上訴狀范本(精品)
上訴狀范本1
上訴狀
原告:張某,男,漢族,20xx年12月6日出生。
法定代理人:王某(張xx之母),女,漢族,1975年12月31日出生,住洛陽(yáng)市xx,電話(huà):xx。
被告:張#(張xx之父),男,漢族,1959年1月出生,住洛陽(yáng)市xx。電話(huà):xx。
訴訟請求:請求依法判令被告每月支付撫養費400元。
事實(shí)與理由:
父母于20xx年9月離婚,原告跟隨母親生活,被告每月支付100元,F在原告上學(xué)前班,學(xué)習、生活的費用也增多了。由于金融危機,母親收入減少,不能滿(mǎn)足原告的實(shí)際需要。去年到今年的物價(jià)飛漲,城鎮居民的消費支出也增漲了不少。因此,原告要求被告支付更多的撫養費,與情與理與法都是應該的,完全合情合理。根據婚姻法及其解釋的相關(guān)規定:離婚后,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部;關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定數額的合理要求。另根據最高院的司法解釋?zhuān)优畵嵊M的數額,可根據子女的實(shí)際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實(shí)際生活水平確定。撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。因此,請求法院判決令被告支付每月?lián)狃B費400元。
此致
xxx人民法院
具狀人:張#
法定代理人:
二0xx年十二月日
孩子往往會(huì )因為父母的離異而承受本不應承受的東西,大多數父母也不愿意看見(jiàn)子女承受苦難,為了孩子更好地成長(cháng),他們中的不少人都希望變更孩子的撫養權,讓孩子更好地成長(cháng)。那么,離婚后孩子撫養權可以變更嗎?答案是肯定的。但是如何變更孩子撫養權?本文將對相關(guān)的規定進(jìn)行介紹。
根據我國相關(guān)的法律規定,夫妻離婚后的任何時(shí)間內,孩子撫養權都是可以變更的。因為在確定離婚子女的撫養權歸屬時(shí),要遵循“有利于子女的身心健康,有利于子女的健康成長(cháng),保障子女的合法權益”的原則,充分考慮父母雙方的經(jīng)濟情況或家庭環(huán)境等等因素。如果有撫養權的一方因各種原因不能很好地照顧子女,無(wú)法為子女提供一個(gè)良好的成長(cháng)環(huán)境,那么另一方自然可以要求變更孩子的撫養權。
根據我國法律規定,有下列情形之一的,可以要求變更撫養關(guān)系:
(一)與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無(wú)力繼續撫養子女的。如有撫養權的一方因傷致殘或者經(jīng)濟收入突然下降,無(wú)法保證子女基本花費,那么另一方就可以要求變更撫養權;
(二)與子女共同生活的一方不盡撫養義務(wù)或有虐待子女行為,或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的。如擁有撫養權的一方拒絕為子女的教育、生活支付基本費用的或者毆打子女的,那么另一方也可以要求變更撫養權;
(三)十周歲以上未成年子女,愿隨另一方生活,該方又有撫養能力的。如果子女年滿(mǎn)十周歲,另一方也有能力撫養孩子的,那么撫養關(guān)系的.變更就應充分考慮子女的意見(jiàn),以確保利于子女的身心健康和健康成長(cháng);
(三)十周歲以上未成年子女,愿隨另一方生活,該方又有撫養能力的。如果子女年滿(mǎn)十周歲,另一方也有能力撫養孩子的,那么撫養關(guān)系的變更就應充分考慮子女的意見(jiàn),以確保利于子女的身心健康和健康成長(cháng);
(四)有其他正當理由需要變更的。如有撫養權的一方因工作的變化,難以使孩子接受良好持續的教育,那么另一方就可以要求變更撫養關(guān)系。 如果滿(mǎn)足以上任一條件,而要求變更撫養關(guān)系的,法庭一般都會(huì )予以支持。
上訴狀范本2
一、管轄權異議上訴格式是怎樣的
民事上訴狀
上訴人(原審被告):***,女,漢族,19**年**月**日出生,現住xx省****
被上訴人(原審被告):******有限公司,住所地xx省xx市******,法定代表人:****
被上訴人因原告******有限公司有限公司訴被告***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案提出管轄異議,上訴人不服xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),現提出上訴。
上訴請求
1、請求依法裁定撤銷(xiāo)xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū)。
2、將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
事實(shí)和理由
上訴人就xx市人民法院受理被上訴人xx市******有限公司訴上訴人***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx市人民法院提出管轄權異議,認為xx市人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送至福州市***區人民法院管轄。xxxx年***月***日,xx市人民法院做出(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),裁定駁回上訴人提出的管轄權異議。上訴人認為裁定書(shū)認定事實(shí)及適用法律錯誤,應予以撤銷(xiāo),并將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。具體理由如下:
一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。
二、xx市人民法院對本案無(wú)管轄權,應將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
二、管轄權異議的處理
(一)移送管轄
1、法院對當事人提出的管轄權異議依法審查,異議成立的,裁定移送至有管轄權的法院審理;
2、當事人沒(méi)有提出管轄權異議,法院依職權審查后認為本院無(wú)管轄權,移送至有管轄權的法院。對于第一種移送管轄,依據民事訴訟法140條的規定,當事人可以上訴,也即賦予了當事人對此種移送管轄提異議的權利。
對于法院的`依職權移送管轄,民事訴訟法第36條規定受移送的法院認為受移送的案件依照規定不屬其管轄,應當報請上級法院指定管轄,即以指定管轄作為其救濟程序,因此,無(wú)須再由當事人提異議。
(二)指定管轄,大多數學(xué)者認為其是法律賦予上級法院的權利,從維護上級法院權威的角度來(lái)看,不應賦予當事人管轄異議權。這可避免不同主體行使監督管轄權行為的交叉,防止當事人濫用訴權,實(shí)現訴訟經(jīng)濟。管轄權轉移,是級別管轄制度中的一項變通性規定,它包括兩種情形,一是上級法院審理屬于下級法院管轄的第一審民事案件,二是上級法院把本院管轄的第一審民事案件交由下級法院審理。管轄權轉移,雖然主要是上下級法院之間審理案件的分工和協(xié)調,但是其必然會(huì )導致一審法院級別的變化。而一審法院的級別變化,還會(huì )導致可能發(fā)生的二審之管轄法院的級別變化,從而影響到當事人的程序利益。若當事人對管轄權轉移有異議,其實(shí)也即對級別管轄的異議,而依據法律規定,當事人對級別管轄是可以提異議的。因此,為切實(shí)尊重當事人的意愿,保障其程序利益,應當允許當事人對管轄權轉移提出異議。
xxxx年月日
上訴狀范本3
上訴人:______________,性別:_____,________年____月____日生,漢族,住址:_________________電話(huà):_____________
上訴人因盜竊一案,不服____________人民法院_____年_____月_____日(____________)蘇刑初字第28號刑事判決,現提出上訴。
上訴理由和上訴請求:
對于判決書(shū)所述事實(shí)和定罪部分,上訴人并無(wú)爭議。但是對于量刑部分,上訴人認為量刑過(guò)重,理由如下:
1、上訴人盜走被害人現金后,在不到四個(gè)小時(shí)的時(shí)間內,上訴人便主動(dòng)攜帶所盜全部贓款到公安機關(guān)投案,并如實(shí)供述了自己的罪行。根據《刑法》第六十一條第一款的規定,上訴人的該行為應認定為自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
2、因全部贓款及時(shí)由公安機關(guān)發(fā)還給了被害人,對被害人生活影響不大,沒(méi)有給被害人造成嚴重后果,依據罪行相適應原則,上訴人所犯罪行應為輕罪,故不應當對上訴人判得這么重。
3、上訴人是初次犯罪,比起累犯來(lái)講對社會(huì )危害不大。且上訴人一貫表現較好,上訴人在蘇仙賓館任保安期間,還因拾金不昧,多次受到務(wù)工單位的通報表?yè)P,故不應該判這么重。
4、上訴人認罪態(tài)度較好,有悔罪表現。
5、上訴人在看守所積極配合改造,有悔罪表現。
上訴人年紀尚輕,從農村到城市務(wù)工時(shí)間不長(cháng),只是因一時(shí)糊涂才犯罪,且所犯罪行并非暴力犯罪,民憤不大,犯罪之后積極改造,痛悔前非,對上訴人予以輕判不致造成嚴重后果,但是卻能給上訴人一個(gè)重新做人的機會(huì )。 綜上所述,上訴人認為這些都是可以給上訴人輕判的理由,但是原審人民法院對上訴人投案自首、犯罪的`性質(zhì)、情節和對社會(huì )的危害程度等均沒(méi)認定,判處上訴人三年徒刑,這是不符合懲罰與教育相結合的刑事政策及罪行相適應的原則,也不符合構建和諧社會(huì )的政策精神,因此上訴人不服原判,特提出上訴,請求撤銷(xiāo)原判,依法改判,給我以寬大處理。
此致
_________中級人民法院
上訴人:_________
