上訴狀(范文)
上訴狀(范文)1
上訴人(一審原告):________________
被上訴人(一審被告):______________
上訴請求:
1、依法撤銷(xiāo)民法院(20xx)樓民二初字第_______________號判決書(shū)第二項判決內容;
2、依法改判_____________住房一套歸上訴人所有,由上訴人補償被上訴人64317元。
事實(shí)與理由:
一審判決未查明案件的事實(shí),致使在分割房產(chǎn)時(shí)造成實(shí)體上的不公平。
上訴人對一審法院判決與被上訴人離婚沒(méi)有異議,但認為一審法院對于房產(chǎn)分割的處理是在未查明案件事實(shí)與訴爭雙方真實(shí)生活現狀情況下,作出的違背公平、公正原則的錯誤判決。原因在于:
1、被上訴人有房屋可供其居住。本案一審期間,上訴人舉證證明了被上訴人在位于__________原_______________公司辦公樓有一套房屋對外出租。雖然被上訴人對該房屋沒(méi)有法律上的`所有權,但被上訴人享有占有、使用、收益的所有權權能;同時(shí),該房屋房產(chǎn)權國資委已經(jīng)多次承諾,該房屋如遇征收,補償款一律向被上訴人支付。即,被上訴人實(shí)際享有該房屋的所有權。上訴人與被上訴人夫妻關(guān)系存續期間取得的訴爭房產(chǎn),即便是判決歸上訴人所有,也不會(huì )造成被上訴人沒(méi)有房屋居住的“現實(shí)危害”。
2、上訴人無(wú)房屋可供居住。正如一審查明的事實(shí),上訴人與被上訴人僅有一套房屋即訴爭房產(chǎn),除此之外,上訴人在別處再無(wú)其他房屋可供居住。一審判決結果將導致上訴人流離失所!更為可悲的是,上訴人尚有一位九旬老母健在并隨上訴人生活,一審判決結果不但致使上訴人居無(wú)定所,更是要讓九旬老母隨上訴人一同流落街頭!
基于此,上訴人認為,一審法院在審理本案,尤其是在分割訴爭房產(chǎn)時(shí),未查明相關(guān)事實(shí),致使判決結果造成實(shí)體上的不公平。懇請二審法院體恤上訴人的生活困難,依法改判!
此致
_________________人民法院
上訴人:_________________
_________________年_________________月_________________日
上訴狀(范文)2
上訴人(原審被告、反訴原告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):董事長(cháng)
被上訴人(原審原告、反訴被告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):總經(jīng)理
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決,現特提出上訴。
上訴請求:
一、請求依法撤銷(xiāo)中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決;
二、請求依法進(jìn)行改判;
三、請求判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
原審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當,導致做出了錯誤的判決結果,理由如下:
一、被上訴人所供鉛精礦不符合合同約定的質(zhì)量標準
1、被上訴人行為屬于根本性違約。
根據上訴人與被上訴人簽訂的《原料購銷(xiāo)合同》第三條“質(zhì)量要求:Pb≥%。同批鉛精礦質(zhì)量應基本一致,不得混入外來(lái)夾雜物!钡谒臈l“鉛精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準見(jiàn)附表!痹凇躲U精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準》附表1規定“%
以上規定說(shuō)明,主要鉛精礦應達到Pb≥%,不達到此標準的少數鉛精礦可按照附表遞增和遞減,Pb
2、公安機關(guān)取樣檢測的結果證明上訴人所供的鉛精礦品位不合格。
(1)x年5月25日公安局公安分局民警在上訴人分公司粗鉛廠(chǎng)依法對堆放車(chē)間內的x年4月2x日、5月3日、5月4日被上訴人運到的鉛精礦進(jìn)行取樣,經(jīng)均勻布點(diǎn)取樣后,混合十字對角四分法縮分,然后提取檢測鉛精礦一袋(灰黑色粉末狀物)。(詳見(jiàn)x年5月25日提取筆錄)
(2)x年x月5日公安局分局刑事偵查大隊出具公安局分局委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū),委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行檢測,委托書(shū)內容“為打擊犯罪,特呈請對犯罪嫌疑人所使用的鉛精礦進(jìn)行價(jià)格鑒證!(詳見(jiàn)委字[]1x4號委托書(shū))價(jià)格認證中心依據委托“依法對被騙13.14%Pb品位鉛精礦4.34噸的價(jià)格進(jìn)行鑒定”(詳見(jiàn)區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號鑒定結論書(shū))并出具編號:區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號的價(jià)格鑒定結論書(shū),該結論書(shū)價(jià)格鑒定基準日為x年4月2x日至x年5月4日,結論書(shū)認定x年4月2x日、5月3日、5月4日共計4.34噸鉛精礦Pb13.14%,價(jià)格25x532.xx元。同時(shí),在委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū)中載明了5月25日調取的鉛精礦Pb都為13.14%。
在委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心認證的同時(shí),公安局分局刑事偵查大隊還委托滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行測試,滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具編號P-x24檢測報告書(shū),報告指出5月25日鉛精礦的Pb13.14%。
3、訊問(wèn)筆錄證實(shí)5月3日、5月4日的鉛精礦均不合格。
被上訴人經(jīng)辦涉案業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)員于x年5月22日在x區公安分局訊問(wèn)時(shí)出具訊問(wèn)筆錄,該筆錄確認被上訴人將鐵礦及低品質(zhì)的鉛精礦加入到高品質(zhì)鉛精礦中,并將混合后的鉛精礦分別于x年5月3日、5月4日兩批共計1x車(chē)發(fā)往上訴人處。(詳見(jiàn)x年5月22日訊問(wèn)筆錄)
以上情況證明了一個(gè)事實(shí),被上訴人所供的全部鉛精礦都不合格,未達到合同約定的產(chǎn)品質(zhì)量要求。退一步講,即使被上訴人4月2x日、5月4日供給上訴人的鉛精礦的品位合格,但是之后x車(chē)不合格的'鉛精礦混入了之前5車(chē)所謂合格的鉛精礦中的Pb卻只有13.14%,當然導致所有鉛精礦不合格。而一審判決想當然“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))違反合同約定的初衷,這種混雜的鉛精礦是無(wú)法冶煉出粗鉛的。
二、原審法院判決部分事實(shí)認定不清
1、原審法院認定“出具的《結算過(guò)程證明》中載明x年4月2x日兩車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為2xx1x3.2x元,x年5月4日三車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為531x53.xx元!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x頁(yè))與事實(shí)不符。其一,上訴人出具《結算過(guò)程證明》的背景是應公安局分局刑事偵查大隊要求分別就被上訴人調包貨物檢測樣品及實(shí)際供應貨物的價(jià)值分別作出結算,以便確定犯罪嫌疑人的犯罪金額。其二,上訴人對2xx1x3.2x元、531x53.xx元兩個(gè)數額是不認可的,而是假設被上訴人調包樣品是真實(shí)存在的話(huà)其價(jià)值是2xx1x3.2x元、531x53.xx元。并非我方認可的價(jià)值。
一審法院斷章取義,將依據調包貨物檢測樣品出具的《結算過(guò)程證明》2xx1x3.2x元、531x53.xx元作為定案依據,卻忽略了依據實(shí)際供應貨物出具的《結算過(guò)程證明》25x532.xx元(12車(chē)合計價(jià)值)。以此作出的定案依據實(shí)屬錯誤。
2、一審法院認為“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款。5月3日所供鉛精礦應按照13.14的品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))認定事實(shí)不清。
根據公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心及滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具的報告,被上訴人供應給上訴人的所有貨物合計4.34噸都不合格,而非只有5月3日的不合格。
3、一審法院認為“貨物價(jià)值為1x31435.55元”(詳見(jiàn)判決書(shū)11頁(yè))與事實(shí)不符。根據上訴人與被上訴人簽訂的合同,Pb
三、按照合同約定,上訴人請求被上訴人支付12x萬(wàn)元違約金的訴求應當得到支持
1、《原料購銷(xiāo)合同》第十四條約定“若供方原料進(jìn)入需方廠(chǎng)內在在計量過(guò)程中弄虛作假,經(jīng)需方查實(shí),屬供方責任的,每車(chē)次支付違約金5-1x萬(wàn)元,從供方貨款中扣除!
