據,月固定收入應采用上訴人一審提供的證據14。
2、被上訴人的證據由XX東南電視臺20xx年5月18日出具,上訴人的證據是由福建電視臺20xx年6月14日出具,從時(shí)間上來(lái)講,上訴人的證據效力也大于被上訴人的證據。
3、眾所周知,記者的實(shí)際月固定收入除基本工資外,還有大量的采編稿費、獎金等收入。因此,由福建電視臺20xx年6月14日出具的收入證明能反映上訴人的真實(shí)收入。
4、根據最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定第41條,上訴人已取得一份新證據,該證據(隨本上訴狀一并寄往貴院)由福建東南電視臺出具,證明上訴人王某某月平均收入為4082元。
二、上訴人王某某在本案中沒(méi)有任何過(guò)錯,一審法院認定王某某對造成的經(jīng)濟損失承擔一定責任并作出其對809546.25元的損失承擔150000元的判決是錯誤的。
首先,雨崩瀑布是XX縣委、XX縣旅游局對外公開(kāi)宣傳和作為精品旅游景點(diǎn)對外推介的(上訴人一審提交的證據五、六、七可以證明),上訴人是在景區內去雨崩瀑布的路上受傷的。
其次,上訴人是在梅里雪山景區售票處買(mǎi)過(guò)門(mén)票(買(mǎi)門(mén)票同時(shí)還購買(mǎi)了旅游人身保險)并經(jīng)旁邊檢票設卡處檢票后放行進(jìn)入梅里雪山景區的,而雨崩瀑布是該景區中的'一個(gè)景點(diǎn)。(上訴人一審提交的證據17、19、20、21可以證明)。
第三,原審判決14頁(yè)17行也認為,“原告王某某購買(mǎi)門(mén)票的行為,是對被告景區管理局向社會(huì )公眾要約的一種承諾”,那么景區管理局的要約內容是什么呢?上訴人在一審提交的證據五、六可以證明,雨崩瀑布是德欽縣委、德欽縣旅游局對外公開(kāi)宣傳介紹的一個(gè)精品旅游景點(diǎn),而上訴人正是接受了這樣的要約,在梅里雪山景區售票處買(mǎi)過(guò)票后進(jìn)入景區的。而景區管理局并沒(méi)有在上訴人買(mǎi)票時(shí)告知其只能游覽明永冰川,也沒(méi)有在景區內公開(kāi)張貼告示告知游客只能游覽明永冰川,所以上訴人去游覽景區內的雨崩瀑布是對景區管理局要約的承諾,自身沒(méi)有任何過(guò)錯。而且梅里雪山景區售票處的工作人員也無(wú)法區別游客經(jīng)過(guò)售票處后是去哪個(gè)景點(diǎn),因此,無(wú)論游客去明永冰川、雨崩瀑布還是西當溫泉,一律要購買(mǎi)門(mén)票后才能進(jìn)入景區,這也說(shuō)明門(mén)票包含了明永冰川、雨崩瀑布和西當溫泉等景區管理局對外公開(kāi)宣傳的景點(diǎn)。
因此,上訴人對本案的人身?yè)p害不應承擔任何責任,所有損失都應由二被上訴人承擔。
三、在此次人身?yè)p害事件中,景區管理局有重大過(guò)錯,應承擔所有責任,賠償上訴人所有損失。而原審法院判決景區管理局賠償190000元,扎西尼瑪賠償469546.25元,實(shí)際上是本末倒置,無(wú)助于保護上訴人的合法權益。
最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第六條規定“從事住宿、餐飲、娛樂(lè )等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他社會(huì )活動(dòng)的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身?yè)p害,賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的,人民法院應予支持。 ”從該規定看,景區管理局作為安全保障義務(wù)人,未盡合理限度范圍內的安全保障義務(wù),是有過(guò)錯的:
1、景區管理局沒(méi)有采取措施,禁止當地農民在景區山上伐木,以致農民提布伐木后將木材從山上扔下而驚嚇上訴人所騎馬匹,導致上訴人從馬上摔下受傷;
2、景區管理局對景區內所提供的服務(wù)項目應負有管理的義務(wù)。而正是由于景區管理局對景區內的馬夫沒(méi)有嚴格管理,要求被上訴人馬夫扎西尼瑪在為上訴人提供服務(wù)時(shí)應確保游客的人身安全,才導致悲劇的發(fā)生。
因此,景區管理局沒(méi)有盡到安全保障義務(wù),應負所有賠償責任。而原審法院將本應由景區管理局賠償的部分判決扎西尼瑪賠償,其作為一個(gè)普通的藏民,在年收入不足千元的現實(shí)情況下,令其賠償469546.25元,無(wú)異于緣木求魚(yú),上訴人根本不可能得到這部分賠償。這樣的判決對于上訴人來(lái)講,又有什么意義呢?