_____年_____月_____日
上訴狀范本4
上訴人(一審原告):X省X市機械服務(wù)中心地址:X市X區X街X號。
法定代表人:夏X,男,1942年4月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心經(jīng)理。
委托代理人:楊X,男,1947年5月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心辦公室主任,現住X市X區XX街XX里X號,電話(huà):XXX,
郵政編碼:XXX。
被上訴人(一審被告):X市X區工商局。
法定代表人:朱X,男,系該局局長(cháng)。
上訴請求:一、撤銷(xiāo)一審法院(1991)×法行初字第79號維持行政處罰的判決;二、要求判決被上訴人賠償上訴人經(jīng)濟損失XX元。
事實(shí)與理由:
一、X市機械服務(wù)中心沒(méi)有違反國家工商法律規定,其經(jīng)營(yíng)符合被上訴人審驗的營(yíng)業(yè)許可范圍。前不久,××區工商局工作人員在審查我中心與某客戶(hù)的經(jīng)濟合同時(shí),認定我中心違反規定,有超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為,并給予罰款處罰。我們認為,這種處罰是錯誤的。因為我中心雖然從事了一項原來(lái)營(yíng)業(yè)許可之外的經(jīng)濟項目,但根據我市人民政府(1987)X發(fā)第X號文件的規定,我們已向市X進(jìn)行了申報,并被批準增加經(jīng)營(yíng)范圍。
此批示復印件附后。
二、我中心因受被上訴人的錯誤行政處罰,使信譽(yù)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到很大影響。某些客戶(hù)對我中心的信譽(yù)提出異議,出現了產(chǎn)品滯銷(xiāo),經(jīng)營(yíng)困難的情況。而且行政機關(guān)對我中心的罰款是從流動(dòng)資金中劃撥的,影響了我中心流動(dòng)資金的.使用和經(jīng)營(yíng)活動(dòng),使我中心經(jīng)營(yíng)收入受到極大損失。與去年同期相比,損失XX元。這些損失是由X市X 區工商局的錯誤行政處罰造成的,根據行政訴訟法第67條第1款、第68條第1款之規定,X區工商局應賠償由此造成的損失。
三、一審法院在(1991)X法行初字第79號行政判決書(shū)中,消極維持被上訴人的行政處罰不合法。這個(gè)判決,顯然是在沒(méi)有尊重事實(shí)的情況下作出的。為此,我們向X市中級人民法院提起上訴,請求撤銷(xiāo)一審判決,撤銷(xiāo)被上訴人的行政處罰。
此致
X省X市中級人民法院
上訴人:X市機械服務(wù)中心(公章)
法定代表人:夏X(簽字)
委托代理人:楊X(簽字)
上訴狀范本5
上訴人:×××(寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應寫(xiě)明名稱(chēng)、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)作為被上訴人的,則應寫(xiě)明行政機關(guān)的名稱(chēng)、法定代表人和住所)
被上訴人:×××(寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應寫(xiě)明名稱(chēng)、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)提起上訴,則應寫(xiě)明行政機關(guān)的名稱(chēng)、法定代表人和住所)
。ㄈ绻粚徳、被告都不服判決,提起上訴,則都列為上訴人)
上訴人因×××××一案(寫(xiě)明一審判決或者裁定書(shū)所列的案由),不服××人民法院×年×月×日(××)字第××號判決(或者裁定),現提出上訴。
上訴請求:
。▽(xiě)明要求上訴審法院解決的事由,如撤銷(xiāo)原判;重新判決等)
上訴理由:
。▽(xiě)明一審判決或者裁定不正確的`事實(shí)根據和法律依據)
此致
×××人民法院
附:本上訴狀副本份
上訴人:×××(簽字或者蓋章)
×年×月×日
2.說(shuō)明
行政案件一審的當事人認為一審判決或者裁決不公,可以在法定期限內(判決為15天,裁定為10天)向上一級人民法院提起上訴。行政上訴狀是當事人要求上一級人民法院進(jìn)行審理,撤銷(xiāo)、變更原判決內容所提交的訴訟法律文書(shū)。制作行政上訴狀要求其上訴請求必須針對一審判決或者裁定中不當的部分提出,例如原判決程序違法,要求撤銷(xiāo);證據不充分,要求改判等。同時(shí)必須在規定的期限內提出。
超過(guò)期限,原判決或者裁定依法生效,當事人必須履行裁判的內容。
上訴狀范本6
刑事案件中,不滿(mǎn)一審判決,可以提起上訴,這是被告人的程序性權利。也就是說(shuō),只要被告人提起上訴,無(wú)論理由是否成立,均應啟動(dòng)二審程序。
上訴通常有兩種方式提出,即口頭提出或者書(shū)面提出,實(shí)踐中,以書(shū)面提出上訴的方式為主。雖然是程序性權利,但上訴狀畢竟是二審法官對案件的第一印象,如何撰寫(xiě)也是一個(gè)應該重視的問(wèn)題。
被告人可以自行撰寫(xiě)上訴狀,但如果聘請有辯護人,一般是由辯護人代為撰寫(xiě)。但是上訴畢竟是被告人的權利,應當由被告人提出,所以代書(shū)上訴狀,也應當以上訴人的語(yǔ)氣行文。因此,有些律師將一審的辯護意見(jiàn)改頭換面當作上訴狀使用,就很值得商榷。
通常,被告人的上訴理由有三:一是對定性有意見(jiàn);二是對量刑有意見(jiàn);三是想拖延一下投牢的'時(shí)間,以留在看守所服刑。當然,也有對定性和量刑都有意見(jiàn)的被告人,這兩個(gè)理由可以并存。如果是拖延投牢時(shí)間,提出上訴即可,對上訴狀要求不高。如果是對定性或者量刑有意見(jiàn),如何撰寫(xiě)上訴狀就值得思考。
【范文】
上訴人(原審被告人):劉XX,男,漢族,38歲,身份證編號: ,初中文化,河南省開(kāi)封市人,現住河南省開(kāi)封市 街 號院 號樓 號。
上訴人因涉嫌合同詐騙罪一案,不服河南省永城市人民法院(20xx)永刑初字第 號刑事判決,故提出上訴。
上訴請求
1.撤銷(xiāo)永城市人民法院(20xx)永刑初字第 號刑事判決書(shū)。
2.改判被告人不構成犯罪,不承擔刑事責任。
事實(shí)與理由
一、上訴人在本案中的地位決定上訴人無(wú)從知曉河南 文化投資有限公司(以下稱(chēng)文化公司)無(wú)履行合同的能力。
文化公司為本案第一被告人丁xx發(fā)起成立,在設立公司之時(shí),丁xx向工商登記部門(mén)投送的各種資料及公司的設立過(guò)程,上訴人均不知曉。上訴人開(kāi)始只是丁xx的一個(gè)司機,后被丁xx派到鄭州分公司任副經(jīng)理,從事的都是按照丁 的指令做一些具體事務(wù),包括文化公司對外招標的各種事宜,上訴人均不知曉,故上訴人沒(méi)有機會(huì )知道文化公司的資金運作狀況。再者,上訴人原來(lái)沒(méi)有從事過(guò)項目投資方面的工作,加上自身文化程度較低,也無(wú)能力判斷文化公司是否投資該項目的資金狀況。但永城市人民法院(20xx)永刑初字 號判決書(shū)認定上訴人明知被告人丁xx無(wú)履行能力,仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同,騙取合同履約金,屬認定事實(shí)錯誤。
二、上訴人無(wú)非法占有的主觀(guān)目的,客觀(guān)上也沒(méi)有占有施工企業(yè)的錢(qián)財。
上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同,但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金,均按照丁 的指示,全部交給了丁 本人或匯到了丁 指定的帳戶(hù)上。至今為止,上訴人為 文化公司工作時(shí)墊付的各項費用6萬(wàn)多元(已向法院提交證據)也無(wú)著(zhù)落?陀^(guān)地說(shuō),上訴人本人也是本案的受害者,何來(lái)占有受害企業(yè)錢(qián)財之談,更談不上主觀(guān)上的占有。
綜上所述,永城市人民法院(20xx)永刑初字第 判決書(shū)針對上訴人而言,查明事實(shí)不清,適用法律錯誤,懇請二審法院本著(zhù)實(shí)事求是,認真負責,有錯必究的工作態(tài)度,給上訴人一個(gè)公平的判決。
此致商丘市中級人民法院
上訴人:劉XX代理
律師:陳XX
20xx年11月27日
上訴狀范本7
上訴人:,女,1978年生,漢族,住北京市朝陽(yáng)區園號樓x單元x室,電話(huà):xxx。
被上訴人:北京某醫院,駐北京市朝陽(yáng)區路樓,郵編:100,法定代表人黃彩英院長(cháng),電話(huà)xxx。
上訴人與被上訴人醫療損害賠償糾紛一案,因不服北京市朝陽(yáng)區人民法院(20xx)朝民初字第15x33號民事判決,現提出上訴。
上訴請求:
1、依法判令被上訴人賠償上訴人醫療費257969.15元、誤工費15151.15元人民幣、護理費400元、交通費1000元、住院伙食補助費250元、營(yíng)養費150元、精神損害賠償金100000元,以上共計人民幣374920.3元;
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人認為,本案應由被上訴人承擔本案損害后果全部的賠償責任。理由如下:
