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(薦)上訴狀15篇
上訴狀1
上訴人(原審原告):A,女,××歲,×族,××省××市人。
被上訴人(原審被告):B,男,××歲,×族,××省××市人,××市××局干部,現住××市××區××路××號。
上訴人因離婚一案,不服××市××區人民法院××年××月××日(19××)×民初字第××號判決,現提出上訴。
上訴請求:
1.變更××區人民法院(19××)×民初字第××號判決。
2.改判由上訴人撫養孩子C。
上訴理由:
(應祥述理由,此略。)
基于上述事實(shí),從有利于C的成長(cháng)教育角度考慮,請求人民法院依法改判,由上訴人撫養C。
此致
××市中級人民法院
附:1.本上訴狀副本×份
2.上訴人的收入證明
上訴人:A
××年××月××日
上訴狀2
上訴人(原審被告):××,女
被上訴人(原審原告):××,男
上訴人因離婚一案,不服xxx市五華區人民法院20xx年4月15日(2xx5)五法北民初字第074號民事判決,現提起上訴。
上訴請求:
一、請依法撤銷(xiāo)原審判決第三項前半部分對住房的判決內容,并改判為“位于xxx市××幢××單元××號的住房一套歸上訴人××所有”。
二、請依法對××于20xx年5月26日從其工資卡中取出的7xx0元作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,判令××向××補償35xx元。
三、請依法分攤一、二審訴訟費用的承擔比例。
上訴理由:
一、原審判決第三項前半部分對住房的判決內容沒(méi)有事實(shí)和法律依據,依法應予撤銷(xiāo)。
1、原審判決書(shū)第5頁(yè)倒數第四行“另查明,婚前原告××有住房一套”,沒(méi)有證據支持,也沒(méi)有事實(shí)依據。
我與××于97年結婚后至2xx0年就一直租住云南××學(xué)校的房屋,按當時(shí)住房福利政策的相關(guān)規定,一個(gè)家庭只能租住一套福利房,當時(shí)不論是租住夫或妻單位的房屋,性質(zhì)都是一樣的,都是享受?chē)易》扛@,即以很低的租金承租房屋,承租人只享有租賃權,并沒(méi)有所有權。該租賃權也不僅僅屬于××個(gè)人,我當時(shí)作為××的合法妻子對雙方共同居住的房屋同樣享有租賃權。
原審法院不能僅憑××在法庭上陳述“我在結婚前就有住房”而“查明,婚前原告胡××有住房一套”,必須要求××提供其“有”住房的證據(即房屋所有權證),而××并未提供其婚前擁有住房的任何證據,原審法院憑什么認定××婚前有住房一套?
2、每個(gè)家庭只能購買(mǎi)一套房改房,夫妻雙方不管是購買(mǎi)丈夫單位房屋還是妻子單位房屋,均享有同等的權利,該房屋均應屬于夫妻共同財產(chǎn),夫妻對共同所有的房屋均有平等的處理權。不能以購買(mǎi)的是丈夫單位房屋而對妻子加以歧視對待,反過(guò)來(lái)也一樣。
《國務(wù)院關(guān)于深化城鎮住房制度改革的決定》(1994年7月18日、國發(fā)[1994]43號)第四(十八)條規定:“職工按成本價(jià)或標準價(jià)購買(mǎi)公有住房,每個(gè)家庭只能享受一次,購房的數量必須嚴格按照國家和各級人民政府規定的分配住房的控制標準執行,超過(guò)標準部分一律執行市場(chǎng)價(jià)!薄秞xx市出售公有住房暫行辦法》第三條規定:“職工購買(mǎi)公有住房實(shí)行自愿原則。具有本市五華、盤(pán)龍、西山、官渡四個(gè)區城鎮戶(hù)口的職工,每戶(hù)可按房改標準價(jià)或成本價(jià)購買(mǎi)一套住房!薄秞xx市出售公有住房實(shí)施細則》第四條規定:“購買(mǎi)公有住房的職工必須是本人自愿并具有本市四區城鎮常住戶(hù)口的住戶(hù)。符合規定的購房戶(hù)可按標準價(jià)或成本價(jià)購買(mǎi)一套住房,但每戶(hù)只能享受一次!
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(二)第19條規定:“由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買(mǎi)的房屋,房屋權屬證書(shū)登記在一方名下的,應當認定為夫妻共同財產(chǎn)!备螞r夫妻雙方婚后共同承租的房屋?!
爭議房屋為雙方結婚后的1999年購買(mǎi)的福利房(房產(chǎn)證上已注明:該房屬房改售房,房?jì)r(jià)57588.19元,產(chǎn)權1xx%歸產(chǎn)權人所有),福利房面積、單價(jià)均有國家政策規定,針對的是一個(gè)家庭而不是個(gè)人,購買(mǎi)現住房時(shí)并未考慮或扣減原租賃房屋的價(jià)值。退一步講,即使考慮原住房的因素,原住房也已由雙方共同租賃居住長(cháng)達三年之久,所以并不是原審法院認定的以胡××婚前所有的房屋換購現住房,而是按福利房政策可以購買(mǎi)現住房,購買(mǎi)了現住房,原承租的房屋必須退還給單位,原住房租賃關(guān)系終止。該房屋是在雙方婚后取得,且是以共同收入來(lái)支付房款,還找我母親借了三萬(wàn)元錢(qián),2xx0年初搬進(jìn)去居住,20xx年11月12日才辦下產(chǎn)權證,雖然產(chǎn)權證上的名字是××的,仍應屬于夫妻共同財產(chǎn)。胡××在起訴時(shí)向法院遞交的財產(chǎn)清單及房屋所有權證也說(shuō)明××自己也認可該房屋屬于夫妻雙方共同財產(chǎn)。
原審法院既然已經(jīng)認定爭議房屋屬于夫妻共同財產(chǎn),就應當平均分割房屋。原審法院認定房屋價(jià)值15萬(wàn)元,并將房屋判給××所有,至少應判××補償我7.5萬(wàn)元,而原審法院卻只判××補償給我5萬(wàn)元(房屋價(jià)值的1/3),而買(mǎi)房所欠債務(wù)卻各承擔一半即15xx0元,顯失公平。如果是將雙方原租賃房屋的價(jià)值確定為胡××所有并從現住房?jì)r(jià)值中扣除,顯然沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據。若從照顧撫養子女方、女方或無(wú)過(guò)錯方原則出發(fā),則應將住房判給我所有。原審法院對住房的處理方式,上訴人百思不得其解!
3、爭議房屋依法應判給上訴人所有。
《婚姻法》第39條規定:“離婚時(shí),夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí),由人民法院根據財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第13條規定:“對不宜分割使用的夫妻共有的房屋,應根據雙方住房情況和照顧撫養子女方或無(wú)過(guò)錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應給予相當于該房屋一半價(jià)值的補償。在雙方條件等同的情況下,應照顧女方!