合同中所說(shuō)的“計量”應當認為是廣義的,包括質(zhì)量與數量?jì)蓚(gè)方面,任何一方面達不到標準的都應當認定為違約。從合同本意來(lái)講,質(zhì)量比數量更為重要,不可能數量不合格需承擔違約責任而質(zhì)量不合格卻不承擔違約責任。
因此,“量”不是指數量,而是指質(zhì)量。
2、現被上訴人供應的貨物品位不符合合同約定且存在弄虛作假的情形,給上訴人造成經(jīng)濟損失達 元。
3、根據合同約定,被上訴人共供應12車(chē)不合格鉛精礦,應當向上訴人支付12x萬(wàn)元的違約金。
綜上所述,原審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤不當,導致了判決結果錯誤,依法應予糾正,上訴人的請求依法應當得到支持。故此,上訴人特向貴院依法提起上訴,請求二審法院依法撤銷(xiāo)原審判決,并依法改判,以維護上訴人的合法權益。
此致
xx省高級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀(范文)3
上訴人:某某建設集團有限公司,住所地某某省某某市某某鎮。法定代表人:某某,職務(wù):董事長(cháng)
被上訴人:王某某,男,19 年2月19日出生,漢族,住某某市某某縣某某鎮中心村,系某革某縣某某建筑模板廠(chǎng)業(yè)主。
上訴人因與被上訴人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服某某省某某縣人民法院(20 ) 民初字第666號民事裁定書(shū),現提出上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷(xiāo)某某省某某縣人民法院(20 ) 民初字第666號民事裁定書(shū)。
2、請求依法將本案移送有管轄權的某某市某某區人民法院審理。
3、裁令被上訴人承擔上訴費用。
事實(shí)和理由:
被上訴人訴上訴人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,某某省某某縣人民法院予以受理。上訴人在法定期限內向某某縣人民法院提出了管轄權異議,認為某某縣人民法院對本案沒(méi)有管轄權,本案應由有管轄權的某某人民法院審理。某某縣人民法院作出的(20 ) 民初字第666號民事裁定書(shū),認為該院具有管轄權,駁回了上訴人的管轄權異議。上訴人認為,一審法院認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。
首先,根據法律規定,管轄權異議只對法院是否具有管轄權進(jìn)行審理,屬于程序審查,不進(jìn)行實(shí)體審理,未經(jīng)雙方質(zhì)證的證據不得作為認定事實(shí)的依據。而一審法院依據被上訴人提供的“發(fā)貨銷(xiāo)售單”的內容認定一審法院有管轄權,顯然對未經(jīng)上訴人質(zhì)證的證據進(jìn)行了審理,違反了程序審查的規定,認定的'事實(shí)依據不足。
其次,上訴人與被上訴人在某某的經(jīng)銷(xiāo)代理商簽訂的購貨合同第四條中約定“模板質(zhì)量及驗收:貨到現場(chǎng),由甲方相關(guān)負責人員驗收確認。若發(fā)現模板有脫膠、起殼等質(zhì)量問(wèn)題,請在三天內通知乙方,以便雙方及時(shí)協(xié)商解決”。說(shuō)明被上訴人提供的作為雙方收發(fā)貨物憑證的發(fā)貨銷(xiāo)售單僅僅是證明了客戶(hù)已經(jīng)收到價(jià)值多少人民幣的貨物的收據,且貨到現場(chǎng)時(shí)上訴人履行的是合同約定的驗收確認模板質(zhì)量的權利,并不涉及對被上訴人約定中的“本公司如與客戶(hù)因各種問(wèn)題發(fā)生糾紛,協(xié)商解決,協(xié)商不成時(shí),在本公司住所地轄法院解決”的承認。
再次,一審法院依據“發(fā)貨銷(xiāo)售單”的格式條款認定一審法院有管轄權,而一審法院依據的此格式條款的內容“本公司如與客戶(hù)因各種問(wèn)題發(fā)生糾紛,協(xié)商解決,協(xié)商不成時(shí),在本公司住所地轄法院解決”,此款內容顯然限制了上訴人的自由,排除了上訴人的主要權利,且在收發(fā)貨物時(shí)被上訴人未對此款內容向上訴人進(jìn)行合理的提示和說(shuō)明。因此依據《合同法》的相關(guān)規定,該格式條款無(wú)效。
第四,在上訴人與被上訴人在某某的經(jīng)銷(xiāo)代理商簽訂的購貨合同
中第七條約定“本合同若發(fā)生爭議雙方協(xié)商解決,協(xié)商不成,交某某市某某區人民法院訴訟”。合同中當事人有約定管轄應尊重約定。因此有管轄權的法院應該是某某市某某區人民法院。
綜上所述,上訴人請求貴院依法審查,將本案移送至有管轄權的某某市某某區人民法院審理。
此致
某某市中級人民法院
上訴人:某某建設集團有限公司
年 月 日
上訴狀(范文)4
上訴人(原審被告):山東xx有限責任公司
法定代表人:張xx,董事長(cháng)
住所地:山東省濟南市xx區xx路南
代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師
被上訴人(原審原告):xxxx股份有限公司
法定代表人:楊xx,董事長(cháng)
住所地:xx省xx市xx縣xx街xx號
上訴請求
1、依法撤銷(xiāo)xx縣人民法院(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號民事裁定書(shū);
2、將本案移送至山東省濟南市xx區人民法院進(jìn)行審理。
事實(shí)和理由
20xx年7月15日,上訴人山東xx有限責任公司就xx縣人民法院受理被上訴人xxxx股份有限公司訴上訴人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx縣人民法院提出管轄權異議,認為xx縣人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送上訴人山東xx有限責任公司住所地人民法院管轄。20xx年7月22日,xx縣人民法院就此作出了(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號《民事裁定書(shū)》,裁定駁回上訴人提出管轄權異議。上訴人認為xx縣人民法院的裁定違背了事實(shí)和法律規定,屬于錯誤的裁定,應根照《民事訴訟法》第22條的規定,依據“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟南市xx區人民法院)審理。具體理由如下:
一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買(mǎi)賣(mài)合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時(shí),雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí),雙方均可向當地仲裁委員會(huì )申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規定認定該院對該案具有管轄權。上訴人認為:1、根據最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第24條之規定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規定人民法院中的`兩個(gè)以上人民法院管轄的,選擇管轄無(wú)效的協(xié)議無(wú)效,依照民事訴訟法第二十四的規定確定管轄!2、在本案合同中的爭議解決方式問(wèn)題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個(gè)不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權與法院管轄權相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來(lái)解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應屬無(wú)效,因此,上訴人認為原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。
二、xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權
根據上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效。故應根據“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權,由于本案的上訴人(原審被告)山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權。
三、本案應移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟南市xx區人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效,故應該以法定管轄界定本案管轄權;根據《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為該案應移送至山東省濟南市xx區人民法院審理即符合法律規定,也充分體現了合同雙方當事人的真實(shí)意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人 : 山東xx有限責任公司
二oxx年八月一日
上訴狀(范文)5
上訴人(原審被告):江X,男,19xX年X月XX日,漢族,江西XX縣人,住本市XX區XX路陶通公寓X棟X單元X室,身份證號:36020319820327XXXX,聯(lián)系電話(huà):1376791XXXX;
被上訴人(原審原告):曹XX,女,1982年11月12日出生,漢族,江西XX縣人,住本市XXXXX中路X棟XXX室,身份證號:36020319821112XXX。
上訴人因不服景德鎮市珠山區人民法院(20xx)珠民一初字第381號民事判決書(shū),向貴院提出上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷(xiāo)景德鎮市珠山區人民法院的(20xx)珠民一初字第381號判決,發(fā)回重審或改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。
2、訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
一審判決解除上訴人與被上訴人的婚姻關(guān)系的理由有兩點(diǎn):1、上訴人與被上訴人婚后不能相互溝通理解;2、上訴人對被上訴人存在家庭暴力。
上訴人認為一審判決中原告提供給法庭的證據不能證明上述兩點(diǎn)。
1、上訴人與被上訴人婚后夫妻感情其實(shí)一直很好,被上訴人所說(shuō)沒(méi)有半點(diǎn)感情基礎不屬實(shí);上訴人與被上訴人戀愛(ài)一年后結婚,并且婚后育有一子江文博,從這點(diǎn)來(lái)說(shuō),上訴人與被上訴人婚姻基礎和婚后感情是很好的。
2、被上訴人在一審法院舉證上訴人將其打成輕微傷乙級進(jìn)而證明上訴人存在家庭暴力所以夫妻感情完全破裂。上訴人認為夫妻之間偶爾一次吵嘴打斗不足以認定上訴人存在家庭暴力。上訴人作為一位成年男性就會(huì )有性格和脾氣,上訴人并不是無(wú)緣無(wú)故和被上訴人發(fā)生打斗的,是因為事發(fā)當天婚生子江文博生病了想要媽媽?zhuān)藭r(shí)被上訴人不在兒子身邊,于是上訴人帶著(zhù)兒子找到被上訴人,而被上訴人卻態(tài)度不好,進(jìn)而與上訴人的母親發(fā)生了爭吵,最后造成了上訴人與被上訴人爭吵打斗。雖然上訴人不慎將被上訴人打成輕微傷乙級,但是事出有因。
根據《江西省高級人民法院關(guān)于審理婚姻家庭糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解答》中如何理解“給家庭成員的身體造成一定傷害后果”的家庭暴力作出了明確解釋?zhuān)骸啊痘橐龇ā方忉專(zhuān)ㄒ唬┑谝粭l對家庭暴力的定義作了明確規定,但對傷害后果的程度沒(méi)有明確,使法官難以認定。因此,針對行為人以毆打、捆綁、殘害的方式給家庭成員的身體造成傷害的家庭暴力,在司法實(shí)踐中可以根據法醫鑒定結論來(lái)確定傷害后果,即對家庭成員的'傷害達到了輕微傷丙級三次以上、輕微傷乙級兩次以上、輕微傷甲級一次以上的,一般可理解為構成家庭暴力!奔又覈L(cháng)期以來(lái)形成的“寧拆十座廟,不破一樁婚”傳統婚姻觀(guān)念,基于維護社會(huì )、家庭的穩定之需,一審法院應當慎重認定上訴人行為是否構成家庭暴力,不應當輕易判決上訴人與被上訴人之間夫妻感情完全破裂準予離婚。
另外,上訴人認為即使一審法院判決解除婚姻關(guān)系是合法的,但對于夫妻共同財產(chǎn)分割問(wèn)題也存在異議;訴爭房產(chǎn)XXXXX公寓X棟X單元XXX室系上訴人在20xx年6月22日(婚前)就已經(jīng)一次性付款購買(mǎi)的,不存在任何按揭貸款,所以一審法院對該事實(shí)的認定也是錯誤的。
綜上,一審法院認定事實(shí)不清,做出的判決證據不足,請求二審法院依法查明事實(shí),維護上訴人的合法權益。
此致
景德鎮市中級人民法院
上訴人:
20xx年x月x日
上訴狀(范文)6
上訴人(原審被告):馬某,女,生于19xx年4月12日,漢族,現住美國丹佛市某路某號。國內住址:北京市海淀區某樓某號。
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于19xx年8月12日,漢族,住北京市海淀區某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,現提出上訴。
上訴請求
一、撤銷(xiāo)北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,查清事實(shí)重新審核和認定夫妻共同財產(chǎn),并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經(jīng)北京市海淀區人民法院做出一審判決,該判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo)改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認定:“200x年8月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內居住生活,郭某于200x年再次去美國攻讀MBA,馬某于200x年再次去美國學(xué)習”。由此可見(jiàn),郭某和馬某長(cháng)期固定地共同居住在北京市海淀區某樓某號房屋,這個(gè)某號房屋,不是二人的臨時(shí)居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產(chǎn)嗎?馬某主張306號房屋內家具家用電器為夫妻共同財產(chǎn),一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產(chǎn)全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產(chǎn)權利,就這樣讓這個(gè)為婚姻無(wú)私付出十二年美好年華且無(wú)過(guò)錯的弱女子凈身出戶(hù)了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個(gè)沙發(fā)是夫妻共同財產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心!二次庭審中,上訴人多次強調夫妻共同財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒(méi)有共同財產(chǎn)”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產(chǎn)到底有沒(méi)有連問(wèn)都懶得追問(wèn)郭某。郭某絕不可能自己搶著(zhù)去承認有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產(chǎn)去拿過(guò)來(lái)分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒(méi)有共同財產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認為:一審法官沒(méi)有以事實(shí)為依據,妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產(chǎn)權利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時(shí)不對夫妻共同財產(chǎn)作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實(shí)方面,一審判決犯有有證據不認、對重要證據的質(zhì)證存在疏漏的重大錯誤。20xx年3月27日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質(zhì)問(wèn)所涉及問(wèn)題已經(jīng)認可,證據如下:
。1)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
。2)、法官問(wèn)郭某:是否隱滿(mǎn)生育能力問(wèn)題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒(méi)能力。(有能力早就生育了)
。3)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)
。4)、法官問(wèn)郭某:你資助過(guò)馬某學(xué)費和生活費嗎?
郭某回答:沒(méi)有,一次也沒(méi)有。
。5)、法官問(wèn)郭某:婚后還買(mǎi)過(guò)什么?郭某回答:一輛汽車(chē),回國后留給馬某。(汽車(chē)屬于婚后共同財產(chǎn),郭某用過(guò)近五年的'破車(chē)。)
。6)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有北京某教育咨詢(xún)有限公司。郭某回答:承認該公司。
。7)、法官問(wèn)郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬(wàn)元。法官繼續問(wèn):干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說(shuō):都花了是吧?郭某回答:是,都花了(搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬(wàn)元的夫妻共同財產(chǎn)——參見(jiàn)判決書(shū)第三頁(yè)中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自20xx年8月15日進(jìn)入該單位工作,自20xx年4月1日合同解除”)“。20xx年x月起至20xx年4月止共計8個(gè)月工資,月收入2萬(wàn),合計16萬(wàn)元夫妻共同財產(chǎn))。
上述對話(huà)完畢后,馬某的父親對法官連說(shuō)三遍:“他承認了,他承認了,他承認了!狈ü俨蛔雎。第二次開(kāi)庭時(shí)(即20xx年5月31日),上訴人將上述對話(huà)寫(xiě)成書(shū)面文字遞交法庭,法官看后沒(méi)有說(shuō)話(huà)。上訴人認為:上述證據是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據規則》上稱(chēng)為“自認”,系“證據之王”,該證據法律規定可以直接作為定案的依據?尚Φ氖且粚徟袥Q置之不理,在庭審筆錄上不予體現,導致對證據的認定沒(méi)有體現出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個(gè)庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開(kāi)庭,法官沒(méi)有按照法律規定的程序審理案件,沒(méi)有法庭調解和法庭辯論環(huán)節。上訴人每次都是剛要張口說(shuō)話(huà),法官就說(shuō):“給你5分鐘,快說(shuō)!”要么就厲聲呵斥:“叫你說(shuō)了嗎?”,讓上訴人膽戰心驚,嚇的想說(shuō)什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話(huà)被上訴人當庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話(huà),并寫(xiě)在判決書(shū)中。對馬某的句句真話(huà)都要證據,否則就不予采信,沒(méi)有用統一的標準對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿(mǎn),導致判決的公正性和權威性在上訴人的心目當中蕩然無(wú)存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了上訴人的合法權益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規定:無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償的情形包括:“有配偶者與他人同居的”以及“實(shí)施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續期間與多位女性婚外情,且與他人長(cháng)期非法同居,是婚姻破裂過(guò)錯方,上訴人則是受害方,無(wú)過(guò)錯方。20xx年3月27日第一次庭審,法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實(shí)施家暴,20xx年3月27日第一次庭審法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛(ài)情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創(chuàng )傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實(shí)以及長(cháng)期的實(shí)施家暴的行為視而不見(jiàn),置若罔聞的冷漠,更是給這個(gè)弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某只能仰天質(zhì)問(wèn)蒼天不長(cháng)眼了。經(jīng)歷過(guò)郭某這個(gè)陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長(cháng)的時(shí)間去重新樹(shù)立三觀(guān),再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧。郭某隱瞞不能生育的事實(shí),直接造成馬某現在37歲還未生育,錯過(guò)了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產(chǎn)轉移,不承認有一點(diǎn)點(diǎn)的共同財產(chǎn),對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權利!痘橐龇ā返47條規定“離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁”!痘橐龇ń忉尪返31條規定:“當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時(shí)效為兩年,從當事人發(fā)現之次日起計算”,F在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產(chǎn)證據,時(shí)刻準備再次提起訴訟分割財產(chǎn);橐鍪,女方美好青春年華無(wú)私付出,被無(wú)情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時(shí)無(wú)法提供法庭認可的財產(chǎn)證據,就被判絕凈身出戶(hù)。深受其害的無(wú)過(guò)錯方權益沒(méi)有得到一絲絲的維護,品質(zhì)惡劣的過(guò)錯方消遙法外,沒(méi)有受到法律一點(diǎn)點(diǎn)懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來(lái)懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實(shí),為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:馬某
20xx年7月22日
附:本上訴狀副本二份。
上訴狀(范文)7
一、管轄權異議上訴格式是怎樣的
民事上訴狀
上訴人(原審被告):***,女,漢族,19**年**月**日出生,現住xx省****
被上訴人(原審被告):******有限公司,住所地xx省xx市******,法定代表人:****
被上訴人因原告******有限公司有限公司訴被告***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案提出管轄異議,上訴人不服xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),現提出上訴。
上訴請求
1、請求依法裁定撤銷(xiāo)xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū)。
2、將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
事實(shí)和理由
上訴人就xx市人民法院受理被上訴人xx市******有限公司訴上訴人***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx市人民法院提出管轄權異議,認為xx市人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送至福州市***區人民法院管轄。xxxx年***月***日,xx市人民法院做出(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),裁定駁回上訴人提出的管轄權異議。上訴人認為裁定書(shū)認定事實(shí)及適用法律錯誤,應予以撤銷(xiāo),并將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。具體理由如下:
一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。
二、xx市人民法院對本案無(wú)管轄權,應將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
二、管轄權異議的處理
(一)移送管轄
1、法院對當事人提出的管轄權異議依法審查,異議成立的,裁定移送至有管轄權的法院審理;
2、當事人沒(méi)有提出管轄權異議,法院依職權審查后認為本院無(wú)管轄權,移送至有管轄權的法院。對于第一種移送管轄,依據民事訴訟法140條的.規定,當事人可以上訴,也即賦予了當事人對此種移送管轄提異議的權利。
對于法院的依職權移送管轄,民事訴訟法第36條規定受移送的法院認為受移送的案件依照規定不屬其管轄,應當報請上級法院指定管轄,即以指定管轄作為其救濟程序,因此,無(wú)須再由當事人提異議。
(二)指定管轄,大多數學(xué)者認為其是法律賦予上級法院的權利,從維護上級法院權威的角度來(lái)看,不應賦予當事人管轄異議權。這可避免不同主體行使監督管轄權行為的交叉,防止當事人濫用訴權,實(shí)現訴訟經(jīng)濟。管轄權轉移,是級別管轄制度中的一項變通性規定,它包括兩種情形,一是上級法院審理屬于下級法院管轄的第一審民事案件,二是上級法院把本院管轄的第一審民事案件交由下級法院審理。管轄權轉移,雖然主要是上下級法院之間審理案件的分工和協(xié)調,但是其必然會(huì )導致一審法院級別的變化。而一審法院的級別變化,還會(huì )導致可能發(fā)生的二審之管轄法院的級別變化,從而影響到當事人的程序利益。若當事人對管轄權轉移有異議,其實(shí)也即對級別管轄的異議,而依據法律規定,當事人對級別管轄是可以提異議的。因此,為切實(shí)尊重當事人的意愿,保障其程序利益,應當允許當事人對管轄權轉移提出異議。
xxxx年月日
上訴狀(范文)8
上訴人:_________
上訴人:_________
被上訴人:_______
被上訴人:________
第三人:_________
第三人:_________
上訴人因建設工程施工合同糾紛一案,不服東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū),現依法提起上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷(xiāo)東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū)。
2、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告支付拖欠的工程款_________元,并承擔拖欠工程款利息_________元【利息按照中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計算,自_________年_________月_________日起,暫計算至_________年_________月_________日利息金額為_(kāi)________元,要求計算至債務(wù)清償之日止】、返還保證金_________元、賠償兩原告為追討工程款產(chǎn)生的經(jīng)濟損失_________元。合計_________元。
3、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司對被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告的應負債務(wù)承擔連帶清償責任。
4、判決本案一審、二審的訴訟費用全部由被上訴人_________與被上訴人_________共同承擔。
上訴事實(shí)和理由:
一、原審法院認定案件事實(shí)不清,判決駁回上訴人的合法訴請,十分錯誤。
1、原審法院承辦法官對上訴人建設工程施工合同糾紛一案,歷經(jīng)八個(gè)多月的審理,期間先后查詢(xún)與開(kāi)庭四次,最后竟然作出駁回上訴人的全部本訴請求的判決。這樣的判決嚴重不公,上訴人無(wú)法接受。
2、原審判決,置上訴人與被上訴人之間客觀(guān)存在,且已經(jīng)履行的事實(shí)上存在的建設工程施工合同關(guān)系于無(wú)視;不遵循民事訴訟證據規則,不對上訴人與被上訴人雙方的證據進(jìn)行科學(xué)分析論證,卻以大量篇幅論證所謂的建設工程發(fā)包、轉包鏈,最后得出“兩原告與兩被告之間并未存在直接的合同關(guān)系,兩被告亦非案涉工程的發(fā)包方,故兩原告直接向兩被告主張案涉工程的工程款、退還保證金以及主張相關(guān)經(jīng)濟損失均沒(méi)有事實(shí)和法律依據,對兩原告的全部訴請,本院不予支持”的認定。
上訴人認為,這種無(wú)視客觀(guān)、主觀(guān)臆斷的認定,是十分荒唐的!