一、原審判決未認識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權行為而不屬于特殊的侵權行為(醫療侵權),導致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫的性質(zhì)、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的,在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題及非法行醫兩種因素的條件下,被上訴人因告知瑕疵等過(guò)錯應當承擔40%責任,這在鑒定結論中也都明確做出了說(shuō)明。但是除此之外,上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫行為和注射產(chǎn)品“愛(ài)貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷,及其造成上訴人的人身?yè)p害所對應的民事責任進(jìn)行認定,并確定相應賠償責任。
。ㄒ唬胺欠ㄐ嗅t”不屬于法律意義上的“醫療行為”,而是屬于普通的民事侵權行為。
非法行醫的本質(zhì)是一種民事欺詐行為,被上訴人使用非衛生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療,被上訴人是知情的,其主觀(guān)上存在欺詐的故意。這不但使得患者來(lái)“專(zhuān)業(yè)”的醫療機構就醫、找專(zhuān)業(yè)和有合法資質(zhì)的醫務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空,而且因被上訴人披著(zhù)醫院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來(lái)為患者診治,行為本身存在著(zhù)極大的主觀(guān)惡性、欺騙性,同時(shí)也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導致應其行為與合法、常規的醫療行為加以區別,具體到本案,即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛(ài)貝芙”的行為,因劉某系非衛生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作,其行為合法性已經(jīng)喪失,其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫療行為”,本案屬于普通的民事侵權行為。
。ǘ┍景改軌蜃C明非法行醫與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明,被上訴人非法行醫行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說(shuō)明如下:“愛(ài)貝芙”屬注射填充材料,注射時(shí)技術(shù)要求較高,需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度,并正確掌握注射層次,需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層,因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說(shuō)明,注射者(非衛生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區分眼瞼和眼底,還不能正確認知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織,未能將愛(ài)貝芙注射在真皮層,而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀(guān)點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫方使用了缺乏最基本的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的非衛生技術(shù)人員,大膽操刀進(jìn)行“愛(ài)貝芙”注射,因注射部位不清,注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現硬結等嚴重損害后果。
。ㄈ┍簧显V人為患者注入體內的是未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責任。
被上訴人注射所使用的愛(ài)貝芙產(chǎn)品未能通過(guò)國家食品藥品監督管理局注冊登記,庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規格型號、條形碼等應當提交的產(chǎn)品信息,應認定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷(xiāo)售者和植入著(zhù),其應對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負有嚴格的審查和注意義務(wù)。因此,對此缺陷,被上訴人是明知的主觀(guān)狀態(tài)。
結合上述兩個(gè)事實(shí),即被上訴人使用非衛生技術(shù)人員在注射中的失誤操作
。ǚ欠ㄐ嗅t的行為),加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品,兩者結合,直接導致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀(guān)上的欺詐等過(guò)錯因素,又有注射過(guò)程中的嚴重、和可證明的明顯操作錯誤,同時(shí)該錯誤操作又直接導致了多部位硬結等損害的發(fā)生,該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權責任中過(guò)錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構成要件,原審判決應當對非法行醫行為及后果予以評價(jià)并應當適用《侵權責任法》有關(guān)人身?yè)p害賠償的基本原則———全部賠償原則,即侵權行為人因侵權行為對他人造成損害的,賠償責任的大小,以其侵權行為所造成的實(shí)際損失為依據,予以全部賠償。同時(shí)《侵權責任法》第47條規定:
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷(xiāo)售,造成他人死亡或者健康嚴重損害的,被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償!币罁摋l,被上訴人不但應該對上訴人進(jìn)行全額賠償,而且應該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據材料中未對注射過(guò)程進(jìn)行描述,也應因其舉證不能而承擔相應的不利后果。同時(shí)應根據原審判決援引的《侵權責任法》第58條,直接判令被上訴人承擔全部的民事賠償責任。至于原審認為非法行醫僅承擔行政責任的說(shuō)法,更是不攻自破。是否僅承擔行政責任,應該嚴格區分兩種情況:如果僅發(fā)現非法行醫存在但未造成患者損害后果,因其行為的危險性和對行政法規的違反,應處以行政處罰;如果既存在非法行醫又造成了對患者的損害后果,符合了普通民事侵權法律責任的構成要件,其行政責任和民事責任依法均應承擔。
。ㄋ模┽t方植入的乳房假體與“愛(ài)貝芙”
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷,應當承擔同上文相同的.全部賠償、甚至是懲罰性賠償責任,在此不贅。
二、鑒定結論不應成為判定本案事實(shí)和責任構成及其比例的唯一標準,因為本案中鑒定機構未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結論未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià),是囿于鑒定機構的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價(jià),對此上訴人對判決結果表示異議。
對于非法行醫,原審判決認為,被上訴人非法行醫的行為僅應承擔行政責任,民事責任的承擔仍應當以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系,原審認為依鑒定結論本案因果關(guān)系的參與度應為40%。但是鑒定結論明確說(shuō)明將不對“非法行醫”做出評價(jià),40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫療過(guò)失行為(鑒定結論第7頁(yè)第6行),不是針對非法行醫。
非法行醫與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由,本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外,本案上訴人是面部改善型的診療,不存在原發(fā)性疾病,就醫后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現的,并且無(wú)證據表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據現有判決,讓一個(gè)毫無(wú)過(guò)錯的受害人再承擔60%的損害后果責任,于法無(wú)據,且有失偏頗。
。ǘ╄b定機構未對本案涉及的兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià),但是原審法院應對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責任進(jìn)行評價(jià)。
上訴人認為,根據《侵權責任法》第47條的規定,被上訴人應因產(chǎn)品存在缺陷承擔相應的懲罰性賠償。