原審法院既然已將女兒判給我撫養,就應將住房判給我所有。否則,我帶著(zhù)剛剛五歲的女兒將無(wú)處安身。在拿一審判決時(shí),××問(wèn)書(shū)記員:“如果我沒(méi)錢(qián)給怎么辦?”我真擔心陷入即失去房子又拿不到錢(qián)的尷尬境地,那樣,我和女兒的生活質(zhì)量將大大下降。原審法院的判決完全違背了“照顧無(wú)過(guò)錯方、照顧子女和女方權益、共同財產(chǎn)均等分割”等諸多《婚姻法》基本原則,是違法的,理應被糾正。
4、原審法院將住房判給胡××所有于法無(wú)據,如果是競價(jià)取得,又不符合競價(jià)取得的規則。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(二)第20條規定:“雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權并且同意競價(jià)取得的,應當準許”,“競價(jià)取得”必須是雙方均同意的情況下由法院準許,而原審法院并未告知競價(jià)取得的'規則,原審中雙方也沒(méi)有任何同意競價(jià)取得的意思表示。
原審庭審筆錄第8頁(yè),當法官問(wèn)我們房屋值多少錢(qián)時(shí),我說(shuō)大約值11、12萬(wàn),胡××說(shuō)不低于15萬(wàn),當法官繼續問(wèn)是否對房屋價(jià)值進(jìn)行評估時(shí),原告××說(shuō):“認可被告所說(shuō)的價(jià)格但房子應該給我,我現在學(xué)校工作而且是班主任,我必須住學(xué)校不能離開(kāi)而且沒(méi)有其他住房!笨梢钥闯,對于房屋的價(jià)值雙方并未完全達成一致意見(jiàn),原審判決第5頁(yè)倒數第二行“雙方確認該套住房現價(jià)值人民幣15萬(wàn)元”跟一審庭審筆錄不符!痢恋闹鲝埵恰昂⒆託w我,我不要××付撫養費,房子歸我”,我的主張是“孩子歸我,××應付撫養費,房子歸我,我共補償給××26692元”,這些并不是房屋競價(jià)取得的意思表示,也看不出誰(shuí)對房子出價(jià)更高或對另一方補償更高。
26692元是這樣計算的:55xx0-35xx-57xx-4108-15xx0=26692元,即:我按11萬(wàn)元房?jì)r(jià)的一半55xx0元補給××,××補給我銀行取款35xx元、基金57xx元、住房公積金4108元、欠我母親的錢(qián)15xx0元共計28308元,兩者相減的差為26692元,并不是原審判決表達的“住房歸被告所有,被告愿意向原告補償26692元”這樣的意思,26692元是綜合計算結果,并不是僅對住房一半價(jià)值的補償。
二、原審法院對××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元不作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割的理由非;奶。
原審判決書(shū)第四頁(yè)倒數第四行至第六行對我所舉第11份證據的敘述為“11、銀行取款單,欲證明:原告取出的現金7xx0元應屬夫妻共同財產(chǎn)。原告質(zhì)證后,認為取款是為了償還因被告單位改制而向原告哥哥借的錢(qián),現在尚欠8xx0元未還!痹瓕徟袥Q書(shū)第六頁(yè)倒數第五行至第八行這樣敘述法院不支持我請求分割的理由:“關(guān)于被告提出原告曾經(jīng)取出的現金7xx0元也應屬于夫妻共同財產(chǎn)的主張,本院認為,該款項系夫妻共同生活期間從銀行支取的現金,現無(wú)證據表明該款仍然存在,故對被告的主張本院不予支持!苯又(zhù)敘述:“關(guān)于原告提出有夫妻共同債務(wù)8xx0元,因無(wú)證據充分證明,本院不予認可!
首先,××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元是在雙方婚姻關(guān)系存續期間胡××的工資收入,按照《婚姻法》第17條第(一)項的規定,該款屬于夫妻共同財產(chǎn)。
其次,該7xx0元并未用于家庭共同生活開(kāi)支。按照當庭查證的事實(shí),2xx4年9月以后,我因挨了××的毆打,帶女兒一起回了娘家,母女倆的生活開(kāi)支全靠我母親資助!痢烈悦吭聝汕г墓べY供自己一人生活應該綽綽有余。
××辯解說(shuō)是用于還債,但我們并未欠他哥哥錢(qián)(按我們的工資總收入也不需要借錢(qián)),法庭也未認可有夫妻共同債務(wù)8xx0元。既然7xx0元屬于共同財產(chǎn),又未用于共同生活開(kāi)支,該款項就仍然應在××手中,就不應由我來(lái)舉證該款項是否還存在,即使不存在,被××償還了并非夫妻共同所欠債務(wù),××仍然應當拿出7xx0元的一半即35xx元補償給我。如果照原審法院的判法,在離婚之前,任何一方都可將存折上的錢(qián)取走據為己有,反正對方也很難舉證“該款仍然存在”。
因此,××在離婚前(2xx4年12月19日)取出的7xx0元應作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,××應向我補償35xx元。
綜上,原審法院將雙方共同所有的住房判給胡××所有,卻只判胡××按住房?jì)r(jià)值的1/3即5萬(wàn)元補償給我,于法無(wú)據;原審法院以我無(wú)法舉證被胡××取出的7xx0元仍然存在為由,不支持我要求分割共同財產(chǎn)7xx0元的主張,實(shí)在荒唐。上訴人不服,特請求二審法院支持我的全部上訴請求,還我和孩子一個(gè)公道!
此 致
xxx市中級人民法院
上訴人:××
20xx年xx月xxx日
上訴狀3
上訴人:____________,男,__________年_____月_____日生,_____族,住_________________________。
被上訴人:____________,男,__________年_____月_____日生,_____族,住_________________________。
上訴人不服_______________區人民法院作出的(_____)_____民初字__________號民事判決,特向貴院提出上訴。
上訴請求
一、將本案發(fā)回重審或在查清事實(shí)基礎上依法改判;
二、本案一審、二審上訴費由被上訴人承擔。
上訴理由
一、一審法院并沒(méi)有正式開(kāi)庭審理即作出判決,審理程序嚴重違法。
_____年_____月_____日,上訴人經(jīng)一審法官傳喚到辦公室,法官只是對案情進(jìn)行了簡(jiǎn)單詢(xún)問(wèn),做了詢(xún)問(wèn)筆錄。一審并沒(méi)有開(kāi)庭,更沒(méi)有正式開(kāi)庭筆錄。一審中上訴人沒(méi)有對相關(guān)證據進(jìn)行質(zhì)證。一審法院草率作出判決,程序嚴重違法。
二、本案事實(shí)不清,上訴人向被上訴人借款300萬(wàn)元的金額不準確。
本案被上訴人在一審中提交的借款合同及借條均系后補。上述借款合同及借條不能準確反映上訴人向被上訴人借款的'真實(shí)金額。本案是自然人之間的借款合同,根據民法典第六百七十九條的規定,借款合同自出借人將出借款項實(shí)際交付借款人時(shí)生效。
本案中,被上訴人應當提供向上訴人交付出借款項的證據,否則其主張不能成立。
請求二審法院依法查清事實(shí),將本案發(fā)回重審或依法改判。
此致
敬禮!