上訴人與被上訴人、第三人之間是否存在工程轉包關(guān)系,不能以被上訴人、上訴人、第三人的說(shuō)法或認為進(jìn)行認定,應當根據在案證據和客觀(guān)事實(shí),依據法律,運用證據,進(jìn)行司法理性獨立的判斷,作出具有公信力的認定。
原審判決書(shū)第12-13頁(yè),關(guān)于第三人_________與被上訴人東莞分公司于_________年_________月_________日簽訂的《施工管理合同》的分析認定,邏輯混亂,明顯自相矛盾!半p方簽訂了一份《施工管理合同》,約定某某東莞分公司同意梁某新以某某東莞分公司名義承建南方醫科大學(xué)松山湖實(shí)驗動(dòng)物科技園猴舍1-3#樓工程......”。根據該約定,被上訴人與第三人之間不具有整體轉包工程的前提條件,被上訴人與第三人之間的法律關(guān)系應當認定為合作承包,或提供資質(zhì)掛靠。原審判決書(shū),第13頁(yè),第2-3行“第4點(diǎn)約定:本項目,未經(jīng)雙方同意,不得轉包或分包給第三者施工。......”
根據該條款,上訴人是案涉工程的實(shí)際施工人,被上訴人不但認可,并且有直接向上訴人支付了案涉工程的工程款。事實(shí)證明,無(wú)論最后從法律上認定為轉包或分包法律關(guān)系,上訴人與被上訴人之間存在施工合同關(guān)系,這是無(wú)可置辯的事實(shí)。
3、認真審查一審卷宗,上訴人與被上訴人的舉證,均證實(shí)了以下六個(gè)事實(shí)是客觀(guān)的、真實(shí)的:
、侔干鎯蓚(gè)工程,均由上訴人完成施工并交付使用。上訴人代替被上訴人,全面履行了涉案建設工程施工合同項下的施工義務(wù),這是無(wú)可置疑的事實(shí)。
、诒簧显V人東莞分公司(實(shí)際負責人黃光強經(jīng)理)直接向上訴人支付工程款的事實(shí)。
、垡粚徶,被上訴人提出反訴,并將兩上訴人列為反訴被告的.事實(shí),足以反證雙方存在施工合同關(guān)系。
、芤呀(jīng)生效履行的東莞市第二人民法院民事調解書(shū)【(20xx)東二法民二初字第889號】,已經(jīng)確認了案涉工程的承包方為兩被上訴人的事實(shí)。
、菀粚徶,《原告李某全、宋某平提交的證據清單》第14頁(yè)證明、第15頁(yè)罰款通知單、第16頁(yè)工程變更會(huì )議紀要、第17頁(yè)工程變更審批表(一)、第18頁(yè)工程質(zhì)量回訪(fǎng)(調查)記錄表、第19頁(yè)質(zhì)量保證金退還簽認表、第20頁(yè)納稅人外來(lái)經(jīng)營(yíng)項目登記表、第21頁(yè)省外納稅人首次來(lái)粵基本信息登記表、第22頁(yè)民事起訴狀等書(shū)證,均記載顯示有上訴人李某全的簽字,客觀(guān)真實(shí)清楚地反映了上訴人為案涉工程實(shí)際施工人的事實(shí)。
、奚显V人與梁某新進(jìn)行對賬簽署結算單,是應上訴人東莞分公司實(shí)際負責人黃光強的要求而為之。上訴人在工程完工后,多次要求被上訴人支付工程款,黃光強要求要憑梁某新簽認前期付款數據才支付工程余款。該結算單上“二、已支款梁某新手和公司手支至20xx年9月9日......”的文字記載,亦證實(shí)了被上訴人向上訴人支付工程款的事實(shí)。
以上六個(gè)事實(shí),充分證明了上訴人與被上訴人之間存在案涉工程的施工合同關(guān)系。
二、被上訴人主張已經(jīng)超付工程款_________元的抗辯,明顯違背常識常情常理,違背客觀(guān)事實(shí),違背邏輯,不應采信。
4.一審中,被上訴人舉證,將上訴人簽字的借條、收條及第三人梁某新簽字的收據、支票存根進(jìn)行簡(jiǎn)單累計,得出嚴重超付案涉工程款的主張。上訴人認為,其主張不能成立。
5.被上訴人的舉證,看似證據很多,其實(shí)十分凌亂,根本無(wú)法真實(shí)反映其實(shí)際支付了多少涉案工程款,應當承擔舉證不利的法律后果。其本訴與反訴的舉證和抗辯,均存在自相矛盾、違背邏輯、違背常識常情常理等重大瑕疵,明顯違反了市場(chǎng)主體在民事活動(dòng)應當遵循的誠實(shí)信用原則,其本訴辯解及反訴主張均不應當得到采信。
具體表現在:
、俦簧显V人在20xx.9.6對廣東金卓越律師事務(wù)所律師函的回復函中稱(chēng),“我公司就涉案工程已實(shí)際支付工程款4861212元【見(jiàn)一審卷宗,原告提交的證據清單,第十組,第41頁(yè),第1-2行】。
、诒簧显V人在20xx.1.12提交的書(shū)面《民事答辯狀》中稱(chēng),“我方已支付案涉工程款等共4929872.92元”【見(jiàn)一審卷宗,被上訴人提交的民事答辯狀,第3頁(yè),順數第2-3行】。
、20xx.3.23被上訴人提交補充證據七——支票存根,稱(chēng),這組證據用于證明“兩被告通過(guò)支票形式支付的部分工程款1916628元給梁某新,這是兩被告支付工程款的其中一種形式”。
上訴人認為:
僅憑支票存根,沒(méi)有相應的銀行轉賬進(jìn)賬回單相互佐證,并不完全能夠真實(shí)準確地反映出被上訴人的實(shí)際付款情況,現實(shí)中經(jīng)常出現的空頭支票,足以支持上訴人的觀(guān)點(diǎn)有理。
本案中,被上訴人一審舉證第三組3-1《借據》,其中就體現有被上訴人提供的兌現日期為20xx年2月5日的轉賬支票(金額捌萬(wàn)元)及20xx年2月6日的轉賬支票(金額壹拾萬(wàn)元),屬于空頭支票。
、鼙簧显V人在20xx.4.13《民事反訴狀》中稱(chēng),“反訴原告已實(shí)際支付工程款項共4929872.92元給三反訴被告”【見(jiàn)民事反訴狀,第2頁(yè),順數第10-11行】。
、菰20xx.7.26庭審法庭調查時(shí),被上訴人的訴訟代理人對第三人梁某新提供的證據(注:這些證據,與被上訴人一審本訴提供的證據相同),所要證明事實(shí)“證實(shí)由被告直接以及由答辯人手已支付了工程款5001774.92元給兩原告,超過(guò)工程結算價(jià)”的質(zhì)證意見(jiàn)為“沒(méi)有異議”,即被上訴人(一審被告,反訴原告)認為其與第三人梁某新合計支付的工程款金額為5001774.92元。
、薇簧显V人的訴訟代理人在20xx.7.26當庭補充提交的證據——《收據》9張,稱(chēng)用于證明“梁某新在公司支款3760138元”。
以上可以看出,被上訴人主張的付款數額自相矛盾,不具有真實(shí)性。
6.其實(shí),當今建筑市場(chǎng)行業(yè)墊資、拖欠工程款的現象十分普遍,已成難于治理之頑疾,這是不爭的事實(shí)。
在此行業(yè)環(huán)境下,被上訴人不克扣和拖欠上訴人的工程款,上訴人就萬(wàn)幸了,被上訴人怎么可能會(huì )超付近40萬(wàn)元的工程款給上訴人?這現實(shí)嗎?可能嗎?合符邏輯嗎?