三、原審醫療費的計算存在錯誤。上訴人醫療費支出共計257969。15元,有相關(guān)票據為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫務(wù)”工作人員,和其廣告中的“著(zhù)名”產(chǎn)品,讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺上的上訴人不寒而栗,也讓其他了解了案件事實(shí)真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節,和將伴隨當事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱(chēng),給本來(lái)愛(ài)美、求美的上訴人造成的精神損害是無(wú)法言說(shuō)的,也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是,這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時(shí)每刻都將不得不面對的,而且這個(gè)負面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷,厘清事實(shí),明確責任,對虛假宣傳等民事欺詐行為進(jìn)行有力打擊,讓不法者懾于法律的威嚴而而盡力減少類(lèi)似事件的發(fā)生,才能使判決取得良好的社會(huì )效應,并平復受害人心中的怨憤和不滿(mǎn),以期漸漸平復本已受損的醫患關(guān)系。
懇請法院以事實(shí)為依據,以法律為準繩,依法予以改判。
此致
xx人民法院
上訴人:xxx
20xx年xx月xx日
上訴狀范本8
一、概念及作用
刑事附帶民事訴狀是公訴案件的被害人及其法定代理人或自訴案件的自訴人就被告人的犯罪行為造成的損害要求賠償而制作的一種法律文書(shū),它是被害人要求被告人承擔民事責任的基礎和依據,同時(shí)也是人民法院追究被告人的民事責任的依據。
二、律師在刑事附帶民事訴訟中的作用
根據刑事訴訟法的有關(guān)規定,公訴案件的附帶民事訴訟當事人及其法定代理人“自案件移送審查起訴之日起,有權委托訴訟代理人”;自訴案件的附帶民事訴訟當事人及其法定代理人“有權隨時(shí)委托訴訟代理人”。律師接受附帶民事訴訟當事人及其法定代理人的委托,其職責是就刑事案件中所涉及到的民事責任問(wèn)題進(jìn)行代理,以解決附帶民事訴訟的被告人是否承擔民事責任以及如何承擔民事責任的問(wèn)題。
律師接受附帶民事訴訟原告人的委托之前,應就以下內容進(jìn)行審查:
(一)作為提起附帶民事訴訟前提的刑事訴訟是否已經(jīng)提起。
(二)附帶民事訴訟的被告人是否正確。一般來(lái)說(shuō),附帶民事訴訟的被告人就是刑事訴訟中的刑事被告人,但有時(shí)還可能包括以下人員:
1.未被追究刑事責任的其他共同致害人;
2.未成年刑事被告人的監護人;
3.已被執行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人;
4.刑事案件審結前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人;
5.對刑事被告人的犯罪行為造成的損害依法應當承擔民事賠償責任的單位或個(gè)人。
(三)被害人的物質(zhì)損失是否由被告人的犯罪行為所引起。
(四)該附帶民事訴訟提起的時(shí)間是否在刑事案件立案以后,人民法院作出一審判決宣告以前。
三、格式、內容及寫(xiě)作方法
刑事附帶民事訴狀主要由三部分構成,即首部、正文和尾部。
(一)首部
主要寫(xiě)明:附帶民事訴訟原告人、被告人的自然情況;
(二)正文
是刑事附帶民事訴狀的核心內容,包括以下幾項內容:
1.提起附帶民事訴訟的具體訴訟請求;
2.基本的事實(shí)與理由,尤其是原告人請求賠償的事由與被告人應當承擔賠償責任的間接因果關(guān)系;
3.相關(guān)的證據材料、證人姓名和地址等目錄。
(三)尾部
依次寫(xiě)明,致送的.人民法院名稱(chēng)、具狀人名稱(chēng)和時(shí)間。
四、注意事項
根據法律規定,被告人是否正確,要進(jìn)行認真審查。
?刑事附帶民事訴狀,是要求被告人承擔民事責任,一般不應過(guò)份地論述被告人應負的刑事責任(自訴案件除外)。
?要把握請求賠償事由與被告人犯罪行為之間的因果關(guān)系,不屬于犯罪行為直接造成的物質(zhì)損失,不應計算在內。
民事上訴狀范例
上訴人(原審被告):孟某某,男,漢族,生于19某年1月日,農民,小學(xué)文化,現住安龍縣鎮村組號。
被上訴人(原審原告):劉某,男,漢族,生于19年7月日,高中文化農民,現住安龍縣鎮村組號。
上訴人因不服安龍縣人民法院于20xx年6月14日作出的(20xx)安民初字第182號民事判決書(shū),現提出上訴。
訴訟請求:1、請依法撤銷(xiāo)安龍縣人民法院作出的(20xx)安民初字第182號民事判決書(shū);
2、請求依法發(fā)回重審或者判決支持上訴人的訴訟請求,即由被上訴人向上訴人承擔各項賠償費用77207.8元(扣出被上訴人已支付部分后為53645.8元)。
3、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)及理由:
一、一審認定本案中《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》有效,該認定顯然錯誤,本調解協(xié)議應屬于無(wú)效協(xié)議。
首先,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》是在上訴人與被上訴人均不在場(chǎng)的情況下,由雙方家屬自行作出的調解。交通事故發(fā)生后,上訴人一直住院,因傷勢嚴重,缺乏正常人的認知,而被上訴人因造成交通事故,為逃避責任一直躲藏。被上訴人家屬為使上訴人家人不要“告上”,口頭向上訴人家屬作出愿意承擔全部責任的承諾,上訴人家屬受被上訴人家屬的蒙蔽,同意與被上訴人家屬調解!秞x村人民調解協(xié)議書(shū)》便是在雙方當事人均不在場(chǎng)的情況下由xx村人民調解委員會(huì )作出,沒(méi)有當事人雙方本人在場(chǎng),所謂的調解協(xié)議是不能代表雙方當事人意志的。
其次,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》缺乏協(xié)議必要要件!秞x村人民調解協(xié)議書(shū)》不僅沒(méi)有上訴人與被上訴人的簽名或蓋章,連雙方家屬都未簽名或蓋章,僅此一點(diǎn),按照《合同法》相關(guān)規定,該調解協(xié)議即因缺乏合同必要要件而屬無(wú)效。
其三,xx村人民調解委員會(huì )調查過(guò)程不符合法律規定。xx村人民調解委員會(huì )就本案交通肇事賠償事宜,于20xx年10月28日專(zhuān)門(mén)作了調查,并形成了《調查筆錄》。從《調查筆錄》可以看出,xx村人民調解委員會(huì )調查過(guò)程顯然不符合法律規定,xx村人民調解委員會(huì )是將文正英、孟文江等人一并進(jìn)行的調查,這顯然不符合取證要求,調查取證只能單獨進(jìn)行,而不能對數人一并進(jìn)行。同時(shí),上訴人孟某某當時(shí)正躺在醫院,根本就沒(méi)有接受過(guò)xx村人民調解委員的調查,但xx村人民調解委員卻將“孟某某”一并列為“被調查人”,并由孟文江在“孟某某”名字上按手印,xx村人民調解委員這種調查顯然不符合法律規定。
二、xx村人民調解委員形成的《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》不僅無(wú)效,而且顯失公平。
《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》形成后,上訴人家屬因缺乏起碼的醫學(xué)常識,在對上訴人傷情嚴重程度沒(méi)有一個(gè)正確認識和判斷的情況下,同時(shí)也是在上訴人與被上訴人均不在場(chǎng)的情況下,因急于為上訴人籌集醫療費,收下了被上訴人家屬支付的“一次性醫療費”。在涉及上訴人重要權益能否被得到合法、有效保障的情況下,上訴人家屬收受“一次性醫療費”的行為顯然不能代表上訴人的真實(shí)意愿。所以,上訴人家屬與被上訴人家屬之間的交涉并不能代表當事人本人的意愿。從上訴人最后的司法鑒定結論看,因傷情已分別達八級、九級傷殘,所需各種費用遠不只16000元,各項費用至少也需77207.8元,而被上訴人實(shí)際只支付了23562元,尚差53645.8元。顯然,《xx村人民調解協(xié)議書(shū)》即無(wú)效,且顯失公平。
三、本案案情復雜,一審法院適用簡(jiǎn)易程序審理不符合《民事訴訟法》關(guān)于簡(jiǎn)易程序審理有關(guān)規定。
本案因交通事故發(fā)生后,沒(méi)有交警出現場(chǎng),在證據的適用上存在一定困難。同時(shí),被上訴人對自已所造成的交通事故公然否認,這些增加了一審法院查清本案事實(shí)真相的難度。并且,在一審過(guò)程中,被上訴人曾公然在法院攻擊上訴人,使事態(tài)一度惡化。在此種種情況下,本案都不宜適用簡(jiǎn)易程序審理。故一審法院適用簡(jiǎn)易程序審理本案,程序上不合法。從判決所認定的情況看,將一份無(wú)效調解協(xié)議認定為有效,事實(shí)認定確實(shí)不客觀(guān),判決結果也不公正。
綜上所述,一審法院審理此案,在程序上違反《民事訴訟法》關(guān)于簡(jiǎn)易程序審理規定,在案情上沒(méi)能準確認定事實(shí),以致上訴人的合法權益未能得到保障。根據《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規定,特訴至貴院,請求依法判決。
此致
xxx中級人民法院
上訴人:
二Oxx年六月二十五日
上訴狀范本9
原告:有限公司
住所: 市 區 路 號
法定代表人: 職務(wù):董事長(cháng)/總經(jīng)理
被告::有限公司
住所: 市 區 路 號
法定代表人: 職務(wù):董事長(cháng)/總經(jīng)理
聯(lián)系電話(huà):
被告: ,男,漢族, 年 月 日生,住址: ,聯(lián)系電話(huà):
訴訟請求