__________市中級人民法院
上訴人:____________
_____年_____月_____日
上訴狀4
上訴人(原審被告):上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司,住所地,上海市虹口區XX路33號,法定代表人,劉XX,董事長(cháng)。
被上訴人一(原審原告一):上海XXX水處理設備有限公司,住所地上海市楊浦區XX路5號,法定代表人,張XX,電話(huà)XXXXXX。
被上訴人二(原審原告二):王XX,男,漢族,1979年1月25日出生,住江蘇省蘇州市吳中區XX路58號。
上海XXX水處理設備有限公司、王XX訴上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司合伙協(xié)議糾紛一案,已由上海市松江區人民法院立案受理,案號(20xx)松民二(商)初字第2344號。上訴人在法定期限內向上海市松江區人民法院提出了管轄權異議,上海市松江區人民法院(20xx)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū)駁回了上訴人對管轄權提出的異議,上訴人不服,現提出上訴。
上訴請求:請求依法撤銷(xiāo)上海市松江區人民法院(20xx)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū),將案件移送至上海市楊浦區人民法院管轄。
事實(shí)與理由:
上海市松江區人民法院(20xx)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū)適用法律錯誤。上訴人上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司雖然注冊地在上海市松江區洞涇經(jīng)濟開(kāi)發(fā)區,但從年9月至今,上訴人的營(yíng)業(yè)地(辦事機構所在地)在上海市虹口區XX路33號(有上海市xxx產(chǎn)業(yè)協(xié)會(huì )出具的證明為證)!吨腥A人民共和國公司登記管理條例》第十二條規定:“公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應當在其公司登記機關(guān)轄區內!钡窃诒景钢,上訴人上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司的住所不在其公司登記機關(guān)轄區內,類(lèi)似此情況全國或上海都較多,類(lèi)似的情況應該由工商行政管理部門(mén)處理,與法院無(wú)關(guān)。
本案應該適用《中華人民共和國民事訴訟法》第22條第二款規定:“對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄!倍鴽](méi)有規定由注冊地人民法院管轄!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第4條規定:“法人的住所地是指法人的`主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機構所在地!鄙显V人的主要營(yíng)業(yè)地(主要辦事機構所在地)在虹口區,松江確實(shí)沒(méi)有營(yíng)業(yè)地(辦公地),法院送達地址也在虹口區,即上訴人的住所地在虹口區,且被上訴人之一上海XXX水處理設備有限公司的經(jīng)營(yíng)地在楊浦區,所以該案應由上海市虹口區人民法院管轄。
綜上所述,上海XXX水處理設備有限公司、王XX訴上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司合伙協(xié)議糾紛一案,應該由上海市虹口區人民法院管轄。故請求上海市第一中級人民法院依法撤銷(xiāo)上海市松江區人民法院(20xx)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū),將案件移送至上海市虹口區人民法院管轄。
此致
上海市第一中級人民法院
上訴人:xxx
xxxx年x月xx日
上訴狀5
民事上訴狀【1】
上訴人(原審被告):張XX,男,19XX年8月8日出生,漢族,無(wú)業(yè),住北京市崇文區XXX號。
被上訴人(原審原告):北京XX物業(yè)管理有限公司,住所北京市XX區。
上訴人因與被上訴人供用熱力合同糾紛一案,不服北京市崇文區人民法院(20xx)崇民初字第X號民事判決書(shū),特此提出上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)北京市崇文區人民法院(20xx)崇民初字第X號民事判決書(shū),依法改判。
2、由被上訴人承擔一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
一、一審法院認定:“原、被告雖未簽訂獨立的供熱合同,但原告與物業(yè)管理委員會(huì )簽訂的物業(yè)管理委托合同約定的受益人為被告,被告應當就委托合同的履行承擔相應的責任。原告不僅依該合同享有代收代繳供暖費的權利,同時(shí)原告依與熱力公司的合同收取供暖費存在合法依據”,但根據本案客觀(guān)事實(shí),被上訴人僅是供暖費的代收代繳人,因此,被上訴人不享有供暖費之訴權,一審判決認定前述事實(shí)錯誤。
二、一審判決認定:“被告作為物業(yè)使用人享受了供熱服務(wù),即負有向原告交納供暖費的義務(wù)”是錯誤的。事實(shí)是:真正為XX花園提供供熱服務(wù)的是熱力公司,上訴人只對熱力公司負有交納供暖費的義務(wù)。
三、一審判決適用《中華人民共和國合同法》第六十條第一款“當事人應當按照約定全面履行自己的義務(wù)”的法律規定,顯屬適用法律不當。在本案中存在的《物業(yè)管理委托合同》和《供用熱合同》均不是形成上訴人與被上訴人供暖費之債權的合同依據。
綜上所述,上訴人認為一審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當。請求二審人民法院撤銷(xiāo)一審錯誤判決,依法改判。
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人:張XX
二零XX年八月三日
民事上訴狀【2】
民事上訴狀范文
上訴人(一審被告):復旦大學(xué)出版社有限責任公司,住所地:上海市xxxxx號,法定代表人xxx。
委托代理人:田玉民律師,上海市錦天城律師事務(wù)所律師,聯(lián)系電話(huà)13636 373***。
被上訴人(一審原告):陳某某,男,1942年12月30日出生,漢族,住xxx省xxxxxx室。
上訴人因侵犯著(zhù)作權糾紛一案,不服北京市東城區人民法院20xx年11月19日(20xx)東民初字第xxxx號判決,現提出上訴。
上訴請求:
1、依法判令撤銷(xiāo)(20xx)東民初字第xxxxx號判決書(shū);
2、依法判令駁回被上訴人(一審原告)的全部訴訟請求;
3、依法判令被上訴人(一審原告)承擔本案一審、二審全部訴訟費用。
上訴理由:
一審法院在審理及判決中存在諸多不符合法律規定之處,嚴重失職,以致最終做出了被上訴人對全部涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權的錯誤判定,屬于嚴重的事實(shí)認定錯誤。
一審法院判決書(shū)述及“經(jīng)審理查明:···原告創(chuàng )作完成了以下作品,并公開(kāi)予以發(fā)表···”,認定涉案文章均系“原告撰寫(xiě)”,原告屬于涉案文章的作者,對涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權。一審判決該等認定嚴重錯誤,違背事實(shí)真相。
對此,上訴人一審答辯狀、代理人書(shū)面代理意見(jiàn)中已有詳盡闡述:本案所涉文章、故事早已在國內外廣為流傳,并非陳某某原創(chuàng ),陳某某對該等文章、故事不享有著(zhù)作權。涉案文章與陳某某主張其擁有著(zhù)作權各文章、故事存在相同或相似之處是因為該等相關(guān)文章、故事均摘抄、援引、改編自國外文章、故事。該等文章、故事均屬于國外經(jīng)典作品,流傳甚廣,絕非陳某某“創(chuàng )作完成”。這也是我國外語(yǔ)教育界眾所周知的事實(shí)。
上訴人再次將一審中對原告的質(zhì)證列表如下,為二審法院對原告證據、上訴人反駁證據進(jìn)行審核并對涉案文章是否為原告最先發(fā)表、是否為原告創(chuàng )作完成、原告對涉案文章是否擁有著(zhù)作權做出準確判斷提供參考。序號署名作者文章出處出版/發(fā)表時(shí)間然而,一審法院卻無(wú)視該等事實(shí)與證據,做出了截然相反的認定,其在以下幾個(gè)方面存在嚴重錯誤:
一、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條規定:“審判人員應當依照法定程序全面、客觀(guān)地審核證據,依據法律的規定,遵循法官職業(yè)道德,運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據有無(wú)證明力和證明力大小獨立進(jìn)行判斷,并公開(kāi)判斷的理由和結果!钡谄呤艞l規定“人民法院應當在裁判文書(shū)中闡明證據是否采納的.理由!币虼,一審法院應對一審原告的證據、上訴人一審提交的反駁證據獨立進(jìn)行判斷,做出審核認定,公開(kāi)判斷的理由和結果,并在判決書(shū)中闡明證據是否采納的理由。
1、一審法院未對原告證據進(jìn)行獨立的審核判斷,即對原告所有證據全盤(pán)接受,違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條等相關(guān)法律規定。在一審法院可簡(jiǎn)單通過(guò)網(wǎng)絡(luò )搜索等方式對原告證據進(jìn)行審核或者直接根據上訴人一審反駁證據進(jìn)行審核的情況下,一審法院并未進(jìn)行該等獨立審核判斷即直接認定被上訴人擁有著(zhù)作權。
2、一審法院不僅未對上訴人一審提交的反駁證據進(jìn)行審核判斷,也未依據上訴人反駁證據對原告證據進(jìn)行核驗,未闡明是否采納上訴人反駁證據的理由,甚至連是否采納也未置一詞,而是采取了置之不理、故意遺忘的處理方式,嚴重違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條、第七十九條的規定。對于上訴人一審提交的反駁證據,一審法院僅在判決書(shū)中以“另,被告提交了網(wǎng)頁(yè)打印件作為證據證明其他涉案文章的來(lái)源,原告對上述證據的真實(shí)性不予認可”一語(yǔ)帶過(guò),并未進(jìn)行任何審核判定。事實(shí)上,上訴人一審反駁證據除打印件外,(論文范文 )均附有相應可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及相關(guān)圖書(shū)信息,其真實(shí)性足以確認。因該等圖書(shū)文章等出版發(fā)表時(shí)間較為久遠,搜集困難,一審中上訴人未能針對原告所有涉案文章全部提供紙質(zhì)圖書(shū)作為反駁證據,但上訴人已提供可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及圖書(shū)版次信息,一審法院足以確認上訴人一審提交的該等涉案文章、圖書(shū)信息等反駁證據的真實(shí)性和證明力。