三、正確認定本案事實(shí),關(guān)鍵在于認真甄別被上訴人的舉證。
7.而甄別被上訴人的舉證,則應當秉承客觀(guān)、理性的司法精神,充分正視建設工程領(lǐng)域中的各種不規范操作、習慣做法,運用生活經(jīng)驗法則、交易習慣做法、常識常情常理、邏輯推理、民法原理、誠實(shí)信用原則等進(jìn)行分析論證,以正確區分和評價(jià)本案中被上訴人舉證中提交的借條與收條的不同含義及證明對象、證明力。
8.應當注意到,在建設工程施工領(lǐng)域,由于違法分包、轉包、墊資等現象普遍存在,借條、借據與收條、收據的使用及含義,與一般民間借貸等經(jīng)濟活動(dòng)中借條、借據與收條、收據的含義,是有根本區別的,絕對不能相混淆。
建設工程施工承包合同關(guān)系中,發(fā)包方一般按工程進(jìn)度支付工程款給承包方,即使在不需要墊資的工程承包中,在未到支付工程進(jìn)度款的周期內,承包方一般只會(huì )向發(fā)包人預借部分款項,用于支付材料款、工人工資等,此時(shí)承包人出具的是借條。在達到支付工程進(jìn)度款條件時(shí),承包方向發(fā)包方出具的一般是收條、收據,給付工程款一方習慣在支付進(jìn)度款時(shí)直接扣除之前預借的款項,且要求收款方出具全額收據、收條。
本案的復雜在于,被上訴人違背誠信,利用上訴人對其建設集團公司的完全信賴(lài),故意混淆上訴人簽字的借條、借據與收條、收據。
四、關(guān)于舉證責任
9.本案中,上訴人已經(jīng)完成了舉證責任,即對其與二被上訴人之間客觀(guān)存在的實(shí)際施工人地位、雙方之間事實(shí)上存在的工程施工承包合同關(guān)系、案涉工程的總造價(jià)、欠款數額等案件事實(shí)進(jìn)行了充分舉證。應當說(shuō),經(jīng)過(guò)一審法庭調查,雙方的舉證與質(zhì)證,本案中,這幾個(gè)方面的事實(shí)是清楚的,證據是充分的。
10.被上訴人應當對其已經(jīng)足額給付案涉工程款項給上訴人這一事實(shí),承擔舉證責任,如果舉證不能或舉證瑕疵,被上訴人應當依法承擔法律上的不利后果。
綜上所述,上訴人的上訴有理有據,懇請二審法院查明事實(shí),依法判決支持上訴人的訴求,以彰顯法律的公平與正義,制裁懲戒違約失信行為!(本上訴狀共陸頁(yè))
此致
xxx法院
上訴人:________
________年________月________日
上訴狀(范文)9
一、一份好的離婚起訴書(shū),應當具備下列內容:
1、要寫(xiě)明原告和被告人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、籍貫、工作單位和住址。如果有訴訟代理人,還應當寫(xiě)明訴訟代理人的姓名、職業(yè)、住址、工作單位、代理權的范圍以及與原告之間的關(guān)系等。
2、主要是陳述婚姻狀況、離婚理由以及訴訟請求;橐鰻顩r中應當寫(xiě)明何時(shí)結婚,在何地登記;怎樣相識,是自由戀愛(ài)還是經(jīng)人介紹,或是包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻,是初婚還是再婚;婚后有無(wú)子女,子女的年齡及其他情況;現在是否分居,分居多長(cháng)時(shí)間等。離婚的理由中應當寫(xiě)明:婚姻基礎怎樣,是好是壞,還是一般;婚后的感情如何;是否常吵打,吵打的主要原因、經(jīng)過(guò),被告的現在態(tài)度如何;是否經(jīng)過(guò)雙方單位或居委會(huì )等基層組織的調解,調解的效果怎樣;以前是否到法庭訴訟過(guò),法庭處理結果。如果是因為第三者插足引起的離婚案件,起訴方必須提出證據、證人的姓名和住址。
總之,這部分里要提出自己要求離婚的充分理由。訴訟請求部分應當寫(xiě)明自己的離婚態(tài)度,離婚后對子女如何撫養、撫養費的承擔,對家庭共同財產(chǎn)如何處置。
3、寫(xiě)明起訴時(shí)所送交人民法院的名稱(chēng),原告自己簽名或蓋章,起訴的時(shí)間。起訴書(shū)一式三份,人民法院要求2份,自己留一份。再加上身份證復印件、結婚證復印件等材料一起遞交到法院即可。
二、注意問(wèn)題:
1、起訴書(shū)是引起訴訟程序的最基本的法律文書(shū),起訴書(shū)的書(shū)寫(xiě)需要按照一定的格式書(shū)寫(xiě),同時(shí)要在事實(shí)及理由部分將結婚的時(shí)間,婚后的情況,及不能再維持夫妻關(guān)系的理由寫(xiě)清楚.但一定要避免事無(wú)巨細全都寫(xiě)上的流水賬式的書(shū)寫(xiě)方式,要將主要問(wèn)題,主要觀(guān)點(diǎn),主要理由寫(xiě)清楚即可。實(shí)踐中往往有些原告,總是擔心沒(méi)有將事實(shí)書(shū)寫(xiě)清楚,結果長(cháng)篇大論,侃侃而談,實(shí)際上這樣做于事無(wú)補。
2、原告與被告的姓名一定要絕對準確,不能有任何的錯誤,換句話(huà)說(shuō)只要與身份證上的名字一致就可以了
3、要寫(xiě)對各自的住址,電話(huà),從而避免在法院傳喚時(shí)產(chǎn)生錯誤,耽誤時(shí)間。
4、在起訴書(shū)中避免使用過(guò)激的語(yǔ)言,及不文明的言語(yǔ)。
5、寫(xiě)完后一定要好好的檢查,不要因為不小心寫(xiě)上了對自己不利的話(huà)。
三、樣本:
離婚民事起訴狀
原告:馬××,男,19xx年12月××日生,漢族,××大學(xué)外語(yǔ)系教授,家庭住址是××大學(xué)××區××。
被告:吳××,女,19xx年12月××日生,漢族,××大學(xué)新聞學(xué)院副教授,家庭住址是××大學(xué)××區××。聯(lián)系電話(huà):××××××
法定代理人:吳×,被告父親,xx歲,文盲,現住××縣××鎮××村,聯(lián)系電話(huà):××××××,郵編:××××××
案由:離婚糾紛
訴訟請求:
1、解除原告與被告之間的婚姻關(guān)系;
2、離婚后原告愿意繼續請人照料被告,或者被告由其父母或兄長(cháng)等家人照料;
3、女兒由原告撫養,撫養費由原告自行負擔;
4、共同財產(chǎn)依法分割。
事實(shí)與理由:
原告與被告于19xx年x月x日結婚(補辦結婚證日期為1990年8月18日)。被告于20xx年x月xx日自縊而患有缺氧性腦病,且留有嚴重的后遺癥,如智力障礙、語(yǔ)言不清、記憶力差、生活不能自理、大小便不知、需長(cháng)期請人照料。
1、夫妻分居兩年,沒(méi)有夫妻生活。自妻子自縊以來(lái)我們一直分居,長(cháng)期沒(méi)有夫妻生活,甚至連正常人的生活都沒(méi)有,生活苦不堪言。
2、妻子的自縊嚴重地影響了我的生活、身體和工作。過(guò)去兩年來(lái),我不僅要承擔繁重的教學(xué)和科研工作,還要照料妻子,一年四季沒(méi)有休息日,尤其是節假日護工也要回家時(shí)更忙。妻子的自縊給我帶來(lái)了沉重的精神負擔,身體狀態(tài)也明顯變壞(如高血壓,反復出現口腔潰瘍、前列腺炎、免疫力下降等)。搶救和治療也給我帶來(lái)了沉重的`經(jīng)濟負擔,各種費用先后花去了十余萬(wàn)元,檢查費用和藥費平均每月約為20xx元.為了支付家庭每月的龐大藥費開(kāi)支,我一直透支身體承擔更多的教學(xué)任務(wù),這樣才勉強維持生活。我的科研工作因此受到了很大的影響,以前每年都有數項科研成果,但近兩年來(lái)因為妻子的原因沒(méi)有科研成果。
3、妻子的父親及家人的糾纏嚴重地干擾了我的生活和工作。妻子自縊以來(lái),其父柳華山胡攪蠻纏,屢屢干擾我的生活和工作。自妻子20xx年6月住院以來(lái)就開(kāi)始耍賴(lài),一直威脅要與我拼命。妻子出院后,他與妻弟和妻妹等人經(jīng)常來(lái)我家、我父母家、妻子的工作單位新聞學(xué)院、我的工作單位外語(yǔ)系和學(xué)校辦公室無(wú)理吵鬧,提出不合理的要求,甚至數次在上班時(shí)阻止我去上課。妻子家人的行為嚴重地干擾了我的正常生活和工作。本來(lái)妻子自縊讓我就很難過(guò),他們的所作所為更是雪上加霜。
基于上述原因,為使我能正常生活,安心教學(xué)和科研,我懇請法院解除我與妻子之間的婚姻關(guān)系。
此致
××區人民法院
具狀人:馬××(簽名)
××××年××月××日
當人民法院接到離婚的訴訟狀時(shí),人民法院應當以調節和撮合為主,只有在認定夫妻雙方感情破裂,法院調節無(wú)效時(shí)才能進(jìn)行訴訟離婚程序,同時(shí)法律上也有維護女方的特殊規定,女方在懷孕期間、分娩后一年內,法庭不接受訴訟離婚
上訴狀(范文)10
上訴人(原審被告):XX置業(yè)顧問(wèn)有限公司
地址:XX市ZZ區美湖路ZZ號
法定代表人:
被上訴人(原審原告): Z女士
地址:XX市XX區XX街
原審被告:XXA房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司
地址:XX市XX區XX東路XX號
法定代表人:
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)原審判決之第一、二項,改判駁回被上訴人的全部訴訟請求;
2、改判由被上訴人承擔本案一審及二審全部訴訟費用。
上訴人XXV置業(yè)顧問(wèn)有限公司、XXA房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與許《委托購房及裝修咨詢(xún)合同》糾紛案件,上訴人不服原審判決之第一、二項,特提起上訴,具體事實(shí)與理由如下:
一、上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同項下的裝修咨詢(xún)義務(wù),原審認定事實(shí)不清。
首先,上訴人委托合同項下義務(wù)為提供裝修咨詢(xún)服務(wù),而不是進(jìn)行實(shí)際的裝修施工。
其次,上訴人已經(jīng)為許華提供了XX苑精裝修選集。該選集根據不同戶(hù)型及各個(gè)類(lèi)型的潛在客戶(hù)群,分別制作了不同風(fēng)格及多元功能的裝修方案,該選集并附有各方案項下之圖紙,可以說(shuō),上訴人已經(jīng)充分、有效、善意的履行了裝修咨詢(xún)義務(wù)。
最后,至于裝修方案最終未能付諸實(shí)施,原因并不在上訴人或者同洲公司,而在許華,原因正是許華不履行認購書(shū)、拒絕簽署正式的商品房買(mǎi)賣(mài)合同。
因此,上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同的裝修咨詢(xún)義務(wù)。
原審法院并未對上訴人充分履行裝修咨詢(xún)服務(wù)義務(wù)的事實(shí)予以認定,系屬認定事實(shí)不清。
二、委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因合同相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,不存在單方解除的前提,原審適用法律錯誤,并導致了錯誤判決。
前已述之,上訴人充分履行裝修咨詢(xún)服務(wù)義務(wù),那么,根據合同法第405條“受托人完成委托事務(wù)的',委托人應當向其支付報酬……”及合同約定,上訴人就應該依約足額相應報酬,事實(shí)上,許華也付清了相應的裝修咨詢(xún)報酬。因此,委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,客觀(guān)上不存在委托人單方解除委托合同的前提。
反觀(guān)原審判決,在認定上訴人與許華之間就裝修咨詢(xún)事項的委托關(guān)系的情況下,逕行根據,合同法第四百一十條“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失”的規定支持了許華解除合同的訴求,系屬適用法律錯誤。
總之,上訴人認為,原審認定事實(shí)、適用法律均有誤。委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因合同相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,上訴人獲取報酬有充分的事實(shí)與法律依據,無(wú)需向許華退還任何款項。請貴院支持上訴人的全部上訴請求。
此致
XX市中級人民法院
上訴人:XX置業(yè)顧問(wèn)有限公司
。ㄉw章)
日期:20 年 月 日
上訴狀(范文)11
上訴人(一審原告):X省X市機械服務(wù)中心地址:X市X區X街X號。
法定代表人:夏X,男,1942年4月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心經(jīng)理。
委托代理人:楊X,男,1947年5月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心辦公室主任,現住X市X區XX街XX里X號,電話(huà):XXX,
郵政編碼:XXX。
被上訴人(一審被告):X市X區工商局。
法定代表人:朱X,男,系該局局長(cháng)。
上訴請求:一、撤銷(xiāo)一審法院(1991)×法行初字第79號維持行政處罰的判決;二、要求判決被上訴人賠償上訴人經(jīng)濟損失XX元。
事實(shí)與理由:
一、X市機械服務(wù)中心沒(méi)有違反國家工商法律規定,其經(jīng)營(yíng)符合被上訴人審驗的營(yíng)業(yè)許可范圍。前不久,××區工商局工作人員在審查我中心與某客戶(hù)的經(jīng)濟合同時(shí),認定我中心違反規定,有超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為,并給予罰款處罰。我們認為,這種處罰是錯誤的。因為我中心雖然從事了一項原來(lái)營(yíng)業(yè)許可之外的'經(jīng)濟項目,但根據我市人民政府(1987)X發(fā)第X號文件的規定,我們已向市X進(jìn)行了申報,并被批準增加經(jīng)營(yíng)范圍。
此批示復印件附后。
二、我中心因受被上訴人的錯誤行政處罰,使信譽(yù)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到很大影響。某些客戶(hù)對我中心的信譽(yù)提出異議,出現了產(chǎn)品滯銷(xiāo),經(jīng)營(yíng)困難的情況。而且行政機關(guān)對我中心的罰款是從流動(dòng)資金中劃撥的,影響了我中心流動(dòng)資金的使用和經(jīng)營(yíng)活動(dòng),使我中心經(jīng)營(yíng)收入受到極大損失。與去年同期相比,損失XX元。這些損失是由X市X 區工商局的錯誤行政處罰造成的,根據行政訴訟法第67條第1款、第68條第1款之規定,X區工商局應賠償由此造成的損失。
三、一審法院在(1991)X法行初字第79號行政判決書(shū)中,消極維持被上訴人的行政處罰不合法。這個(gè)判決,顯然是在沒(méi)有尊重事實(shí)的情況下作出的。為此,我們向X市中級人民法院提起上訴,請求撤銷(xiāo)一審判決,撤銷(xiāo)被上訴人的行政處罰。
此致
X省X市中級人民法院
上訴人:X市機械服務(wù)中心(公章)
法定代表人:夏X(簽字)
委托代理人:楊X(簽字)
上訴狀(范文)12
1、離婚可協(xié)議或訴訟離婚。協(xié)議離婚在戶(hù)口所在地做離婚登記,訴訟離婚可在對方戶(hù)籍所在地法院,對方戶(hù)籍所在地與經(jīng)常居住地不一致,可在對方經(jīng)常居住地法院起訴。
2、協(xié)議離婚由雙方就離婚、孩子撫養、財產(chǎn)與債務(wù)處理等問(wèn)題達成一致意見(jiàn)后,到夫或妻戶(hù)口所在地的民政局登記離婚。
3、無(wú)法協(xié)議離婚的,應向法院起訴離婚。一方不同意離婚或簽了離婚協(xié)議后反悔不履行的,另一方可以訴訟離婚。一般在被告住所地法院起訴,或者在被告居住超過(guò)一年以上的所在地法院起訴。一審一般3—6個(gè)月,二審一般3個(gè)月。如果法院第一次判決不離的話(huà),六個(gè)月之后可以重新起訴,第二次起訴法院一般情況下認定為確實(shí)感情破裂無(wú)法挽回才起訴第二次的,實(shí)踐中第二次起訴離婚一般都會(huì )判決解除婚姻關(guān)系。法院判決離婚的標準是夫妻感情是否確已破裂,如達到這一標準的,應會(huì )判離。
如存在婚姻法第32條規定情形的,屬于夫妻感情確已破裂。搜集夫妻感情破裂的證據向法院起訴離婚吧婚前財產(chǎn)歸個(gè)人所有,不參與分割,婚后財產(chǎn)歸雙方共有,均分,但有過(guò)錯一方應當不分或者少分財產(chǎn),一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時(shí)有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。離婚損害賠償,是指夫妻一方有過(guò)錯致使婚姻家庭關(guān)系破裂,離婚時(shí)對無(wú)過(guò)錯的一方所受的損失,有過(guò)錯的一方應承擔的民事賠償責任。修正后的婚姻法增設了離婚時(shí)的損害賠償制度,因一方的法定過(guò)錯導致離婚的,無(wú)過(guò)錯的,另一方依法享有賠償請求權,婚姻法第46條規定,有下列情形之一,導致離婚的,無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償。
第一,重婚的
第二,有配偶者與他人同居的
第三,實(shí)施家庭暴力的
第四,虐待遺棄家庭成員的
離婚后一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的`多少和期限的長(cháng)短,由雙方協(xié)議,協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決。①有固定收入的,撫育費數目一般可按其月總收入的20%-30%。負擔兩個(gè)以上子女撫育的,比例可適當提高,但一般不得超過(guò)月收入的50%。②無(wú)固定收入的,撫育費的數目可依當年的收入或同行業(yè)的年平均收入,參照①確定。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定的數額的合理要求。
上訴狀(范文)13
上訴人:______________,性別:_____,________年____月____日生,漢族,住址:_________________電話(huà):_____________
上訴人因盜竊一案,不服____________人民法院_____年_____月_____日(____________)蘇刑初字第28號刑事判決,現提出上訴。
上訴理由和上訴請求:
對于判決書(shū)所述事實(shí)和定罪部分,上訴人并無(wú)爭議。但是對于量刑部分,上訴人認為量刑過(guò)重,理由如下:
1、上訴人盜走被害人現金后,在不到四個(gè)小時(shí)的時(shí)間內,上訴人便主動(dòng)攜帶所盜全部贓款到公安機關(guān)投案,并如實(shí)供述了自己的罪行。根據《刑法》第六十一條第一款的規定,上訴人的該行為應認定為自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
2、因全部贓款及時(shí)由公安機關(guān)發(fā)還給了被害人,對被害人生活影響不大,沒(méi)有給被害人造成嚴重后果,依據罪行相適應原則,上訴人所犯罪行應為輕罪,故不應當對上訴人判得這么重。
3、上訴人是初次犯罪,比起累犯來(lái)講對社會(huì )危害不大。且上訴人一貫表現較好,上訴人在蘇仙賓館任保安期間,還因拾金不昧,多次受到務(wù)工單位的通報表?yè)P,故不應該判這么重。
4、上訴人認罪態(tài)度較好,有悔罪表現。
5、上訴人在看守所積極配合改造,有悔罪表現。
上訴人年紀尚輕,從農村到城市務(wù)工時(shí)間不長(cháng),只是因一時(shí)糊涂才犯罪,且所犯罪行并非暴力犯罪,民憤不大,犯罪之后積極改造,痛悔前非,對上訴人予以輕判不致造成嚴重后果,但是卻能給上訴人一個(gè)重新做人的`機會(huì )。 綜上所述,上訴人認為這些都是可以給上訴人輕判的理由,但是原審人民法院對上訴人投案自首、犯罪的性質(zhì)、情節和對社會(huì )的危害程度等均沒(méi)認定,判處上訴人三年徒刑,這是不符合懲罰與教育相結合的刑事政策及罪行相適應的原則,也不符合構建和諧社會(huì )的政策精神,因此上訴人不服原判,特提出上訴,請求撤銷(xiāo)原判,依法改判,給我以寬大處理。
此致
_________中級人民法院
上訴人:_________
_____年_____月_____日
上訴狀(范文)14
上訴人(原審被告):xx,男,1979年7月20日生,漢,某縣某鎮某村人,某縣某煤礦職工,住某村,電話(huà):XXXXXXXXXXX。
被上訴人(原審原告):xx,女,1982年4月10日生,漢,某縣某鄉某村人,某縣某煤礦職工,住某煤礦,電話(huà):XXXXXXXXXXX。
上訴人因離婚一案,不服某縣人民法院(200X)x民初字第某號的民事判決,提出上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)某縣人民法院(200X)X民初字第X號民事判決;
2、請求重新審核和判決上訴人家庭的財產(chǎn)及債務(wù)的歸屬;
3、請求重新分配被上訴人應承擔的對子女的教育費和撫養費用。
上訴理由:
被上訴人起訴上訴人離婚一案業(yè)經(jīng)某縣人民法院做出一審判決,該判決認定事實(shí)不清,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo),事實(shí)及理由如下:
一、原判認定事實(shí)不清。理由有三:
1、根據一審判決,被上訴人只返還上訴人彩禮錢(qián)1000
元和首飾款6000元。事實(shí)上上訴人在和被上訴人結婚前還給了被上訴人旅游費1000元、照相費1000元、手機費1000元、棉花費200元。其中,上訴人所給被上訴人的旅游費、照相費、手機費被上訴人并沒(méi)有實(shí)際消費,作為她的私人財產(chǎn)保留。按照本地方訂婚習慣,上訴人還支付給了被上訴人的父母和親屬見(jiàn)面禮錢(qián)1500元、訂婚禮20xx多元的單方財產(chǎn)。按照物歸原主的基本原則,也應一并返還給上訴人。
2、根據一審判決,被上訴人的陪嫁物除現金10000元外,其余物品可與被上訴人應分割的共同財產(chǎn)一并折抵為被上訴人應出的部分子女撫養費。這里所謂的被上訴人的陪嫁物僅有電視柜一個(gè)、寫(xiě)字臺一個(gè)、雙人被一塊、駝毛被兩塊;共同財產(chǎn)也僅為29英寸彩色電視機一臺。有誰(shuí)能相信一對在煤礦上班的雙職工夫妻,又開(kāi)藥店、又開(kāi)飯店,在兩年多的時(shí)間里會(huì )沒(méi)有一點(diǎn)存款或積蓄呢?僅夫妻的工資收入一項完全可以過(guò)上比較寬裕的家庭生活。但是,由于被上訴人一直掌管家庭財物,且不到二年時(shí)間給上訴人拋下約80000多元的欠帳,這可能嗎?所以,上訴人認為法院并沒(méi)有審核清楚上訴人和被上訴人的家庭共同財產(chǎn),認定事實(shí)不清。
3、值得特別提出的遺漏問(wèn)題是:一審法院沒(méi)有審核和過(guò)問(wèn)上訴人和被上訴人共同的債務(wù)問(wèn)題。20xx年4月,在上訴人和被上訴人接管上訴人父母的藥店時(shí),藥店的庫存藥品總價(jià)值約60000元左右,20xx年3月,當上訴人父母收回藥店
時(shí),藥店的庫存藥品總價(jià)值僅為6000元左右,不到一年的時(shí)間里虧損高達50000多元,錢(qián)去了那里?為開(kāi)飯店,被上訴人以家庭沒(méi)有錢(qián)為由,迫上訴人借款投資20000余元,購買(mǎi)飯店食品又外欠10000余元,上訴人認為:藥店和飯店的大部分收入由被上訴人獨占。根據《婚姻法》第四十一條規定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償的,或財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決!备鶕痘橐龇ā返谒氖邨l規定:“離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁!鄙显V人認為:被上訴人在獨自管理家庭共同財產(chǎn)時(shí),采取隱藏、轉移手段,嚴重侵占了上訴人的大量合法財產(chǎn)。被上訴人想通過(guò)離婚獨吞可觀(guān)的家庭共同財產(chǎn),這才是她主動(dòng)提出離婚的`實(shí)質(zhì)所在。一審法院對此事實(shí)沒(méi)有認定。
二、原判適用法律不當。理由有二:
1、根據《婚姻法》第三十七條規定“離婚后,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全
部,負擔費用的多少和期限的長(cháng)短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決!庇捎诒簧显V人在準備離婚前,曾有虐待子女的行為,因此,上訴人主動(dòng)要求承擔撫養子女的主要責任,但被上訴人也有依法承擔撫養子女的義務(wù)。根據本地區的消費實(shí)際和教育撫養費用不斷增長(cháng)的社會(huì )發(fā)展趨勢,一審法院僅判決被上訴人一次性承擔3000元的子女撫養費太少,這不符合撫養的實(shí)際和法律精神,上訴人根本不能接受。
2、根據《婚姻法》第三十二條規定:“人民法院審理離婚案件,應當進(jìn)行調解;如感情確已破裂,調解無(wú)效,應準予離婚。有下列情形之一,調解無(wú)效的,應準予離婚:(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(四)因感情不和分居滿(mǎn)二年的;(五)其他導致夫妻感情破裂的情形!鄙显V人認為:一審法院根據《婚姻法》第三十二條判決同被上訴人強迫離婚是不符合《婚姻法》精神的。因為上訴人既沒(méi)有賭博、吸毒、同居和重婚行為,也沒(méi)有虐待、遺棄家庭成員,夫妻分居也未達二年,根據什么判決離婚呢?相反,上訴人在答辯狀上明確表態(tài)“不同意和原告離婚”,原因是夫妻感情并沒(méi)有破裂。上訴人在被起訴初,提出要孩子,不僅怕被上訴人虐待子女,更重要的是想感動(dòng)被上訴人看在孩子的牽掛上放棄離婚。盡管上訴人為維持婚姻
采取了系列讓步和犧牲,一審法院最終判決夫妻離婚。因此,上訴人認為,一審法院的判決存在適應法律不當的過(guò)錯。綜上所述,原判適用法律不當,認定事實(shí)不清,請求二審法院依法撤銷(xiāo)一審判決,重新開(kāi)庭審理。
此致
x市中級人民法院
上訴人:xx
xxxx年x月x日
附:1、本上訴狀副本___份
上訴狀(范文)15
上訴人(原審被告):深圳市成功數字技術(shù)有限公司
法定代表人:朱劍林,董事長(cháng)
住址:深圳市福田保稅區金花路振和大廈西樓一層
聯(lián)系方式:XXXXXXXXXXX
被上訴人(原審原告):曹某,女,20歲、漢族,益陽(yáng)市人。
住址:益陽(yáng)市金花坪1號。
上訴人因曹霞訴我司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服益陽(yáng)市資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定,現提出上訴。
上訴請求:
一、撤銷(xiāo)資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定書(shū),駁回被上訴人的起訴。
二、上訴費及其他訴訟費用等由被上訴人曹霞承擔。
上訴理由:
資陽(yáng)區人民法院以被上訴人曹霞具備訴訟主體資格,且合同履行地應為益陽(yáng)市資陽(yáng)區為由裁定駁回上訴人的管轄權異議,是完全錯誤的!資陽(yáng)區人民法院偏聽(tīng)偏信,完全不顧證據的是否真實(shí)、充分,完全不顧案件的客觀(guān)事實(shí),完全不顧仲裁協(xié)議的存在,其裁定明顯違背了我國合同法、民事訴訟法、仲裁法等相關(guān)法律規定,且,程序也存在明顯的問(wèn)題!