一、請求判令被告支付給原告貨款 元;
二、請求判令被告支付逾期付款違約金 元;
三、請求判令被告承擔本案的全部訴訟費用。
事實(shí)與理由
年 月 日,被告從原告處購得 元貨物,根據合同約定,付款時(shí)間是 ,但至今未付貨款。
故為維護自己的合法權益,特向貴院提起訴訟,望予支持。
此致
人民法院
具狀人: 有限公司
年 月 日
上訴狀范本10
上訴人(原審被告、反訴原告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):董事長(cháng)
被上訴人(原審原告、反訴被告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):總經(jīng)理
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決,現特提出上訴。
上訴請求:
一、請求依法撤銷(xiāo)中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決;
二、請求依法進(jìn)行改判;
三、請求判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
原審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當,導致做出了錯誤的判決結果,理由如下:
一、被上訴人所供鉛精礦不符合合同約定的質(zhì)量標準
1、被上訴人行為屬于根本性違約。
根據上訴人與被上訴人簽訂的《原料購銷(xiāo)合同》第三條“質(zhì)量要求:Pb≥%。同批鉛精礦質(zhì)量應基本一致,不得混入外來(lái)夾雜物!钡谒臈l“鉛精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準見(jiàn)附表!痹凇躲U精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準》附表1規定“%
以上規定說(shuō)明,主要鉛精礦應達到Pb≥%,不達到此標準的少數鉛精礦可按照附表遞增和遞減,Pb
2、公安機關(guān)取樣檢測的結果證明上訴人所供的鉛精礦品位不合格。
(1)x年5月25日公安局公安分局民警在上訴人分公司粗鉛廠(chǎng)依法對堆放車(chē)間內的x年4月2x日、5月3日、5月4日被上訴人運到的鉛精礦進(jìn)行取樣,經(jīng)均勻布點(diǎn)取樣后,混合十字對角四分法縮分,然后提取檢測鉛精礦一袋(灰黑色粉末狀物)。(詳見(jiàn)x年5月25日提取筆錄)
(2)x年x月5日公安局分局刑事偵查大隊出具公安局分局委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū),委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行檢測,委托書(shū)內容“為打擊犯罪,特呈請對犯罪嫌疑人所使用的鉛精礦進(jìn)行價(jià)格鑒證!(詳見(jiàn)委字[]1x4號委托書(shū))價(jià)格認證中心依據委托“依法對被騙13.14%Pb品位鉛精礦4.34噸的價(jià)格進(jìn)行鑒定”(詳見(jiàn)區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號鑒定結論書(shū))并出具編號:區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號的價(jià)格鑒定結論書(shū),該結論書(shū)價(jià)格鑒定基準日為x年4月2x日至x年5月4日,結論書(shū)認定x年4月2x日、5月3日、5月4日共計4.34噸鉛精礦Pb13.14%,價(jià)格25x532.xx元。同時(shí),在委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū)中載明了5月25日調取的鉛精礦Pb都為13.14%。
在委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心認證的同時(shí),公安局分局刑事偵查大隊還委托滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行測試,滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具編號P-x24檢測報告書(shū),報告指出5月25日鉛精礦的Pb13.14%。
3、訊問(wèn)筆錄證實(shí)5月3日、5月4日的鉛精礦均不合格。
被上訴人經(jīng)辦涉案業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)員于x年5月22日在x區公安分局訊問(wèn)時(shí)出具訊問(wèn)筆錄,該筆錄確認被上訴人將鐵礦及低品質(zhì)的鉛精礦加入到高品質(zhì)鉛精礦中,并將混合后的鉛精礦分別于x年5月3日、5月4日兩批共計1x車(chē)發(fā)往上訴人處。(詳見(jiàn)x年5月22日訊問(wèn)筆錄)
以上情況證明了一個(gè)事實(shí),被上訴人所供的全部鉛精礦都不合格,未達到合同約定的產(chǎn)品質(zhì)量要求。退一步講,即使被上訴人4月2x日、5月4日供給上訴人的鉛精礦的品位合格,但是之后x車(chē)不合格的鉛精礦混入了之前5車(chē)所謂合格的鉛精礦中的Pb卻只有13.14%,當然導致所有鉛精礦不合格。而一審判決想當然“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))違反合同約定的初衷,這種混雜的鉛精礦是無(wú)法冶煉出粗鉛的。
二、原審法院判決部分事實(shí)認定不清
1、原審法院認定“出具的《結算過(guò)程證明》中載明x年4月2x日兩車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為2xx1x3.2x元,x年5月4日三車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為531x53.xx元!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x頁(yè))與事實(shí)不符。其一,上訴人出具《結算過(guò)程證明》的背景是應公安局分局刑事偵查大隊要求分別就被上訴人調包貨物檢測樣品及實(shí)際供應貨物的價(jià)值分別作出結算,以便確定犯罪嫌疑人的犯罪金額。其二,上訴人對2xx1x3.2x元、531x53.xx元兩個(gè)數額是不認可的,而是假設被上訴人調包樣品是真實(shí)存在的話(huà)其價(jià)值是2xx1x3.2x元、531x53.xx元。并非我方認可的價(jià)值。
一審法院斷章取義,將依據調包貨物檢測樣品出具的《結算過(guò)程證明》2xx1x3.2x元、531x53.xx元作為定案依據,卻忽略了依據實(shí)際供應貨物出具的.《結算過(guò)程證明》25x532.xx元(12車(chē)合計價(jià)值)。以此作出的定案依據實(shí)屬錯誤。
2、一審法院認為“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款。5月3日所供鉛精礦應按照13.14的品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))認定事實(shí)不清。
根據公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心及滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具的報告,被上訴人供應給上訴人的所有貨物合計4.34噸都不合格,而非只有5月3日的不合格。
3、一審法院認為“貨物價(jià)值為1x31435.55元”(詳見(jiàn)判決書(shū)11頁(yè))與事實(shí)不符。根據上訴人與被上訴人簽訂的合同,Pb
三、按照合同約定,上訴人請求被上訴人支付12x萬(wàn)元違約金的訴求應當得到支持
1、《原料購銷(xiāo)合同》第十四條約定“若供方原料進(jìn)入需方廠(chǎng)內在在計量過(guò)程中弄虛作假,經(jīng)需方查實(shí),屬供方責任的,每車(chē)次支付違約金5-1x萬(wàn)元,從供方貨款中扣除!
合同中所說(shuō)的“計量”應當認為是廣義的,包括質(zhì)量與數量?jì)蓚(gè)方面,任何一方面達不到標準的都應當認定為違約。從合同本意來(lái)講,質(zhì)量比數量更為重要,不可能數量不合格需承擔違約責任而質(zhì)量不合格卻不承擔違約責任。
因此,“量”不是指數量,而是指質(zhì)量。
2、現被上訴人供應的貨物品位不符合合同約定且存在弄虛作假的情形,給上訴人造成經(jīng)濟損失達 元。
3、根據合同約定,被上訴人共供應12車(chē)不合格鉛精礦,應當向上訴人支付12x萬(wàn)元的違約金。
綜上所述,原審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤不當,導致了判決結果錯誤,依法應予糾正,上訴人的請求依法應當得到支持。故此,上訴人特向貴院依法提起上訴,請求二審法院依法撤銷(xiāo)原審判決,并依法改判,以維護上訴人的合法權益。
此致
xx省高級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀范本11
原告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________135地址:_________________北京市海淀區
被告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢,出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________130地址:_________________北京市海淀區
案由:_________________