二、一審法院僅以上訴人一審未出庭為由認定上訴人放棄了質(zhì)證權力并在訴訟程序的多個(gè)方面對上訴人進(jìn)行了不公平的對待。事實(shí)上,上訴人已通過(guò)答辯狀、代理意見(jiàn)及反駁證據對被上訴人的訴求和證據進(jìn)行了充分的反駁、質(zhì)疑和對抗,上訴人并未放棄質(zhì)證權力。
三、除上述一審法院對原被告證據的審核認定存在不符合法律規定情形且對上訴人未能公平對待之外,一審法院在事實(shí)認定和法律適用方面還存在以下錯誤和不公平之處:
1、作為原告證據的《大學(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)屬于非法出版物,不能作為本案證據。該兩書(shū)于1998年由中國xxxx出版社出版,出版時(shí)使用了同一書(shū)號,即ISBN:7-5007-xxxxx。原告援以為證的該兩書(shū)20xx年版本和該兩書(shū)20xx年版本,亦使用了上述同一書(shū)號,即六書(shū)一號。而根據我國相關(guān)法律法規及新聞出版署相關(guān)規定,如《關(guān)于禁止中國標準書(shū)號“一號多用”的規定》,不同圖書(shū)、同一圖書(shū)的不同版次都應分別使用不同書(shū)號!洞髮W(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)三版共六書(shū)使用同一書(shū)號嚴重違反一書(shū)一號的相關(guān)規定,屬于非法出版。此外,《大學(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)于1998年首次出版,并存在20xx年、20xx年版本,但該20xx年、20xx年版本均標注為第2版,因此原告援以為證的該兩書(shū)20xx年版亦存在假冒中國少年兒童出版社出版的可能。
然而,一審法院對此不僅沒(méi)有進(jìn)行獨立審核判斷,而且對上訴人關(guān)于上述六書(shū)一號問(wèn)題的質(zhì)證意見(jiàn)同樣選擇了置之不理、故意遺忘。
2、被上訴人在一審答辯中提出被上訴人所主張擁有著(zhù)作權的涉案文章均載于各匯編性質(zhì)的習題書(shū)籍中,被上訴人僅僅作為匯編圖書(shū)的第三編著(zhù)者出現,而非在各篇文章上直接署名的作者。因此,被上訴人對該等圖書(shū)僅享有匯編者的權利,該等證據無(wú)法證明涉案文章為被上訴人創(chuàng )作完成,無(wú)法確認被上訴人對涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權。
然而,一審法院同樣未就此點(diǎn)進(jìn)行審查判斷,對上訴人就該點(diǎn)的質(zhì)證意見(jiàn)同樣選擇了置之不理、故意遺忘。
3、關(guān)于本案的舉證期限,由于雙方當事人并未就此進(jìn)行協(xié)商,故該案舉證期限是由一審法院指定的。根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第三十三條等相關(guān)法律規定,人民法院指定的舉證期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書(shū)和應訴通知書(shū)的次日起計算。然而,如一審判決書(shū)所述,本案20xx年5月19日立案,20xx年6月17日開(kāi)庭,除去相關(guān)訴訟文書(shū)郵寄送達時(shí)間,留給上訴人的證據搜集時(shí)間不足十天。因此,原審法院一審中存在嚴重程序錯誤。
此外,由于本案所涉圖書(shū)、文章的出版和發(fā)表時(shí)間較為久遠,證據搜集非常困難,上訴人在答辯之后提交了《大學(xué)英語(yǔ)四級晨誦夜讀精品365篇》作為反駁證據。判決書(shū)未對該證據做出審核判斷,也未述明是否采納及其原因,僅述及“原告認為上述證據的提交超過(guò)舉證期限,不予認可”。上訴人認為,即使不論前述本案舉證期限方面的程序問(wèn)題,該等反駁證據亦應屬于《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》規定的新證據,一審法院應予認可。
綜上所述,現有事實(shí)足以確認被上訴人主張其擁有著(zhù)作權的涉案文章并非被上訴人原創(chuàng ),被上訴人所主張的文章與上訴人涉案圖書(shū)中的文章存在相同或相似是因為該等文章均系直接或間接摘抄、援引、改編自國外文章、故事。該等文章、故事早在上訴人、被上訴人涉案文章、圖書(shū)發(fā)表出版之前即已在國內外廣為流傳。被上訴人謊稱(chēng)對該等文章?lián)碛兄?zhù)作權并利用索賠數額小、相關(guān)出版社無(wú)暇答辯及年代久遠證據搜集困難等因素通過(guò)法院起訴或要挾方式從全國幾十家出版社謀取不當利益并以此為生財之道,性質(zhì)非常惡劣。而一審法院未能盡職審判,在實(shí)體、程序方面都存在諸多不符合法律規定之處,僅以上訴人一審未出庭而排斥原告訴訟權利、偏袒被上訴人一方,并最終做出了涉案全部文章均系原告撰寫(xiě)、原告創(chuàng )作完成并公開(kāi)發(fā)表了全部涉案文章因而原告擁有著(zhù)作權的錯誤認定。一審法院判令被上訴人在《中國新聞出版報》上向污蔑他人侵犯其著(zhù)作權實(shí)為侵犯他人著(zhù)作權的被上訴人公開(kāi)賠禮道歉則更加荒謬和諷刺。該一審錯誤判決不僅令上訴人蒙冤,亦必對被上訴人繼續要挾其他出版社起到鼓動(dòng)作用。
因此,懇請貴院依法撤銷(xiāo)一審法院的錯誤判決,駁回被上訴人的全部訴訟請求,維護法律尊嚴和公平正義!
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人:復旦大學(xué)出版社有限公司
二〇XX年十二月三日
上訴狀6
原告:有限公司
住所: 市 區 路 號
法定代表人: 職務(wù):董事長(cháng)/總經(jīng)理
被告::有限公司
住所: 市 區 路 號
法定代表人: 職務(wù):董事長(cháng)/總經(jīng)理
聯(lián)系電話(huà):
被告: ,男,漢族, 年 月 日生,住址: ,聯(lián)系電話(huà):
訴訟請求
一、請求判令被告支付給原告貨款 元;
二、請求判令被告支付逾期付款違約金 元;
三、請求判令被告承擔本案的全部訴訟費用。
事實(shí)與理由
年 月 日,被告從原告處購得 元貨物,根據合同約定,付款時(shí)間是 ,但至今未付貨款。
故為維護自己的合法權益,特向貴院提起訴訟,望予支持。
此致
人民法院
具狀人: 有限公司
年 月 日
上訴狀7
上 訴 人(原審被告):朱xx,女,漢族,出生日期:略,身份證地址:略,身份證號碼:略
代 理 人:李xx,廣東xx律師事務(wù)所律師,特別授權代理。
被上訴人(原審原告):劉xx,男,漢族,出生日期:略,身份證地址:略,身份證號碼:略
上訴人因與被上訴人民間借貸糾紛一案,不服新干縣人民法院作出的(20xx)干民初字第××××號民事判決,現提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)新干縣人民法院作出的(20xx)干民初字第××××號民事判決,駁回被上訴人的一審全部訴訟請求;
2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人認為,一審判決在認定事實(shí)與適用法律方面均存在錯誤,導致作出不公判決,嚴重損害了上訴人的合法權益。
一、被上訴人一審提交的轉賬憑證的真實(shí)性無(wú)法確認,更無(wú)法證明系被上訴人給上訴人轉賬的事實(shí)
一審中,被上訴人提交的唯一證據就是江西省農村信用社的轉存回單,上面沒(méi)有銀行蓋章,也沒(méi)有顯示轉存人是誰(shuí),更沒(méi)有明確該款項的性質(zhì)或者用途,因此上訴人對該轉存回單的真實(shí)性不予認可。事實(shí)上,上訴人并不記得自己有收到該筆款項。并且,該回單上也不能證明系被上訴人轉給上訴人的款項,因此被上訴人不具備向上訴人主張權利的主體資格。
二、上訴人在一審中并未確認相關(guān)轉存回單就是被上訴人支付的貨款
在一審庭審中,上訴人并未確認上述轉存回單就是被上訴人支付的貨款,只是說(shuō)有這種可能,因為上訴人與被上訴人之間只存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,被上訴人為上訴人銷(xiāo)售水泥,除此之外,雙方根本不存在其他經(jīng)濟關(guān)系。因此,如果說(shuō)上訴人與被上訴人存在經(jīng)濟關(guān)系的.話(huà),那只有買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系了。所以,上訴人在庭審時(shí)指出,如果案涉款項的確是被上訴人轉給上訴人的話(huà),那么該款就應該是被上訴人支付給上訴人的貨款,并不是說(shuō)一定就是貨款,但絕對不會(huì )是被上訴人給上訴人的借款。一審法庭據此將該回單是否屬于借款的舉證責任轉嫁到上訴人身上是輕率的。
三、被上訴人應該提供證據以證明借貸關(guān)系而非僅僅是轉賬事實(shí)的存在,一審法庭在舉證責任分配方面嚴重不公
退言之,就算轉存回單就是被上訴人給上訴人所轉的款,但是根據相關(guān)法律規定和諸多判例,光有轉賬憑證根本不能證明借款事實(shí)的存在!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第二條規定,出借人向人民法院起訴時(shí),應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據。該條明確要求出借人應該提供能夠證明借貸法律關(guān)系(注:而非僅僅是轉賬事實(shí))存在的證據。具體到本案,既然被上訴人說(shuō)是借款,就應該提供借條或者其他相關(guān)證據,以證明借貸關(guān)系的存在,但其只是提供了轉賬事實(shí)的證據且真實(shí)性存疑,故其訴請不應得到法庭支持?闪钊速M解的是,一審法庭卻將是否借款事實(shí)的舉證責任強加于上訴人,這顯然極不公平。
打個(gè)比方,甲借了乙的錢(qián)并給乙打了借條,后以轉賬形式將借款還給了乙,乙隨即將借條還給了甲。不久,甲卻憑打款憑證起訴乙,要求乙償還該借款。這時(shí),如果法院非要讓乙提供證明上述轉賬系甲償還其借款的證據,否則就確認借款事實(shí)成立,豈不荒謬?