四、原審法院駁回上訴人要求賠償10萬(wàn)元精神損害撫慰金的訴訟請求是錯誤的。上訴人在沒(méi)有受傷以前,是東南電視臺記者,年齡還不到30歲,每月收入4000多元,充滿(mǎn)了對美好人生的憧憬。而一場(chǎng)突如其來(lái)的災難,徹底改變了他的人生軌跡,他將不得不面臨后半生在輪椅上的生活。事實(shí)證明,上訴人精神遭受到了極大的損害:即使賠償1000萬(wàn),也無(wú)法讓上訴人再過(guò)上一個(gè)健康人的正常生活。根據最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第十八條規定,上訴人應獲得精神損害撫慰金的賠償。
五、二被上訴人應承擔一、二審案件全部訴訟費用。上訴人在本案中沒(méi)有任何過(guò)錯,也沒(méi)有提出過(guò)高的賠償請求,故一、二審案件訴訟費用應全部由二被上訴人承擔。
綜上所述,一審法院沒(méi)有查清本案的客觀(guān)事實(shí),導致對本案事實(shí)認定和法律適用的錯誤,為維護上訴人的合法權益,敬請二審法院查清本案事實(shí)后,依法秉公處理,支持上訴人的上訴請求。
此致
XX省高級人民法院
上訴人: 王某某
20xx年XX月XX日
上訴狀(范文)9
上訴人:黃xx 女 xxxx年8月11日出生,漢族,住xx市xx城小區x棟x單元xx號房,身份證號xxxxxxxxxxxxx,電話(huà):
被上訴人:劉xx 男 xxx年1月5日出生,漢族,住xx市xxx鎮xx村大塘組x號,身份證號xxxxxxxxxxxx,電話(huà):
上訴人黃xx不服xx市人民法院(xxxx)北民初字第2242號民事判決,提起上訴。
上訴請求:
xx市xx城小區1棟D單元xx號房歸上訴人黃xx所有。
事實(shí)和理由
一、xx市xx城小區1棟D單元xx號房應屬于上訴人黃xx的個(gè)人財產(chǎn)
xxxx年9月,黃xx生育兒子后,劉xx認為兒子不是其親生血肉,是“野種”,夫妻開(kāi)始爭吵,還未滿(mǎn)月,黃xx母子被遂出家門(mén),無(wú)處安身,為解決食宿問(wèn)題,黃xx向娘家人求救,最終其姐姐愿意出資(借款)45000元購買(mǎi)了以上房屋,暫時(shí)解決了居住問(wèn)題,但被上訴人仍不肯罷休,多次找上門(mén),不但多次毆打黃xx,還砸毀了黃xx新居的所有電器家具,黃xx被迫到鄉下躲避,有家不能歸。而在此期間被上訴人劉xx也在其老家里建起了一棟樓房。
上訴人認為,涉案的xx市xx城小區1棟D單元xx號房首付款是自己的姐姐出資(雖然屬于借款,但如果沒(méi)有娘家人的支持,上訴人是沒(méi)有能力購買(mǎi)此房屋的)的,是在夫妻分居期間購買(mǎi),該房屋登記在其黃xx民名下,被上訴人不但沒(méi)有任何貢獻,參照新“婚姻法司法解釋三“ 第七條婚后由一方父母出資為子女購買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn),產(chǎn)權登記在出資人子女名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項的規定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動(dòng)產(chǎn)應認定為夫妻一方的個(gè)人財產(chǎn)!钡扔嘘P(guān)規定,涉案房屋應認定為夫妻一方即女方黃xx的個(gè)人財產(chǎn),一審時(shí)女方的姐姐也出庭證明了以上事實(shí),一審法院判決女方的財產(chǎn)判給被上訴人劉xx完全不顧事實(shí)和法律規定,是對國家保護的婦女兒童權益的公然侵犯。
二、xx市xx城小區1棟D單元xx號房屋即使認定為夫妻共同財產(chǎn),也應該由夫妻雙方共同協(xié)商或竟價(jià)取得。
上面說(shuō)過(guò),xx市xx城小區1棟D單元xx號房應屬于上訴人黃xx的個(gè)人財產(chǎn),但一審法院直接判決:“三、...... xx市xx城小區1棟D xx號房屋歸原告所有…….”