訴訟請求:_________________
一、判令被告向原告支付違約金共計32200元;
二、判令被告賠償原告裝修損失10060.80元;
三、判令被告賠償原告經(jīng)營(yíng)損失3573元;
四、判令被告承擔本案的訴訟費用
此致
___________人民法院
具狀人:___________
____年_____月_____日
上訴狀范本12
房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案民事上訴狀
上訴人(原審被告):某某建設集團有限公司,住所地:某某市某某鎮。
法定代表人:某某 職務(wù):董事長(cháng)。
被上訴人(原審原告):某某,男,漢族,19 年 月 日出生,住某某市某某區某某北路 號111室。
原審被告:某某建設集團有限公司某某分公司,住所地:某某火炬高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區某某北村32號。
負責人:某某,經(jīng)理。
上訴請求:
1、依法撤銷(xiāo)某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 )某某民初字第1000號民事判決,發(fā)回重審;或駁回被上訴人的訴訟請求;或直接予以改判。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)和理由:
上訴人因不服某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 ) 高民初字第1000號民事判決書(shū),現提起上訴。
一、該判決對被告的辯稱(chēng),存在遺漏和曲解。
該判決稱(chēng)“被告某某建設集團某某分公司稱(chēng):對原告的訴訟請求及事實(shí)和理由沒(méi)有異議,對原告提供證據的真實(shí)性予以認可”。而某某分公司真實(shí)意思是,對原告起訴的與其發(fā)生的房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的法律關(guān)系是存在的,但對于原告訴訟請求的事實(shí)和理由以及據以證明的相關(guān)證據存在異議的,且原告起訴的證據是非常不足的。該判決稱(chēng)“被告某某建設集團稱(chēng):要求某某公司與原告協(xié)商解決”,眾所周知要求調解不屬相對人抗辯,將被告要求調解作為辯稱(chēng)內容顯然文不對題,更非被告的真實(shí)辯稱(chēng)意思表示。而被告某某建設集團的真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)則與某某分公司以上真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)相同?墒,該判決卻斷章取義,未將被告的真實(shí)答辯意見(jiàn)記入筆錄,導致了該判決認定事實(shí)和適用法律錯誤,從而作出了完全傾斜于原告和絕對不利于被告的裁決。顯有失公平。
二、該判決認定事實(shí)錯誤。
。ㄒ唬┰撆袥Q對原告訴請的返還本金1987196.54元予以認定,但原告稱(chēng)該款項是某某承攬工程施工期間被告拖欠的款項,該事實(shí)在該判決書(shū)中并無(wú)闡述,本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,購房款是現金還是欠款,以及支付或欠款時(shí)間、金額的來(lái)源是該案的基本內容,但該判決均未查明并列入判決書(shū),顯而易見(jiàn)本案的事實(shí)是不清的。
。ǘ┰撆袥Q認定某某東龍房產(chǎn)與被告之間已結算完畢,不欠其工程款為解除合同的前題?墒聦(shí)是,結算并未辦理完畢,且房屋買(mǎi)賣(mài)合同既然合法有效,解除合同與第三人結算款項并無(wú)直接因果關(guān)系。另:該判決認定,原告要求解除合同,被告亦同意解除。殊不知本案被告有二,是哪個(gè)被告亦同意?該判決認定的事實(shí)顯含糊其辭。
。ㄈ┰撆袥Q認定事實(shí)證據不足。本案原告提供的證據,僅有一份收條和房屋轉讓清單兩份證據。并且,判決書(shū)未載明本案原告舉證、被告質(zhì)證和法院認證過(guò)程的事實(shí)。上訴人不得不對本案庭審程序是否合法產(chǎn)生了質(zhì)疑。
上訴人認為,未經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證和法院認證的證據,不能作為定案的依據。
三、該判決支持原告要求按銀行同期貸款利率的1.3倍賠償損失,沒(méi)有事實(shí)和法律依據。本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,即便合同無(wú)效,也只須返還購房?jì)r(jià)款,至于雙方存在的經(jīng)濟損失必須有經(jīng)濟損失的客觀(guān)存在,且對損失的承擔應當按照過(guò)錯責任由雙方分擔。本案原告既未向法院提供購房款是向銀行貨款的事實(shí)依據,該判決也未認定房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效的過(guò)錯責任,更沒(méi)有按過(guò)錯責任分擔所謂的經(jīng)濟損失。
尤其是,該判決支持原告返還購房款是1987197.54元,并支持賠償自20xx年11月16日起至20xx年9月14日止的利息,按本金3698770.80元計算。上訴人認為,該判決,既未對所謂本金的數額和來(lái)源予以查實(shí)確認,且對20xx年9月14日三年多以前已經(jīng)了結超過(guò)訴訟時(shí)效的錢(qián)款的`利息在該判決中再作認定。顯而易見(jiàn),該判決顯失公平。
四、該判決程序違法。
本案案情復雜,不但涉及承攬工程款項的結算,涉及房屋的抵押,還涉及房屋買(mǎi)賣(mài)合同的效力,且訴訟標的也較大。顯不屬案情簡(jiǎn)單、爭議不大的簡(jiǎn)易案件,故本判決采用獨任審判在程序上也是錯誤的。同時(shí),該判決書(shū)中明確載明原審被告要求與原告協(xié)商解決,那么,法院應當主持調解,并在判決書(shū)中闡明調解成立或調解不成的原因和過(guò)程,為何不是調解結案而是直接判決呢?對此,上訴人認為,原審法院對本案的判決,當事人有調解要求而法院不調解,那么顯見(jiàn)法院有強行判決之嫌。故上訴人認為,對本案的審判,原審法院存在程序上的違法也是明顯的。
綜上所述,本案原審判決存在認定事實(shí)不清,適用法律錯誤,程序違法的嚴重問(wèn)題。為此,望貴院充分考慮上訴人的上訴理由,依法維護上訴人的合法權益,支持上訴人的上訴請求!謝謝!
此致
某某市中級人民法院
上訴人: 某某建設集團有限公司
20年 月日
上訴狀范本13
原告李X,男,蒙古族,1954年出生,內蒙古XX市XX區XX村X(qián)組,電話(huà)1891037xxxx。
被告XX市人民政府,地址:XXXXXX市政綜合樓,法定代表人XXX,市長(cháng)。
第三人XX市XX區人民政府,地址XXX政府,法定代表人:XXX,職務(wù):區長(cháng)。
第三人XX市XX區人民政府XX街道辦事處XX村村民委員會(huì ),地址XX市XX區人民政府XX街道辦事處XX村,法定代表人XX,職務(wù):村主任。
訴訟請求
1、撤銷(xiāo)被告作出的《XX市人民政府行政復議決定書(shū)》(X政復決字[20xx]166號)
2、責令被告恢復對原告申請的行政復議案件的審理。
事實(shí)和理由
20xx年12月XX市XX區人民政府組織征收原告所在村莊全部耕地約1800畝,原告于20xx年12月19日向被告提出行政復議申請,要求確認XX市XX區決定實(shí)施征收小房村全部耕地的行政行為違法并責令其停止實(shí)施違法行為,20xx年1月9日,原告收到被告作出的X政復決字[20xx]166號行政復議決定書(shū),決定書(shū)駁回原告行政復議申請。
原告認為,XX市XX區征收小房村耕地的行為屬于事實(shí)行為確實(shí)存在,被告不應駁回原告申請,被告作出的.行政復議決定認定事實(shí)不清、應予糾正。具體理由如下:
一、XX市XX區XX街道XX村民委員會(huì )所發(fā)布的三個(gè)公告明確寫(xiě)明,其所正在具體實(shí)施的征地行為是“XX區人民政府征地&rdquo公告上有XX村村委會(huì )蓋章,完全可以說(shuō)明問(wèn)題;而被告作為行政復議機關(guān)在沒(méi)有證據的前提下,草率斷定第三人區政府不存在征地行為,屬于認定事實(shí)不清。
二、XX村已設立“征地專(zhuān)用賬戶(hù)&rdquo征地資金均由政府承擔,小房村村委會(huì )已代為組織發(fā)放大額補償款,每畝地補償款9萬(wàn)元,共計約1.6億左右,如不是XX區政府組織,XX村村民委員會(huì )從何處獲取如此巨額資金。
綜上、被告作出的X政復決字[20xx]166號《行政復議決定書(shū)》認定事實(shí)、適用法律錯誤依法應予撤銷(xiāo)。原告為維護自身合法權益,依法向人民法院起訴,望支持原告的訴訟請求。
此致
XX市中級人民法院
上訴人:XXX
XXX年XX月XX日
上訴狀范本14
民事上訴狀
上訴人:于某,女,1978年7月28日生,漢族,##軟件有限公司工程師,住##市##區##鎮6號樓4單元602號
被上訴人:蔡某,男,1973年5月5日生,漢族,北京##醫療器械有限責任公司法定代表人,住北京是海淀區##鎮##號樓##單元##號
上訴人因蔡某訴于某房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服昌平區(20xx)昌民初字第##號判決書(shū),現提出上訴。
上訴請求:
1、一審判決認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審
2、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
事實(shí)與理由:
一、一審判決認定事實(shí)不清。