具體事實(shí)、理由及法律依據如下:
一、因原債權人佛山市藍箭電子有限公司未履行通知義務(wù)
故該《債權轉讓協(xié)議》對我司沒(méi)有約束力,被上訴人曹霞非買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的當事人或第三人,無(wú)訴訟主體資格,一審法院應駁回其起訴。
所謂“當事人適格”,也稱(chēng)為正當當事人或者合格的當事人,是指對于特定的訴訟可以自己的名義成為當事人的資格。判斷當事人適格與否的標準是看當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標的)的主體,而原審原告曹霞與買(mǎi)賣(mài)合同糾紛沒(méi)有任何利害關(guān)系,我司與曹霞也沒(méi)有任何業(yè)務(wù)往來(lái),她根本就不具備訴訟主體資格。
《中華人民共和國合同法》第八十條之規定:債權人轉讓權利的,應當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。由此規定可知:合同成立后,債權人應及時(shí)地(合理期限)將債權轉讓的事實(shí)用合適的方式通知債務(wù)人,債務(wù)人須接到債權轉讓的通知且知道了通知的內容,此時(shí),轉讓合同開(kāi)始生效。因為債權轉讓涉及到債務(wù)人的實(shí)體權利,在沒(méi)有履行法定的書(shū)面通知義務(wù)的情況下,該轉讓協(xié)議對債務(wù)人沒(méi)有任何效力。
資陽(yáng)區人民法院在送達駁回我司管轄權異議的民事裁定書(shū)時(shí),才送達了《國內特快專(zhuān)遞郵件詳情單》和《投遞結果清單》的復印件,這就是證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行債權轉讓通知義務(wù)的所有證據。仔細審查上兩份所謂的證據,從中根本無(wú)法看出上訴人已經(jīng)簽收該郵件,首先,在收件人簽名欄中沒(méi)有我司員工的簽字;其次,投遞結果顯示是肖紅代收,而我司根本沒(méi)有肖紅這個(gè)人(我司已提供了勞動(dòng)局打印的社保費交納清單,該清單顯示我司沒(méi)有此人。其實(shí),證明肖紅是我司員工是原審原告的責任);最后,上述兩個(gè)證據本身都無(wú)任何證明效力,也沒(méi)有加蓋具有證明效力的單位公章,不具備證據的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性。故,上述證據不能證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行通知義務(wù),其與原審原告的債權轉讓協(xié)議對我司沒(méi)有任何效力,資陽(yáng)區人民法院應依法駁回原審原告無(wú)理無(wú)據的起訴。
二、資陽(yáng)區人民法院以原合同雙方未約定合同履行地
合同履行地應為益陽(yáng)市資陽(yáng)區為由裁定駁回上訴人的管轄權異議,是完全錯誤的,因為雙方明確約定了合同的履行地是深圳市福田保稅區。
20xx年11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權轉讓協(xié)議的債權人)經(jīng)過(guò)充分協(xié)商,在平等自愿的前提下簽訂了《采購協(xié)議》,該協(xié)議第2。7條(見(jiàn)第一頁(yè))明確約定了交貨地點(diǎn):甲方(即上訴人)訂單上指定地點(diǎn)。上訴人與佛山市藍箭電子有限公司在合同履行中所發(fā)訂單上都明確約定了交貨地為:深圳市福田保稅區!吨腥A人民共和國民生訴訟法》第24條規定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。雙方在《采購協(xié)議》、采購訂單中明確約定了合同的履行地、交貨地是深圳市福田保稅區。無(wú)論是合同履行地還是被告住所地都在深圳,而不是益陽(yáng)!
最高人民法院1996年9月12日發(fā)布的司法解釋《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷(xiāo)合同履行地問(wèn)題的規定》中明確規定:當事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。當事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調試地等,均不應視為合同履行地(該司法解釋還明確規定:在本解釋之前發(fā)布的規定與本解釋不一致的地方,一律以本解釋為準)。該規定更明確了雙方約定的合同履行地是深圳市,原審法院無(wú)權管轄。
另外,我司是與佛山市藍箭電子有限公司發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,即便是債權轉讓成立并生效,但是,債務(wù)人對原債權人的抗辯權并未喪失,雙方原來(lái)的約定仍然有效!原債權人把債權轉讓給湖南資陽(yáng)的曹霞,那么就由資陽(yáng)的法院管轄,如果把債權轉讓給香港、臺灣、美國、伊拉克的自然人或公司等,那么,上述國家或地方的法院就擁有管轄權了嗎?這顯然違背了我國的法律規定和司法宗旨,也不符合情理!
三、買(mǎi)賣(mài)合同雙方簽訂的《采購協(xié)議》中有明確的仲裁協(xié)議
約定了買(mǎi)賣(mài)合同中發(fā)生的一切爭議均由深圳仲裁委員會(huì )裁決,協(xié)議明確排除了法院的管轄權,而原審法院竟仍認為其有權管轄,實(shí)在令人無(wú)法理解,此等明顯的'司法錯誤實(shí)在少見(jiàn)!
20xx年11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權轉讓協(xié)議的債權人)簽訂的《采購協(xié)議》中包含有仲裁條款、品質(zhì)合約、售后服務(wù)協(xié)議、采購訂單樣本等。該《采購協(xié)議》第9·1條明確約定:“有關(guān)此協(xié)議的爭議應通過(guò)雙方友好協(xié)商解決。如果通過(guò)協(xié)商不能達成一致,雙方同意由深圳仲裁委員會(huì )依其仲裁程序、規則進(jìn)行仲裁。該仲裁決定是終局的,對雙方具有同等約束力,仲裁費用由敗訴方承擔!边@說(shuō)明上訴人與佛山市藍箭電子有限公司的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛應由深圳仲裁委員會(huì )管轄。
因為買(mǎi)賣(mài)合同的雙方當事人簽訂的仲裁條款,明確排除了法院的管轄!吨腥A人民共和國仲裁法》第26條明確規定:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外;……!庇纱丝梢(jiàn),買(mǎi)賣(mài)合同的雙方自愿選擇解決爭議的方式為仲裁,該約定真實(shí)、明確、合法,當屬有效!所以,該案不應由法院管轄,原審法院應當依法駁回原審原告的起訴。
四、原審法院在司法程序上存在諸多問(wèn)題,有些屬于明顯的程序違法,顯示公平,具體如下:
第一、原審法院連法定的15天答辯期都不給,這屬于明顯地程序違法!上訴人在20xx年1月24日收到原審法院郵寄送達的開(kāi)庭傳票,而開(kāi)庭日期確定開(kāi)庭日期卻定在2月7日(我司相關(guān)負責人于20xx年1月24日才收到法律文書(shū),從1月25日算起到2月7日開(kāi)庭才14天),為何定的如此倉促?實(shí)在令人費解!
第二、在上訴人一再要求下,原審法院至今未向上訴人送達原審原告提交的相關(guān)證據的復印件,而原審法院的辦案人員從湖南趕到深圳,凍結了上訴人的銀行帳號和帳號內的所有資金,他們在深圳至少停留三天以上,在明確知道上訴人詳細地址的情況下卻不向上訴人依法送達相關(guān)的法律文書(shū)及證據復印件,也不履行告知義務(wù),實(shí)在不妥!也嚴重影響了上訴人正常業(yè)務(wù)的開(kāi)展,也影響了上訴人的聲譽(yù)!
第三、買(mǎi)賣(mài)合同糾紛實(shí)際發(fā)生的貨款金額約31萬(wàn)元人民幣,再加上原審原告提出的所謂的實(shí)現債權的費用6萬(wàn)元,也不過(guò)約37。00萬(wàn)人民幣,為何原審法院卻裁定凍結上訴人46。00萬(wàn)元人民幣的財產(chǎn)?法律依據何在?道理何在?
第四、本案涉案金額較大(46。00萬(wàn)元),又是歷時(shí)兩年多的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,其中牽涉管轄權、貨款金額的核對、質(zhì)量認證和鑒定、數量、交貨期限等多方面的問(wèn)題,還牽涉債權轉讓等復雜的法律關(guān)系,一審法院卻選擇適用簡(jiǎn)易程序,這顯然是不合適的!
請貴院考慮上訴人正當合理的請求,依法撤銷(xiāo)資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定書(shū),駁回被上訴人的起訴,以彰顯法律之公正,以維護上訴人的合法權益!
特此向貴院提出上訴,請予慎重考慮!
此致
湖南省益陽(yáng)市中級人民法院
上訴人:XXX
XXXX年X月XX日
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