即使法庭不認可以上財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),對夫妻共同財產(chǎn)的處理,也應遵循我國《婚姻法》第39條明確規定:“離婚時(shí),夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí),由人民法院根據財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決!卑丛摋l規定,上訴人在一審時(shí)明確要求必須取得此房屋,而被上訴人并沒(méi)有要求取得此房屋的所有權的表示,一審法院法官去越俎代皰,胡說(shuō)什么女方已經(jīng)同意把此房屋讓給男方,真是豈有此理!作出了如此荒唐的`判決也不足為奇了!
根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》“第二十條 雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權并且同意競價(jià)取得的,應當準許;
(二)一方主張房屋所有權的,由評估機構按市場(chǎng)價(jià)格對房屋作出評估,取得房屋所有權的一方應當給予另一方相應的補償;
(三)雙方均不主張房屋所有權的,根據當事人的申請拍賣(mài)房屋,就所得價(jià)款進(jìn)行分割!
因此任何一方要取得房屋的所有權必須進(jìn)行協(xié)商或竟價(jià),以決定房屋的歸屬!
綜上所述,上訴人認為,原審法院判決認定事實(shí)不清、適用法律不當,為此,根據民事訴訟法的規定,特提起上訴,請貴院依法查明事實(shí)、正確適用法律,公平公正地分割夫妻共同財產(chǎn)。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
xxxx年12月22日
上訴狀(范文)10
上訴人(原審被告):**環(huán)保股份有限公司
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話(huà):
被上訴人(原審原告):**環(huán)保設備有限公司
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話(huà):
上訴請求
請求依法裁定撤銷(xiāo)**人民法院通知并將本案依法移送至**人民法院審理。
事實(shí)和理由
被上訴人訴上訴人合同糾紛一案,上訴人于20xx年2月1日收到應訴通知書(shū)、民事訴狀、舉證通知書(shū)等相關(guān)訴訟材料,并于20xx年2月28日對**法院提出管轄權異議。
**法院于20xx年3月28日作出通知,對上訴人提出的管轄權異議不予審查。
上訴人對該通知不服,提出上訴,具體事實(shí)理由如下:
一、**法院以通知方式不予審查上訴人提出的管轄權異議,不符合民事訴訟法相關(guān)規定,上訴人對此有權提出上訴
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十七條規定:“人民法院受理案件后,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。
人民法院對當事人提出的異議,應當審查。
異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回!睋,人民法院對于當事人提出管轄權異議的,都應當審查,而不存在不予審查管轄權異議的法定事由。
所以,**法院認為上訴人沒(méi)有在提交答辯狀期間提出管轄權異議就不予審查,是違法的。
此外,人民法院對于管轄權異議的處理,都應當通過(guò)裁定的方式而不能用通知,**法院對于上訴人提出管轄權異議以通知方式來(lái)駁回是不規范的。
**法院即使認為上訴人提出管轄權異議不符合法律規定,也應當用裁定的方式駁回,而不應當用通知方式駁回,此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權異議上訴的嫌疑。
上訴人不應當因為這種不規范地運用司法文書(shū)的行為而失去提出管轄權異議上訴的權利。
二、**法院對本案無(wú)管轄權,**人民法院應當依職權將本案移送至有管轄權的人民法院
首先,**法院對于本案的.定性存在重大失誤,本案應為買(mǎi)賣(mài)合同糾紛而非承攬合同糾紛。
對于買(mǎi)賣(mài)合同,出賣(mài)人的基本權利義務(wù)是轉移標的物所有權,收取貨款;買(mǎi)受人的基本權利義務(wù)是取得標的物的所有權,支付貨款。
對于承攬合同,承攬人的基本權利義務(wù)是按照定作人的要求完成工作,交付工作成果并收取報酬;定作人的基本權利義務(wù)是接受工作成果,給付報酬。
在本案所涉及的合同中,被上訴人的義務(wù)是負責污水處理設備供貨,安裝施工、調試只是輔助性工作,是為了更好地促進(jìn)買(mǎi)賣(mài)合同的達成及合同目的的實(shí)現。
(實(shí)踐中賣(mài)方為了更好地達成交易,在賣(mài)出貨物后負責安裝、調試的例子很多)。