一審法院認定按照合同約定上訴人于某應承擔個(gè)人所得稅的事實(shí)是錯誤的。
首先,要查清本案的事實(shí)部分,我們需要了解上訴人和被上訴人以及居間公司之間就房屋買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中一系列細節約定。20xx年8月21日上訴人通過(guò)xxxx居間公司和被上訴人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同,簽訂合同時(shí),上訴人多次反復向居間公司和被上訴人核實(shí)稅、費項目,得到肯定的答復是,賣(mài)方只有一套房產(chǎn),并滿(mǎn)五年,不存在個(gè)人所得稅,并且居間公司經(jīng)紀人國xx親筆列出清單(證據四),及上訴人對國xx做的錄音證據三,以及《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條(二)項關(guān)于出賣(mài)人承擔的稅、費中都清楚的表明,出賣(mài)人應該承擔的稅費中不包括“所得稅”,也就是講,不會(huì )有個(gè)人所得稅發(fā)生,這是出賣(mài)方以及居間公司給買(mǎi)受人的真實(shí)的意思表達,上述證據足以讓買(mǎi)受人相信,買(mǎi)賣(mài)合同中時(shí)產(chǎn)生的所有費用中不包括“個(gè)人所得稅”,在此信任的基礎上,買(mǎi)受人在第六條(四)項買(mǎi)受人愿意承擔出賣(mài)人應當承擔的稅、費這一項的約定下,買(mǎi)受人愿意承擔的稅、費就是第六條(三)項下指明的第8項“契稅”,和第六條(二)項下指明的第9項“土地出讓金或土地收益”,這才是上訴人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表達,也是買(mǎi)賣(mài)雙方關(guān)于《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》達成合意的前提條件之一,也不存在約定不明的情況。該份《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條關(guān)于稅、費相關(guān)規定第(一)項之所以用羅列的方式清晰的表達所有應該繳納的稅、費,并在(二)、(三)項繳納義務(wù)主體欄中通過(guò)填表“√”或“×”的形式約定清楚,就是為了防止合同出現歧義,如果關(guān)于“個(gè)人所得稅”真的如被上訴人所言,應該有上訴人繳納,那簽訂合同時(shí)就應在買(mǎi)受人承擔的稅、費一欄中通過(guò)填表打“√”的形式寫(xiě)清楚。通過(guò)對上述買(mǎi)賣(mài)雙方意思和語(yǔ)境的分析,以及相關(guān)證據的佐證,可以清晰的看到,一審法院在審理本案時(shí),沒(méi)有深入調查簽訂合同的背景和了解買(mǎi)賣(mài)雙方真實(shí)的意思表達,錯誤的機械套用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》相關(guān)條款,做出錯誤的裁判。
其次,一審法院認定,上訴人違約日期應該從20xx年10月26日起算至20xx年2月9日房屋實(shí)際過(guò)戶(hù)之日止是錯誤的。我們認為在爭議沒(méi)有解決之前,上訴人有理由不履行相應的義務(wù),真實(shí)情況是,20xx年10月26日下午,交易雙方和中介在昌平建委開(kāi)始辦理過(guò)戶(hù)手續時(shí),中介拿出一些過(guò)戶(hù)材料要求賣(mài)方簽字,賣(mài)方拒絕簽署《滿(mǎn)五年唯一生活用房證明》,并借口上廁所,離開(kāi)過(guò)戶(hù)大廳,后始終沒(méi)有出現,當天無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。10月至11月,買(mǎi)方多次催促中介(國xx)解決問(wèn)題,并曾到中介店找中介協(xié)商,中介說(shuō)賣(mài)方應當簽字,不應該產(chǎn)生個(gè)稅,另外簽署合同時(shí),中介講,如果有清單之外的其他稅費,中介會(huì )承擔,因此,買(mǎi)方?jīng)]有同意支付個(gè)人所得稅。20xx年11月11日賣(mài)方在明知買(mǎi)方已經(jīng)交付一半購房款,并將另一半購房款匯入賣(mài)方賬戶(hù)的情況下,為了獲取不法利益,隱瞞不止一套住房并需要繳納個(gè)人所得稅的真實(shí)事實(shí),采取欺騙手段,騙騙取中介和買(mǎi)方的信任,稱(chēng)其房屋不需要繳納個(gè)人所得稅,達到促成交易的目的,至此引發(fā)矛盾后,賣(mài)方不是采取積極的'方式解決矛盾,而是通過(guò)律師來(lái)歪曲合同簽訂的原意,蒙騙一審法院,騙取違約金和律師費達13萬(wàn)多元,而一審法院根本沒(méi)有深入了解案件背后的真實(shí)交易意思,且沒(méi)有認真分析研究合同約定的條款內容,草率做出錯誤判決。在本案開(kāi)庭審理過(guò)程中,賣(mài)方訴請的違約金是五萬(wàn)二千一百六十二元五角,而律師費卻高達8萬(wàn)元。在中國,當事人為了5萬(wàn)多元利益,卻承擔8萬(wàn)元的律師費案件是不是就這個(gè)案件出現了。而且一審法院根本沒(méi)有考慮到案件背后的真實(shí)交易情況,做出極其荒唐的判決,本案的判決結果,我們認為完全是一起賣(mài)方惡意不履行合同,律師參與挑起訴訟,法官極其不負責的草率錯誤判決。
二、一審判決認定事實(shí)證據不足。
一審法院認定上訴人違約的事實(shí)有結婚證、《存量房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、《公積金貸款補充協(xié)議》、查詢(xún)單、詳情單、收條、證人證言及當事人陳述等證據在案佐證。我們認為,這些證據并不能證明上訴人有任何過(guò)錯,從上述內容我們可以清晰的知道,在本案的交易過(guò)程中,上訴人始終積極嚴格履行合同交易義務(wù),并完成了高達162.5萬(wàn)的付款義務(wù),(其中50%首付款按時(shí)付給賣(mài)方,剩余50%尾款也通過(guò)資金監管方式按時(shí)匯入賣(mài)方賬戶(hù)),其主客觀(guān)善意交易非常明顯,上訴人如此善意行為,不可能也不會(huì )為了4400元的個(gè)人所得稅而使自己產(chǎn)生無(wú)法過(guò)戶(hù)的風(fēng)險,因此一審法院認定在證據不足的情況下,對案件事實(shí)做出錯誤的認定。
三、一審法院適用法律錯誤
一審法院在認定事實(shí)不清、證據不足的情況下,錯誤適用《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條規定,做出錯誤判決。我們認為在違約責任沒(méi)有劃清的情況下就適用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第九條的規定是錯誤的,上訴人在整個(gè)交易過(guò)程中都是積極和善意的,由于被上訴人的欺騙行為,為了促成交易,才導致過(guò)戶(hù)失敗,責任不在上訴人。同時(shí)關(guān)于律師費一節,一審法院適用第九條(四)出賣(mài)人或買(mǎi)受人任何一方違約,違約方除了依據本條前三款約定承擔違約責任外,還應賠償守約方因主張債權而支付的律師費(但賠償的律師費不應當超過(guò)房屋總價(jià)款的5%),如一方違約導致上述交易無(wú)法完成的還應賠償守約方向居間人支付的傭金。且不講該條款是格式條款,有違公平誠信的原則,顯失公平。但該條適用的前提是守約方因主張債權而支付的律師費,我們先不論到底誰(shuí)是守約方,該條被上訴人主張的債權是多少,我們在判決書(shū)中并沒(méi)有看到,實(shí)際也不存在有債權的事實(shí),20xx年4月8日上午11時(shí),回龍觀(guān)法庭民事案件開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)第五行,被上訴人的代理人已經(jīng)明確請求變更了訴訟請求,變更的結果是被上訴人主張違約金48750.00元、律師費8萬(wàn)元。這和主張債權沒(méi)有任何關(guān)系,何來(lái)因主張債權而支付的律師費的判決,且律師費開(kāi)庭時(shí)被上訴人并沒(méi)有發(fā)生,是事后補證的,應屬無(wú)效證據,這點(diǎn)從一審20xx年4月8日開(kāi)庭筆錄第10頁(yè)倒數第三行法官的問(wèn)話(huà)中能得到印證,法官:“律師費必須要先交”,否則法院無(wú)法支持”。但是一審法官還是錯誤的支持了無(wú)效的證據。律師費的訴訟,我們認為也是被上訴人和律師合伙串通,試圖通過(guò)法院錯誤判決達到騙取律師費的目的,從整個(gè)庭審和上訴人交易的主觀(guān)目的性都可以看出上訴人的惡意。
最后,在一審判決書(shū)第二頁(yè)第二面倒數第9行,法官也作出了錯誤的表述,“被告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給原告蔡某”,而實(shí)際情況是“原告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給被告于某”,第一頁(yè)第二面第13行,原告的訴求是“判令被告向原告支付違約金51675.00元”,而在第三頁(yè)第一面第9行判決“被告人于某給付蔡某違約金52162.50元”,連關(guān)鍵的金額都搞錯了?梢(jiàn)本該嚴肅的判決書(shū),從認定事實(shí)、證據采信、到適用法律到判決書(shū)的表述都出現了嚴重的錯誤,是一份典型的畸形錯誤判決。
人民法院的審判應該是一項非常嚴肅的工作,從一審法院這份漏洞百出的判決書(shū)上,法官的隨意性可見(jiàn)一斑!這樣的法官執法,其公正性能令人信服嗎?法治國家的目標能實(shí)行嗎,一次不公的裁決比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈,因為這些不平的舉動(dòng)不過(guò)弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審,一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:XXX