其次,即便被上訴人的轉存回單是支付上訴人的貨款,上訴人也很難提供相應證據,因為雙方的交易行為有很多筆,時(shí)間跨度也較大,上訴人記不清被上訴人支付的到底是哪一筆。更重要的是,上訴人早已經(jīng)不在原公司做了,原公司現在被上訴人朋友危xx手里,相關(guān)賬冊及合同資料上訴人很難獲取。
四、三萬(wàn)四千八百元的借款金額也不符合生活常理
從生活常理角度分析,即便是借錢(qián),上訴人也不可能向被上訴人借款34800元,如果是三萬(wàn)五萬(wàn)的相對整數還說(shuō)得過(guò)去,因此,被上訴人稱(chēng)相關(guān)款項系借款的說(shuō)法明顯悖于常理,很難讓人信服。
綜上,一審判決在事實(shí)認定及法律適用方面均存在錯誤,舉證責任的分配嚴重不公,懇請二審法院依法查清事實(shí),并公正裁判!
此致
xx市中級人民法院
上訴人:朱xx
二零××年××月××日
上訴狀8
上訴人(原審原告、反訴被告): (名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告): (名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
上訴人不服寶安區法院(20xx)XX法少民初字第XX號民事裁定書(shū)之裁定,特依法上訴,請求二審依法撤銷(xiāo)一審裁定,指令一審進(jìn)行實(shí)體審理。
事實(shí)和理由:
一、一審法院裁定駁回起訴違反民訴法第119條規定。一審判決書(shū)裁定駁回起訴的理由為:“本院認為,原告的股權已登記在被告(名字省)名下,訴爭的飯堂承包收益由貝XX收取,若原告認為被告(名字省)侵害其合法繼承權,應以侵權之訴提起訴訟,其以繼承權案由主張權利,不符合起訴的條件”(見(jiàn)一審判決書(shū)第6頁(yè))。僅僅以案由不符合起訴條件為由,裁定駁回起訴,明顯違反20xx年版民訴法第一百一十九條之規定:“起訴必須符合下列條件:
1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
2、有明確的被告;
3、有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;
4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄!
同時(shí),《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確規定:“2、各級人民法院要正確認識民事案件案由的性質(zhì)與功能,不得將修改后的《民事案件案由規定》等同于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的'受理條件,不得以當事人的訴請在修改后的《民事案件案由規定》中沒(méi)有相應案由可以適用為由,裁定不予受理或者駁回起訴,影響當事人行使訴權!憋@然,一審也違背了最高院該通知規定。
二、確定案由是法院的職權和職責,當事人沒(méi)有確定案由的權利和義務(wù),原告只須“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”。本案上訴人在原審中從來(lái)沒(méi)有說(shuō)是繼承案由,不知一審根據什么認定上訴人在一審時(shí)是以繼承案由主張權利。當然上訴人也沒(méi)有確定案由是“侵權之訴”。上訴人只是提出了具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。至于在陳述具體的訴訟請求和事實(shí)理由時(shí),牽涉到繼承、侵權或者合同等等字眼,不能以此做為確定案由的依據。
三、即使原告的訴求與法院查明事實(shí)的法律關(guān)系不同,法院也應該行使釋明權,由當事人改變案由或者依法改變案由。釋明權既是法官的權利,同時(shí)也是法官的義務(wù)。最高院曾明確,如果查明的事實(shí)與原告起訴的法律關(guān)系不同,法院應向當事人行使釋明權,告知并征詢(xún)當事人意見(jiàn)是否要改變案由。如果當事人愿意根據法官釋明權改變案由,法院應當根據改變后的案由審理并作出判決;如果當事人堅持不改變,法院可以依據當事人請求判處。不經(jīng)釋明,而直接裁定駁回起訴,有違最高院規定。
四、如果審判庭經(jīng)審理認定的案由與立案時(shí)確定的案由不同,審判庭可以也應當直接根據查明后確定的案由判決而不應駁回起訴!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確指出:“5、當事人起訴的法律關(guān)系與實(shí)際訴爭的法律關(guān)系不一致的,人民法院結案時(shí)應當根據法庭查明的當事人之間實(shí)際存在的法律關(guān)系的性質(zhì),相應變更案件的案由!彼痉▽(shí)踐中,無(wú)論刑事案件,還是民事案件,均同。
五、按照一審觀(guān)念,如果上訴人在原審法院進(jìn)行侵權之訴,那么一審法院同樣可能以最高院案由規定中沒(méi)有侵犯繼承權糾紛規定,裁定駁回原告的起訴。因為最高院的“侵權之訴”案由中,確實(shí)沒(méi)有一個(gè)侵犯繼承權的案由。那么本案將永遠進(jìn)入不了實(shí)體審理程序,永遠游離在程序之中。
《最高人民法院民事案件案由規定》,繼承糾紛共有五類(lèi):
1、法定繼承糾紛:其中包括轉繼承糾紛和代位繼承糾紛;
2、遺囑繼承糾紛:是關(guān)于遺囑繼承的形式、效力、遺囑繼承人范圍及遺囑繼承與法定繼承和遺贈的沖突而引發(fā)的糾紛;
3、被繼承人債務(wù)清償糾紛;
4、遺贈糾紛;
5、遺贈扶養協(xié)議糾紛。
《最高人民法院民事案件案由規定》侵權責任共有分類(lèi)如下:
341、監護人責任糾紛
342、用人單位責任糾紛
343、勞務(wù)派遣工作人員侵權責任糾紛
344、提供勞務(wù)者致害責任糾紛
345、提供勞務(wù)者受害責任糾紛
346、網(wǎng)絡(luò )侵權責任糾紛
347、違反安全保障義務(wù)責任糾紛
1、公共場(chǎng)所管理人責任糾紛
2、群眾性活動(dòng)組織者責任糾紛
348、教育機構責任糾紛
349、產(chǎn)品責任糾紛
1、產(chǎn)品生產(chǎn)者責任糾紛
2、產(chǎn)品銷(xiāo)售者責任糾紛
3、產(chǎn)品運輸者責任糾紛
4、產(chǎn)品倉儲者責任糾紛
350、機動(dòng)車(chē)交通事故責任糾紛
351、醫療損害責任糾紛
1、侵害患者知情同意權責任糾紛
2、醫療產(chǎn)品責任糾紛
352、環(huán)境污染責任糾紛
1、大氣污染責任糾紛
2、水污染責任糾紛
3、噪聲污染責任糾紛
4、放射性污染責任糾紛
5、土壤污染責任糾紛
6、電子廢物污染責任糾紛
7、固體廢物污染責任糾紛
353、高度危險責任糾紛
1、民用核設施損害責任糾紛
2、民用航空器損害責任糾紛
3、占有、使用高度危險物損害責任糾紛
4、高度危險活動(dòng)損害責任糾紛
5、遺失、拋棄高度危險物損害責任糾紛
6、非法占有高度危險物損害責任糾紛
354、飼養動(dòng)物損害責任糾紛
355、物件損害責任糾紛
1、物件脫落、墜落損害責任糾紛
2、建筑物、構筑物倒塌損害責任糾紛
3、不明拋擲物、墜落物損害責任糾紛
4、堆放物倒塌致害責任糾紛
5、公共道路妨礙通行損害責任糾紛
6、林木折斷損害責任糾紛
7、地面施工、地下設施損害責任糾紛
356、觸電人身?yè)p害責任糾紛
357、義務(wù)幫工人受害責任糾紛
358、見(jiàn)義勇為人受害責任糾紛
359、公證損害責任糾紛
360、防衛過(guò)當損害責任糾紛
361、緊急避險損害責任糾紛
362、駐香港、澳門(mén)特別行政區軍人執行職務(wù)侵權責任糾紛
363、鐵路運輸損害責任糾紛
1、鐵路運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、鐵路運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
364、水上運輸損害責任糾紛
1、水上運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、水上運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
365、航空運輸損害責任糾紛
1、航空運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、航空運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
366、因申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛
367、因申請訴前證據保全損害責任糾紛
368、因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛
369、因申請訴中證據保全損害責任糾紛
370、因申請先予執行損害責任糾紛
顯然,繼承糾紛中沒(méi)有侵權類(lèi),侵犯糾紛中沒(méi)有繼承類(lèi),那么當事人的權利救濟之路將永遠停止在案由之爭的大門(mén)外;眾所周知,沒(méi)有救濟的權利,就不是權利,就等于沒(méi)有權利。