上訴人的義務(wù)是支付被上訴人人所提供污水處理設備的貨款,從合同第六條“結算方式和期限”中明顯能看出,上訴人支付的對價(jià)在合同中的措辭為“貨款”而非“報酬”(《合同法》第二百五十二條對承攬合同內容的規定為“報酬”),除預付款的支付是在合同生效后5日內外,上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進(jìn)度和對貨物的表觀(guān)驗收為依據,上訴人基于合同支付的對價(jià)顯然并非是因為被上訴人付出了安裝施工、調試工作而給予的報酬。
合同中有不少篇幅設計到設備安裝施工、調試是因為要突出被上訴人承擔的這些義務(wù),以體現出該合同與一般買(mǎi)賣(mài)合同的不同。
事實(shí)上,被上訴人提供的材料是從其他地方購得,并不是自己生產(chǎn),也即被上訴人并未完成污水處理設備的生產(chǎn)工作,被上訴人只是將設備轉賣(mài)給了上訴人,這與在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。
故本案是買(mǎi)賣(mài)合同糾紛而非定作合同糾紛。
其次,依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄!绷硪雷罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第19條規定:“購銷(xiāo)合同的雙方當事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地”。
由此可知對于買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,被告住所地法院和雙方當事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院均有管轄權。
具體來(lái)說(shuō),被告(上訴人)住所地**法院和約定交貨地點(diǎn)**法院對本案雙方糾紛有管轄權,而**法院既不是被告(上訴人)住所地法院也不是雙方當事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院,故對本案并無(wú)管轄權。
而依據新修訂的民事訴訟法第三十六條規定:“人民法院發(fā)現受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理!睂Υ,新民訴下人民法院應當依職權主動(dòng)審查自身對于所立案或受理的案件是否有管轄權,雖然本案中上訴人沒(méi)有在提交答辯狀期間提出管轄異議,已經(jīng)超過(guò)了法定期限,但這絲毫不會(huì )影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權的職責,而我們曾以提醒的方式告知**法院并無(wú)對本案的管轄權,**法院應當認識到這一點(diǎn)并主動(dòng)依法將案件移送至有管轄權的人民法院。
最后,即使按照合議庭對本案所涉合同性質(zhì)的確定,認為本案原被告雙方(被上訴人與上訴人)之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同,而按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第20條的規定:“加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外!笨梢(jiàn)對于承攬合同糾紛,當事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可以管轄,具體到本案,**法院和南京是**法院有管轄權,而**法院并非本案原被告(被上訴人與上訴人)約定的履行地法院也并非被告(上訴人)住所地法院,是沒(méi)有管轄權的。
某某市中級人民法院
上訴人:山東某某有限責任公司
二一XX年八月一日
上訴狀(范文)11
原告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________135地址:_________________北京市海淀區
被告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢,出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________130地址:_________________北京市海淀區
案由:_________________
訴訟請求:_________________
一、判令被告向原告支付違約金共計32200元;
二、判令被告賠償原告裝修損失10060.80元;
三、判令被告賠償原告經(jīng)營(yíng)損失3573元;
四、判令被告承擔本案的訴訟費用
此致
___________人民法院
具狀人:___________
____年_____月_____日
上訴狀(范文)12
上訴人(原審被告):馬某,女,生于19xx年4月12日,漢族,現住美國丹佛市某路某號。國內住址:北京市海淀區某樓某號。
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于19xx年8月12日,漢族,住北京市海淀區某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,現提出上訴。