年月日
上訴狀范本15
上訴人:★★技術(shù)(上海)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“★★公司”)
住所:上海市浦東新區浦東大道32區99號樓
法定代表人:李某某
被上訴人(原審被告):劉某某,女, 1972年1月21日生,住北京市海淀區某小區34號院1號樓2門(mén)302號
原審被告:中國某勞務(wù)派遣公司公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“◆◆公司”)
住所:北京市朝陽(yáng)區某某路7號某某大廈
法定代表人:張某某
案由:勞動(dòng)爭議
上訴請求:
1、請求撤銷(xiāo)(20xx)朝民初字第186※※號《民事判決書(shū)》,改判上訴人無(wú)需支付被上訴人雙倍工資差額人民幣91000元;
2、一審、二審訴訟費由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人不服北京市朝陽(yáng)區人民法院20xx年9月10日作出的(20xx)朝民初字第186※※號民事判決書(shū),特向北京市第二中級人民法院提起上訴。
一審法院對本案認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,應當撤銷(xiāo)其作出的判決書(shū),依法改判,支持上訴人的上訴請求。理由如下:
一、◆◆公司與被上訴人之間僅是人事代理關(guān)系,并非是實(shí)質(zhì)上的勞動(dòng)關(guān)系。
首先,被上訴人與上訴人20xx年2月5日簽訂沒(méi)有終止期限的《雇傭員工標準合同》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《雇傭合同》”),被上訴人20xx年3月12日才與◆◆公司簽訂虛假的《勞動(dòng)合同》。后一合同的簽訂實(shí)質(zhì)上僅因為上訴人為外地公司,無(wú)法在北京為被上訴人辦理社會(huì )保險,因此才選擇了與◆◆公司簽訂名為“勞動(dòng)派遣”實(shí)為“人事代理”的合同,并安排被上訴人簽訂了形式上的《勞動(dòng)合同》。
其次,◆◆公司從未對被上訴人進(jìn)行管理,雙方不符合事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系形成的實(shí)質(zhì)要件。 上訴人之所以選擇◆◆公司作人事代理的做法正是為了更好地履行用人單位的法定義務(wù)(為員工購買(mǎi)社保),否則上訴人根本沒(méi)有必要在自己剛剛(20xx年2月5日)與被上訴人簽訂勞動(dòng)合同一個(gè)月的情況下再另行委托其他機構(20xx年3月12日)為被上訴人簽訂勞動(dòng)合同,在20xx年3月后故意加大自己的用工成本。
可見(jiàn),三者之間根本就不是法律規定所稱(chēng)的.勞務(wù)派遣關(guān)系,而是人事代理關(guān)系。法院應當考慮到這一點(diǎn),還原事實(shí)的真相,認定三者之間人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì)。
二、退一步講,即便不能認定三方之間是人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì),被上訴人與◆◆公司簽訂《勞動(dòng)合同》并沒(méi)有致使上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》自行解除,最多是在該期間是存在兩份合法有效的勞動(dòng)關(guān)系,兩份合法有效的勞動(dòng)合同。
一審法院認為被上訴人與◆◆公司之間簽訂的《勞動(dòng)合同》致使上訴人與被上訴人之間簽訂的《雇傭合同》自行解除,這樣的判決是主觀(guān)臆斷,沒(méi)有法律依據,請求二審法院依法改判。理由如下:
根據《勞動(dòng)合同法》 第三十九條第4項規定:“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以
解除勞動(dòng)合同!笨梢(jiàn),只要用人單位沒(méi)有異議,勞動(dòng)者可以同時(shí)與其他單位建立勞動(dòng)關(guān)系,法律不禁止雙重勞動(dòng)關(guān)系。因此,本案中,退一步講即使◆◆公司與被上訴人在20xx年3月12日至20xx年3月12日存在一段勞動(dòng)關(guān)系,仍不影響該期間上訴人與被上訴人在該期間的勞動(dòng)關(guān)系同時(shí)存在:一段新勞動(dòng)關(guān)系的開(kāi)始并不必然導致另一段勞動(dòng)關(guān)系的自行解除或者終止。且20xx年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》也明確規定了勞動(dòng)合同終止的法定情形和勞動(dòng)合同解除的情形。本案一審法官所認定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》因被上訴人與◆◆公司20xx年3月12日簽訂勞動(dòng)合同而自行解除的情形不屬于《勞動(dòng)合同法》規定的任何一種勞動(dòng)合同解除或者終止的情形。
且在本案中,上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》第20條明確約定:“雇傭方可將本雇傭合同分派至相關(guān)公司”。什么是分派?請注意 “分”,而不是整個(gè)轉包。結合本案實(shí)際,在簽訂本合同時(shí),被上訴人知曉上訴人可以將這份合同分派給其他公司,實(shí)際上是分派給能夠在勞動(dòng)合同履行地北京為被上訴人繳納社保的◆◆公司。因此,◆◆公司與被上訴人簽訂的勞動(dòng)合同如果也僅是上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》合同期間的“一段分派”。 一審法院認定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》被自行解除的法律依據何來(lái)?上訴人懇請二審法院查明事實(shí),正確適用法律,依法改判。
三、認定上訴人再支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資差額不合法、不合理。
《勞動(dòng)合同法》關(guān)于未簽訂勞動(dòng)合同需支付雙倍工資規定,其立法本意是為了防止用人單位違法不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,從而影響勞動(dòng)者應當享受的合法權益。本案中,上訴人已經(jīng)依法與被上訴人簽訂《雇傭合同》,并且不惜增加用工成本使用◆◆公司人事代理也盡力為被上訴人等員工購買(mǎi)社保。上訴人完全遵循了中國法律規定,也完全依照《勞動(dòng)合同法》等法律法規的立法本意,維護被上訴人的合法權益。在合同履行期間,上訴人依照法律規定及雙方約定,在其中一段時(shí)間將關(guān)于社保繳納的事項轉分給能夠在當地為被上訴人繳納社保的◆◆公司,而這一點(diǎn)又恰恰是上訴人依照目前中國法律所無(wú)法獨自完成的。
一審法院卻罔顧上訴人已經(jīng)完全履行了用人單位應由的法律義務(wù),罔顧法律規定與本案事實(shí),隨意判決上訴人支付本不應承擔的雙倍工資差額。上訴人是極為不服,強烈懇求二審法院依照上訴人請求進(jìn)行改判。
四、一審法院判決不但背離了事實(shí)與法律,也與最高人民法院《關(guān)于當前形勢下做好勞動(dòng)爭議糾紛案件審判工作的指導意見(jiàn)》(法發(fā)〔20xx〕41號)嚴重背離。
《指導意見(jiàn)》第1規定,努力做到保障勞動(dòng)者合法權益與維護用人單位的生存發(fā)展并重。在審理勞動(dòng)爭議糾紛案件時(shí),既要依法維護勞動(dòng)者合法權益,又要促進(jìn)企業(yè)的生存發(fā)展,努力做到雙方互利共贏(yíng)。第2條規定,積極促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩定。在審理勞動(dòng)爭議糾紛案件時(shí),要盡量維護勞動(dòng)合同的效力??要鼓勵、規范企業(yè)自覺(jué)履行義務(wù)??。
上訴人用心良苦不惜增加勞務(wù)成本支出,選擇人事代理服務(wù),就是為了更完全地履行用人單位的法定義務(wù),并更好地維護被上訴人能更好地享受社保待遇,也是遵循了《指導意見(jiàn)》的要求。如果這樣竭盡全力維護勞動(dòng)者合法權益、自覺(jué)承擔社會(huì )責任,最終反而比違法不繳納社保的成本還更重,那法院是否希望用人單位在這種情況下都去違法,都不要考慮員工的合法權益?無(wú)需承擔社會(huì )責任,等待支付更小的違法成本?
因此,請求法院結合本案實(shí)際,全面考慮維護用工和諧,認定上訴人與被上訴人之間的《雇傭合同》在自簽訂后至被上訴人離職期間一直合法有效,被上訴人沒(méi)有請求支付雙倍工資差額的事實(shí)依據。改判上訴人無(wú)需支付被上訴人雙倍工資差額,以依法維護用人單位的合法權益,鼓勵企業(yè)更積極地為類(lèi)似情況下的員工的合法權益,維護勞資雙方之間真正的公平正義,促進(jìn)社會(huì )經(jīng)濟的良性發(fā)展。
綜前所述,上訴人不服一審法院判決,故上訴人訴至貴院,請求依法撤銷(xiāo)一審法院判決,改判支持上訴人的訴訟請求,以維權益。
此致
XXX人民法院
具狀人:★★公司
20xx年XX月 XX 日
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