六、任何民事?tīng)幵V均是權利與義務(wù)的糾紛,均必然牽涉到權利的被侵犯;將繼承糾紛與侵權糾紛完全割裂并對立,是不科學(xué)、不現實(shí)、不可能,也是不可取的;以案由不相符,駁回起訴更是直接違反法律和相關(guān)司法解釋。例如合同糾紛,違約方既違反了合同,同時(shí)也侵犯了守約方的享受合同利益的權利,所以,合同法給與了當事人侵權之訴和合同之訴的選擇權;又如繼承糾紛,原告認為被告侵犯了他的繼承權,要求獲得其應該獲得的遺產(chǎn),這種糾紛,是屬于繼承糾紛抑或侵權糾紛,原告可以不做選擇,原告只需依據民訴法第119條“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”之規定,陳述事實(shí)和理由即可。
在本案中,因被上訴人的行為違反了繼承法,而不是違反了侵權責任法,侵害了繼承人的“繼承與不繼承、繼承多與少”這些合法權利,進(jìn)而引起本案糾紛,該案應為“繼承權糾紛”抑或“侵權糾紛”,實(shí)在不是上訴人力所能及的事情。
此致
XX市中級人民法院
上訴人:
二〇XX年XX月XX日
上訴狀9
上訴人(原審被告):山東xx有限責任公司
法定代表人:張xx,董事長(cháng)
住所地:山東省濟南市xx區xx路南
代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師
被上訴人(原審原告):xxxx股份有限公司
法定代表人:楊xx,董事長(cháng)
住所地:xx省xx市xx縣xx街xx號
上訴請求
1、依法撤銷(xiāo)xx縣人民法院(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號民事裁定書(shū);
2、將本案移送至山東省濟南市xx區人民法院進(jìn)行審理。
事實(shí)和理由
20xx年7月15日,上訴人山東xx有限責任公司就xx縣人民法院受理被上訴人xxxx股份有限公司訴上訴人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx縣人民法院提出管轄權異議,認為xx縣人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送上訴人山東xx有限責任公司住所地人民法院管轄。20xx年7月22日,xx縣人民法院就此作出了(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號《民事裁定書(shū)》,裁定駁回上訴人提出管轄權異議。上訴人認為xx縣人民法院的裁定違背了事實(shí)和法律規定,屬于錯誤的裁定,應根照《民事訴訟法》第22條的規定,依據“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟南市xx區人民法院)審理。具體理由如下:
一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買(mǎi)賣(mài)合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時(shí),雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí),雙方均可向當地仲裁委員會(huì )申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規定認定該院對該案具有管轄權。上訴人認為:1、根據最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第24條之規定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規定人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的,選擇管轄無(wú)效的協(xié)議無(wú)效,依照民事訴訟法第二十四的規定確定管轄!2、在本案合同中的爭議解決方式問(wèn)題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個(gè)不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權與法院管轄權相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來(lái)解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應屬無(wú)效,因此,上訴人認為原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。
二、xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權
根據上訴人與被上訴人簽訂的'《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效。故應根據“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權,由于本案的上訴人(原審被告)山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權。
三、本案應移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟南市xx區人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效,故應該以法定管轄界定本案管轄權;根據《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為該案應移送至山東省濟南市xx區人民法院審理即符合法律規定,也充分體現了合同雙方當事人的真實(shí)意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人 : 山東xx有限責任公司
二oxx年八月一日
上訴狀10
上訴人:劉xx,男,漢族,1971年5月1日,住xxx縣中興路67號3號樓三單元104室,身份證號碼:3708**************
被上訴人:山東省人力資源和社會(huì )保障廳,住所地:濟南市公和街9號 聯(lián)系電話(huà):8691**** 、8601****法定代表人:董**,職務(wù):廳長(cháng)上訴人于20xx年2月24日收到濟南市中級人民法院作出的(20xx)市行初字第58號行政判決書(shū),上訴人對該判決不服,認為該判決認定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤,特提出此上訴。
上訴請求
1、請求依法撤銷(xiāo)濟南市中級人民法院(20xx)市行初字第58號行政判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責。
2、一、二審的訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由一、一審判決認定上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的一審法院認為:根據人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》及該中心同時(shí)下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行的檢測結果、雷同考場(chǎng)測算結果及該中心出具的說(shuō)明,可以確認原告劉xx在參加考試過(guò)程中存在違紀的事實(shí)。
現就一審判決認定事實(shí)的錯誤性剖析如下:
1.20xx年1月24日,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》,該通報第2頁(yè)最后一段為:我中心還對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行了檢測,現將檢測結果與雷同考場(chǎng)測算結果一并下發(fā),請各地區結合本地實(shí)際情況,對檢測結果中涉及的考場(chǎng)及考生進(jìn)行妥善處理,如果需要更正成績(jì)的,需以書(shū)面形式報我中心資格考試考務(wù)處。第3頁(yè)第二段:在檢測結果的使用過(guò)程中如有疑問(wèn)的,請與我中心資格考試命題處聯(lián)系。對于被上訴人提交的該份證據,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心并不否認有需要更正成績(jì)的的情形,而本案上訴人劉xx的考試成績(jì)均為合格,但被上訴人在上訴人起訴后的.20xx年12月份對上訴人的考試成績(jì)進(jìn)行了更改,該更改行為應屬于無(wú)效。該文件后附人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的20xx年度全國經(jīng)濟考試雷同考場(chǎng)統計表,記載山東省基礎中級雷同考場(chǎng)11個(gè),實(shí)務(wù)中級雷同考場(chǎng)75個(gè),因為雷同與抄襲屬于不同的概念,該部分內容與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。