上訴請求
一、撤銷(xiāo)北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,查清事實(shí)重新審核和認定夫妻共同財產(chǎn),并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經(jīng)北京市海淀區人民法院做出一審判決,該判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo)改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認定:“200x年8月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內居住生活,郭某于200x年再次去美國攻讀MBA,馬某于200x年再次去美國學(xué)習”。由此可見(jiàn),郭某和馬某長(cháng)期固定地共同居住在北京市海淀區某樓某號房屋,這個(gè)某號房屋,不是二人的臨時(shí)居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產(chǎn)嗎?馬某主張306號房屋內家具家用電器為夫妻共同財產(chǎn),一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產(chǎn)全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產(chǎn)權利,就這樣讓這個(gè)為婚姻無(wú)私付出十二年美好年華且無(wú)過(guò)錯的弱女子凈身出戶(hù)了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個(gè)沙發(fā)是夫妻共同財產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心!二次庭審中,上訴人多次強調夫妻共同財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒(méi)有共同財產(chǎn)”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產(chǎn)到底有沒(méi)有連問(wèn)都懶得追問(wèn)郭某。郭某絕不可能自己搶著(zhù)去承認有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產(chǎn)去拿過(guò)來(lái)分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒(méi)有共同財產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認為:一審法官沒(méi)有以事實(shí)為依據,妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產(chǎn)權利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時(shí)不對夫妻共同財產(chǎn)作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實(shí)方面,一審判決犯有有證據不認、對重要證據的質(zhì)證存在疏漏的重大錯誤。20xx年3月27日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質(zhì)問(wèn)所涉及問(wèn)題已經(jīng)認可,證據如下:
。1)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
。2)、法官問(wèn)郭某:是否隱滿(mǎn)生育能力問(wèn)題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒(méi)能力。(有能力早就生育了)
。3)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)
。4)、法官問(wèn)郭某:你資助過(guò)馬某學(xué)費和生活費嗎?
郭某回答:沒(méi)有,一次也沒(méi)有。
。5)、法官問(wèn)郭某:婚后還買(mǎi)過(guò)什么?郭某回答:一輛汽車(chē),回國后留給馬某。(汽車(chē)屬于婚后共同財產(chǎn),郭某用過(guò)近五年的破車(chē)。)
。6)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有北京某教育咨詢(xún)有限公司。郭某回答:承認該公司。