2.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生的檢測結果,被上訴人只提供了沒(méi)有表頭,未注明“考場(chǎng)內部抄襲”字樣的包括上訴人在內的兩個(gè)考生的準考證和成績(jì),無(wú)法證明上訴人在考場(chǎng)內部存在抄襲行為。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第七條的規定:【嚴重違紀違規行為處理】應試人員有下列行為之一的,責令離開(kāi)考場(chǎng),并視情節輕重給予當次全部科目考試成績(jì)無(wú)效處理或當次全部科目成績(jì)無(wú)效、2年內不得再次參加專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試的處理;構成犯罪的,依法追究刑事責任:……(四)抄襲、協(xié)助他人抄襲試題答案或與考試內容相關(guān)資料的;……如果上訴人存在抄襲行為,被上訴人應當舉證證明。被上訴人援引的《關(guān)于20xx年度全國專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員職稱(chēng)外語(yǔ)等級統一考試考場(chǎng)雷同情況的通報》與本案無(wú)關(guān),后附《關(guān)于新的雷同考場(chǎng)監測指標和考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標的說(shuō)明》中考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標與本案無(wú)關(guān)。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定是【考場(chǎng)雷同試卷認定及處理】,該規范性文件中沒(méi)有考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測的相關(guān)規定,被上訴人認定上訴人考場(chǎng)內部作弊僅僅依據與本案無(wú)關(guān)的通報是錯誤的,因此一審法院認定上訴人考場(chǎng)內部作弊是沒(méi)有合法依據的。
3.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心出具的證明提供的上訴人的身份證號碼、準考證號是對的,對另一名考生的信息我一無(wú)所知,更談不上評價(jià)該信息是正確還是錯誤。從廣義上講,考場(chǎng)內部抄襲監測數據中應該包含全國所有考生,因為他們都是被監測對象,被上訴人的證據既不能證明上訴人所在的考場(chǎng)屬于雷同考場(chǎng),其出示的考場(chǎng)內部抄襲監測也是無(wú)事實(shí)根據和法律依據的。
二、一審法院判決適用法律錯誤被上訴人舉證的人事部人職發(fā)【1993】1號關(guān)于印發(fā)《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》及其《實(shí)施辦法》的通知附件一《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》第九條規定:經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)初級資格和中級資格的甲種考試每年舉行一次全部考試科目合格者,授予人事部統一印制的《專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格證書(shū)》,全國范圍有效。上訴人成績(jì)合格,被上訴人應當向上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)。
《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》是部門(mén)規章,可以作為行政案件的審判依據,而一審法院卻依據被上訴人提交的部門(mén)內部規定《關(guān)于人事考資格證書(shū)發(fā)放管理有關(guān)問(wèn)題的通知》,該規定不屬于行政訴訟案件的適用法律范圍,一審法院毫無(wú)事實(shí)和法律根據的認定了上訴人存在違紀行為,屬于適用法律錯誤。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定,雷同試卷試卷由判定標準,一審判決竟然糊涂的采信了該部門(mén)規章未作規定的所謂“考場(chǎng)內部抄襲監測”的結論,毫無(wú)根據的認定了上訴人存在違紀行為。
綜上所述,一審判決上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的,判決適用法律錯誤的,請求貴院依法撤銷(xiāo)一審判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責,敬請依法判決支持上訴人的上訴請求為盼!
此致
濟南市中級人民法院
上訴人:
20xx年3月3日
上訴狀11
委托人:
受委托人:電話(huà): 工作單位:職務(wù): 受委托人:
工作單位:
現委托上列受委托人在我與糾紛一案中,作為我方代理人的代理權限為:
1、代為上訴;
2、代為承認、放棄、變更上訴請求;
3、代為進(jìn)行和解、調解;
4、代為領(lǐng)取、接收法律文書(shū)。
電話(huà): 職務(wù): 程序訴訟代理人。
委托人: 受委托人: 受委托人:
年月因 日
上訴狀12
上訴人:浙江永康XX汽車(chē)配件廠(chǎng)
住址:浙江省永康市
法定代表人:徐XX職務(wù):廠(chǎng)長(cháng)
被上訴人:江西XX實(shí)業(yè)有限公司
住址:江西省XX縣
法定代表人:龔XX職務(wù):董事長(cháng)
上訴人因不服江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書(shū)》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷(xiāo)江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書(shū)》,裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。
事實(shí)和理由:
原審法院以上訴人超過(guò)答辯期提出管轄權異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權異議。上訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動(dòng)審查對系爭案件是否有管轄權是受訴人民法院的義務(wù)
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權,是受理案件的前提,受理后發(fā)現沒(méi)有管轄權的應該移送有管轄權的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權,不以當事人是否提出管轄權異議而改變,即使當事人沒(méi)有提出管轄權異議,受訴法院也應主動(dòng)審查并作出相應處理。如果沒(méi)有管轄權的法院強行對案件進(jìn)行實(shí)體裁判,當事人有權根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內提出了書(shū)面管轄權異議
原審法院裁定書(shū)中稱(chēng)20xx年12月8日以特快專(zhuān)遞方式向被告送達了相關(guān)起訴狀和應訴材料,實(shí)際上上訴人并沒(méi)有收到上述材料,而是由原審法院20xx年1月初電話(huà)通知后,派人至原審法院當面收取相關(guān)起訴狀和應訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內提出了管轄權異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內提出管轄權異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權,僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的.義務(wù)而已。
第三,原審法院對本案沒(méi)有管轄權
上訴人和被上訴人之間是非書(shū)面的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,合同履行的地點(diǎn)是浙江省永康市,無(wú)論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應由浙江省永康市人民法院審理,原審法院并無(wú)管轄權。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
江西省南昌市中級人民法院
上訴人:永康市XX汽車(chē)配件廠(chǎng)
20xx年3月6日
上訴狀13
刑事案件中,不滿(mǎn)一審判決,可以提起上訴,這是被告人的程序性權利。也就是說(shuō),只要被告人提起上訴,無(wú)論理由是否成立,均應啟動(dòng)二審程序。
上訴通常有兩種方式提出,即口頭提出或者書(shū)面提出,實(shí)踐中,以書(shū)面提出上訴的方式為主。雖然是程序性權利,但上訴狀畢竟是二審法官對案件的第一印象,如何撰寫(xiě)也是一個(gè)應該重視的問(wèn)題。
被告人可以自行撰寫(xiě)上訴狀,但如果聘請有辯護人,一般是由辯護人代為撰寫(xiě)。但是上訴畢竟是被告人的權利,應當由被告人提出,所以代書(shū)上訴狀,也應當以上訴人的語(yǔ)氣行文。因此,有些律師將一審的辯護意見(jiàn)改頭換面當作上訴狀使用,就很值得商榷。