。7)、法官問(wèn)郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬(wàn)元。法官繼續問(wèn):干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說(shuō):都花了是吧?郭某回答:是,都花了(搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬(wàn)元的夫妻共同財產(chǎn)——參見(jiàn)判決書(shū)第三頁(yè)中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自20xx年8月15日進(jìn)入該單位工作,自20xx年4月1日合同解除”)“。20xx年x月起至20xx年4月止共計8個(gè)月工資,月收入2萬(wàn),合計16萬(wàn)元夫妻共同財產(chǎn))。
上述對話(huà)完畢后,馬某的父親對法官連說(shuō)三遍:“他承認了,他承認了,他承認了!狈ü俨蛔雎。第二次開(kāi)庭時(shí)(即20xx年5月31日),上訴人將上述對話(huà)寫(xiě)成書(shū)面文字遞交法庭,法官看后沒(méi)有說(shuō)話(huà)。上訴人認為:上述證據是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據規則》上稱(chēng)為“自認”,系“證據之王”,該證據法律規定可以直接作為定案的依據?尚Φ氖且粚徟袥Q置之不理,在庭審筆錄上不予體現,導致對證據的認定沒(méi)有體現出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個(gè)庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開(kāi)庭,法官沒(méi)有按照法律規定的.程序審理案件,沒(méi)有法庭調解和法庭辯論環(huán)節。上訴人每次都是剛要張口說(shuō)話(huà),法官就說(shuō):“給你5分鐘,快說(shuō)!”要么就厲聲呵斥:“叫你說(shuō)了嗎?”,讓上訴人膽戰心驚,嚇的想說(shuō)什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話(huà)被上訴人當庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話(huà),并寫(xiě)在判決書(shū)中。對馬某的句句真話(huà)都要證據,否則就不予采信,沒(méi)有用統一的標準對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿(mǎn),導致判決的公正性和權威性在上訴人的心目當中蕩然無(wú)存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了上訴人的合法權益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規定:無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償的情形包括:“有配偶者與他人同居的”以及“實(shí)施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續期間與多位女性婚外情,且與他人長(cháng)期非法同居,是婚姻破裂過(guò)錯方,上訴人則是受害方,無(wú)過(guò)錯方。20xx年3月27日第一次庭審,法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實(shí)施家暴,20xx年3月27日第一次庭審法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛(ài)情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創(chuàng )傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實(shí)以及長(cháng)期的實(shí)施家暴的行為視而不見(jiàn),置若罔聞的冷漠,更是給這個(gè)弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某只能仰天質(zhì)問(wèn)蒼天不長(cháng)眼了。經(jīng)歷過(guò)郭某這個(gè)陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長(cháng)的時(shí)間去重新樹(shù)立三觀(guān),再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧。郭某隱瞞不能生育的事實(shí),直接造成馬某現在37歲還未生育,錯過(guò)了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產(chǎn)轉移,不承認有一點(diǎn)點(diǎn)的共同財產(chǎn),對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權利!痘橐龇ā返47條規定“離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁”!痘橐龇ń忉尪返31條規定:“當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時(shí)效為兩年,從當事人發(fā)現之次日起計算”,F在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產(chǎn)證據,時(shí)刻準備再次提起訴訟分割財產(chǎn);橐鍪,女方美好青春年華無(wú)私付出,被無(wú)情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時(shí)無(wú)法提供法庭認可的財產(chǎn)證據,就被判絕凈身出戶(hù)。深受其害的無(wú)過(guò)錯方權益沒(méi)有得到一絲絲的維護,品質(zhì)惡劣的過(guò)錯方消遙法外,沒(méi)有受到法律一點(diǎn)點(diǎn)懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來(lái)懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實(shí),為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:馬某
20xx年7月22日
附:本上訴狀副本二份。
上訴狀(范文)13
上訴人(原審原告):中國某銀行股份有限公司鄭州市分行
負責人:某某;職務(wù):行長(cháng)。
住所地:鄭州市管城區紫荊山路61號。
被上訴人(原審被告):登封市某有限公司
法定代表人:李某某
住所地:登封市盧店鎮朝陽(yáng)路中段東側。
被上訴人(原審被告):李某某,男,身份證號某某,住登封市嵩陽(yáng)辦百花巷1號。
被上訴人(原審被告):李某,女,身份證號某某,住登封市嵩陽(yáng)辦百花巷1號。
上訴請求
1、請求判令撤銷(xiāo)(20xx)登民一初字第21xx號民事判決書(shū)第二項、第四項、第五項;
2、請求將第二項改判為被上訴人登封市某有限公司給付上訴人借款本息3022083.78元及20xx年7月27日起至實(shí)際還款日之間的'利息和罰息;
3、請求改判被上訴人登封市某有限公司給付上訴人違約金30000元;
4、請求將第四項改判為被上訴人李某某、李某某對上述2、3項請求承擔連帶清償責任;
5、本案上訴費由三被上訴人共同承擔。
事實(shí)與理由
上訴人訴被上訴人登封市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案,河南省登封市人民法院于20xx年10月21日作出(20xx)登民一初字第21xx號民事判決書(shū),原判決存在如下三處判決錯誤:1、原判決第二項未支持20xx年7月27日起至實(shí)際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金請求;3、原判決第四項認定原審被告李某某、李某承擔連帶清償責任的范圍錯誤。具體理由如下:
一、合同解除不導致合同所有條款無(wú)效
二、合同解除權可與其他權利一并行使
三、原判決第四項適用法律錯誤
綜上所述,河南省登封市人民法院(20xx)登民一初字第21xx號民事判決書(shū)存在三處判決錯誤,請求貴院依法予以改判。
此致
鄭州市中級人民法院
上訴人:中國某銀行股份有限公司鄭州市分行
20xx年11月5日
上訴狀(范文)14
一、一份好的離婚起訴書(shū),應當具備下列內容:
1、要寫(xiě)明原告和被告人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、籍貫、工作單位和住址。如果有訴訟代理人,還應當寫(xiě)明訴訟代理人的姓名、職業(yè)、住址、工作單位、代理權的范圍以及與原告之間的關(guān)系等。
2、主要是陳述婚姻狀況、離婚理由以及訴訟請求;橐鰻顩r中應當寫(xiě)明何時(shí)結婚,在何地登記;怎樣相識,是自由戀愛(ài)還是經(jīng)人介紹,或是包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻,是初婚還是再婚;婚后有無(wú)子女,子女的年齡及其他情況;現在是否分居,分居多長(cháng)時(shí)間等。離婚的理由中應當寫(xiě)明:婚姻基礎怎樣,是好是壞,還是一般;婚后的感情如何;是否常吵打,吵打的主要原因、經(jīng)過(guò),被告的現在態(tài)度如何;是否經(jīng)過(guò)雙方單位或居委會(huì )等基層組織的調解,調解的效果怎樣;以前是否到法庭訴訟過(guò),法庭處理結果。如果是因為第三者插足引起的離婚案件,起訴方必須提出證據、證人的姓名和住址。
總之,這部分里要提出自己要求離婚的充分理由。訴訟請求部分應當寫(xiě)明自己的離婚態(tài)度,離婚后對子女如何撫養、撫養費的承擔,對家庭共同財產(chǎn)如何處置。
3、寫(xiě)明起訴時(shí)所送交人民法院的名稱(chēng),原告自己簽名或蓋章,起訴的時(shí)間。起訴書(shū)一式三份,人民法院要求2份,自己留一份。再加上身份證復印件、結婚證復印件等材料一起遞交到法院即可。
二、注意問(wèn)題:
1、起訴書(shū)是引起訴訟程序的最基本的法律文書(shū),起訴書(shū)的書(shū)寫(xiě)需要按照一定的格式書(shū)寫(xiě),同時(shí)要在事實(shí)及理由部分將結婚的'時(shí)間,婚后的情況,及不能再維持夫妻關(guān)系的理由寫(xiě)清楚.但一定要避免事無(wú)巨細全都寫(xiě)上的流水賬式的書(shū)寫(xiě)方式,要將主要問(wèn)題,主要觀(guān)點(diǎn),主要理由寫(xiě)清楚即可。實(shí)踐中往往有些原告,總是擔心沒(méi)有將事實(shí)書(shū)寫(xiě)清楚,結果長(cháng)篇大論,侃侃而談,實(shí)際上這樣做于事無(wú)補。
2、原告與被告的姓名一定要絕對準確,不能有任何的錯誤,換句話(huà)說(shuō)只要與身份證上的名字一致就可以了
3、要寫(xiě)對各自的住址,電話(huà),從而避免在法院傳喚時(shí)產(chǎn)生錯誤,耽誤時(shí)間。
4、在起訴書(shū)中避免使用過(guò)激的語(yǔ)言,及不文明的言語(yǔ)。
5、寫(xiě)完后一定要好好的檢查,不要因為不小心寫(xiě)上了對自己不利的話(huà)。
三、樣本:
離婚民事起訴狀
原告:馬××,男,19xx年12月××日生,漢族,××大學(xué)外語(yǔ)系教授,家庭住址是××大學(xué)××區××。
被告:吳××,女,19xx年12月××日生,漢族,××大學(xué)新聞學(xué)院副教授,家庭住址是××大學(xué)××區××。聯(lián)系電話(huà):××××××
法定代理人:吳×,被告父親,xx歲,文盲,現住××縣××鎮××村,聯(lián)系電話(huà):××××××,郵編:××××××
案由:離婚糾紛
訴訟請求:
1、解除原告與被告之間的婚姻關(guān)系;
2、離婚后原告愿意繼續請人照料被告,或者被告由其父母或兄長(cháng)等家人照料;
3、女兒由原告撫養,撫養費由原告自行負擔;
4、共同財產(chǎn)依法分割。
事實(shí)與理由:
原告與被告于19xx年xx月xx日結婚(補辦結婚證日期為1990年8月18日)。被告于20xx年x月xx日自縊而患有缺氧性腦病,且留有嚴重的后遺癥,如智力障礙、語(yǔ)言不清、記憶力差、生活不能自理、大小便不知、需長(cháng)期請人照料。
1、夫妻分居兩年,沒(méi)有夫妻生活。自妻子自縊以來(lái)我們一直分居,長(cháng)期沒(méi)有夫妻生活,甚至連正常人的生活都沒(méi)有,生活苦不堪言。
2、妻子的自縊嚴重地影響了我的生活、身體和工作。過(guò)去兩年來(lái),我不僅要承擔繁重的教學(xué)和科研工作,還要照料妻子,一年四季沒(méi)有休息日,尤其是節假日護工也要回家時(shí)更忙。妻子的自縊給我帶來(lái)了沉重的精神負擔,身體狀態(tài)也明顯變壞(如高血壓,反復出現口腔潰瘍、前列腺炎、免疫力下降等)。搶救和治療也給我帶來(lái)了沉重的經(jīng)濟負擔,各種費用先后花去了十余萬(wàn)元,檢查費用和藥費平均每月約為2000元.為了支付家庭每月的龐大藥費開(kāi)支,我一直透支身體承擔更多的教學(xué)任務(wù),這樣才勉強維持生活。我的科研工作因此受到了很大的影響,以前每年都有數項科研成果,但近兩年來(lái)因為妻子的原因沒(méi)有科研成果。
3、妻子的父親及家人的糾纏嚴重地干擾了我的生活和工作。妻子自縊以來(lái),其父柳華山胡攪蠻纏,屢屢干擾我的生活和工作。自妻子20xx年6月住院以來(lái)就開(kāi)始耍賴(lài),一直威脅要與我拼命。妻子出院后,他與妻弟和妻妹等人經(jīng)常來(lái)我家、我父母家、妻子的工作單位新聞學(xué)院、我的工作單位外語(yǔ)系和學(xué)校辦公室無(wú)理吵鬧,提出不合理的要求,甚至數次在上班時(shí)阻止我去上課。妻子家人的行為嚴重地干擾了我的正常生活和工作。本來(lái)妻子自縊讓我就很難過(guò),他們的所作所為更是雪上加霜。
基于上述原因,為使我能正常生活,安心教學(xué)和科研,我懇請法院解除我與妻子之間的婚姻關(guān)系。
此致
××區人民法院
具狀人:馬××(簽名)
××××年××月××日
當人民法院接到離婚的訴訟狀時(shí),人民法院應當以調節和撮合為主,只有在認定夫妻雙方感情破裂,法院調節無(wú)效時(shí)才能進(jìn)行訴訟離婚程序,同時(shí)法律上也有維護女方的特殊規定,女方在懷孕期間、分娩后一年內,法庭不接受訴訟離婚
上訴狀(范文)15
起 訴 狀
原告:張XX,女,198X年X月X日生,漢族,住XX省XX市XX區XXX,聯(lián)系電話(huà):XXXXXX
被告:王XX,女,198X年X月X日生,漢族,住XX省XX市XX街道XX號,聯(lián)系電話(huà):XXXXXX
請求事項
1、請求判令被告立即償還原告借款XXXXX元,并按銀行同期貸款利率標準支付上述借款自20xx年1月1日起至實(shí)際清償之日止的逾期利息;
2、被告承擔本案訴訟費用。
事實(shí)與理由
原、被告系同學(xué)關(guān)系,20xx年11月20日,被告王XX向原告借款XXXX元用于其經(jīng)營(yíng)服裝店所需,此款雙方約定于20xx年12月底前償還。借款到期后,原告多次向被告催要上述借款,被告均以種種理由進(jìn)行推托。為維護原告的合法權益,特向法院提起訴訟,請求法院依法支持原告訴訟請求。
此致
XX市XX區人民法院
具狀人:
年 月 日
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