通常,被告人的上訴理由有三:一是對定性有意見(jiàn);二是對量刑有意見(jiàn);三是想拖延一下投牢的時(shí)間,以留在看守所服刑。當然,也有對定性和量刑都有意見(jiàn)的被告人,這兩個(gè)理由可以并存。如果是拖延投牢時(shí)間,提出上訴即可,對上訴狀要求不高。如果是對定性或者量刑有意見(jiàn),如何撰寫(xiě)上訴狀就值得思考。
【范文】
上訴人(原審被告人):劉XX,男,漢族,38歲,身份證編號: ,初中文化,河南省開(kāi)封市人,現住河南省開(kāi)封市 街 號院 號樓 號。
上訴人因涉嫌合同詐騙罪一案,不服河南省永城市人民法院(20xx)永刑初字第 號刑事判決,故提出上訴。
上訴請求
1.撤銷(xiāo)永城市人民法院(20xx)永刑初字第 號刑事判決書(shū)。
2.改判被告人不構成犯罪,不承擔刑事責任。
事實(shí)與理由
一、上訴人在本案中的地位決定上訴人無(wú)從知曉河南 文化投資有限公司(以下稱(chēng)文化公司)無(wú)履行合同的能力。
文化公司為本案第一被告人丁xx發(fā)起成立,在設立公司之時(shí),丁xx向工商登記部門(mén)投送的各種資料及公司的設立過(guò)程,上訴人均不知曉。上訴人開(kāi)始只是丁xx的一個(gè)司機,后被丁xx派到鄭州分公司任副經(jīng)理,從事的都是按照丁 的指令做一些具體事務(wù),包括文化公司對外招標的.各種事宜,上訴人均不知曉,故上訴人沒(méi)有機會(huì )知道文化公司的資金運作狀況。再者,上訴人原來(lái)沒(méi)有從事過(guò)項目投資方面的工作,加上自身文化程度較低,也無(wú)能力判斷文化公司是否投資該項目的資金狀況。但永城市人民法院(20xx)永刑初字 號判決書(shū)認定上訴人明知被告人丁xx無(wú)履行能力,仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同,騙取合同履約金,屬認定事實(shí)錯誤。
二、上訴人無(wú)非法占有的主觀(guān)目的,客觀(guān)上也沒(méi)有占有施工企業(yè)的錢(qián)財。
上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同,但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金,均按照丁 的指示,全部交給了丁 本人或匯到了丁 指定的帳戶(hù)上。至今為止,上訴人為 文化公司工作時(shí)墊付的各項費用6萬(wàn)多元(已向法院提交證據)也無(wú)著(zhù)落?陀^(guān)地說(shuō),上訴人本人也是本案的受害者,何來(lái)占有受害企業(yè)錢(qián)財之談,更談不上主觀(guān)上的占有。
綜上所述,永城市人民法院(20xx)永刑初字第 判決書(shū)針對上訴人而言,查明事實(shí)不清,適用法律錯誤,懇請二審法院本著(zhù)實(shí)事求是,認真負責,有錯必究的工作態(tài)度,給上訴人一個(gè)公平的判決。
此致商丘市中級人民法院
上訴人:劉XX代理
律師:陳XX
20xx年11月27日
上訴狀14
民事上訴狀
上訴人:于某,女,1978年7月28日生,漢族,##軟件有限公司工程師,住##市##區##鎮6號樓4單元602號
被上訴人:蔡某,男,1973年5月5日生,漢族,北京##醫療器械有限責任公司法定代表人,住北京是海淀區##鎮##號樓##單元##號
上訴人因蔡某訴于某房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服昌平區(20xx)昌民初字第##號判決書(shū),現提出上訴。
上訴請求:
1、一審判決認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審
2、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
事實(shí)與理由:
一、一審判決認定事實(shí)不清。
一審法院認定按照合同約定上訴人于某應承擔個(gè)人所得稅的事實(shí)是錯誤的。
首先,要查清本案的事實(shí)部分,我們需要了解上訴人和被上訴人以及居間公司之間就房屋買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中一系列細節約定。20xx年8月21日上訴人通過(guò)xxxx居間公司和被上訴人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同,簽訂合同時(shí),上訴人多次反復向居間公司和被上訴人核實(shí)稅、費項目,得到肯定的答復是,賣(mài)方只有一套房產(chǎn),并滿(mǎn)五年,不存在個(gè)人所得稅,并且居間公司經(jīng)紀人國xx親筆列出清單(證據四),及上訴人對國xx做的錄音證據三,以及《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條(二)項關(guān)于出賣(mài)人承擔的稅、費中都清楚的表明,出賣(mài)人應該承擔的稅費中不包括“所得稅”,也就是講,不會(huì )有個(gè)人所得稅發(fā)生,這是出賣(mài)方以及居間公司給買(mǎi)受人的真實(shí)的意思表達,上述證據足以讓買(mǎi)受人相信,買(mǎi)賣(mài)合同中時(shí)產(chǎn)生的所有費用中不包括“個(gè)人所得稅”,在此信任的基礎上,買(mǎi)受人在第六條(四)項買(mǎi)受人愿意承擔出賣(mài)人應當承擔的稅、費這一項的約定下,買(mǎi)受人愿意承擔的稅、費就是第六條(三)項下指明的第8項“契稅”,和第六條(二)項下指明的第9項“土地出讓金或土地收益”,這才是上訴人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表達,也是買(mǎi)賣(mài)雙方關(guān)于《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》達成合意的前提條件之一,也不存在約定不明的情況。該份《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條關(guān)于稅、費相關(guān)規定第(一)項之所以用羅列的方式清晰的表達所有應該繳納的稅、費,并在(二)、(三)項繳納義務(wù)主體欄中通過(guò)填表“√”或“×”的形式約定清楚,就是為了防止合同出現歧義,如果關(guān)于“個(gè)人所得稅”真的如被上訴人所言,應該有上訴人繳納,那簽訂合同時(shí)就應在買(mǎi)受人承擔的稅、費一欄中通過(guò)填表打“√”的形式寫(xiě)清楚。通過(guò)對上述買(mǎi)賣(mài)雙方意思和語(yǔ)境的分析,以及相關(guān)證據的佐證,可以清晰的看到,一審法院在審理本案時(shí),沒(méi)有深入調查簽訂合同的背景和了解買(mǎi)賣(mài)雙方真實(shí)的意思表達,錯誤的機械套用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》相關(guān)條款,做出錯誤的裁判。
其次,一審法院認定,上訴人違約日期應該從20xx年10月26日起算至20xx年2月9日房屋實(shí)際過(guò)戶(hù)之日止是錯誤的。我們認為在爭議沒(méi)有解決之前,上訴人有理由不履行相應的義務(wù),真實(shí)情況是,20xx年10月26日下午,交易雙方和中介在昌平建委開(kāi)始辦理過(guò)戶(hù)手續時(shí),中介拿出一些過(guò)戶(hù)材料要求賣(mài)方簽字,賣(mài)方拒絕簽署《滿(mǎn)五年唯一生活用房證明》,并借口上廁所,離開(kāi)過(guò)戶(hù)大廳,后始終沒(méi)有出現,當天無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。10月至11月,買(mǎi)方多次催促中介(國xx)解決問(wèn)題,并曾到中介店找中介協(xié)商,中介說(shuō)賣(mài)方應當簽字,不應該產(chǎn)生個(gè)稅,另外簽署合同時(shí),中介講,如果有清單之外的其他稅費,中介會(huì )承擔,因此,買(mǎi)方?jīng)]有同意支付個(gè)人所得稅。20xx年11月11日賣(mài)方在明知買(mǎi)方已經(jīng)交付一半購房款,并將另一半購房款匯入賣(mài)方賬戶(hù)的情況下,為了獲取不法利益,隱瞞不止一套住房并需要繳納個(gè)人所得稅的真實(shí)事實(shí),采取欺騙手段,騙騙取中介和買(mǎi)方的信任,稱(chēng)其房屋不需要繳納個(gè)人所得稅,達到促成交易的目的,至此引發(fā)矛盾后,賣(mài)方不是采取積極的方式解決矛盾,而是通過(guò)律師來(lái)歪曲合同簽訂的原意,蒙騙一審法院,騙取違約金和律師費達13萬(wàn)多元,而一審法院根本沒(méi)有深入了解案件背后的真實(shí)交易意思,且沒(méi)有認真分析研究合同約定的條款內容,草率做出錯誤判決。在本案開(kāi)庭審理過(guò)程中,賣(mài)方訴請的違約金是五萬(wàn)二千一百六十二元五角,而律師費卻高達8萬(wàn)元。在中國,當事人為了5萬(wàn)多元利益,卻承擔8萬(wàn)元的律師費案件是不是就這個(gè)案件出現了。而且一審法院根本沒(méi)有考慮到案件背后的真實(shí)交易情況,做出極其荒唐的判決,本案的判決結果,我們認為完全是一起賣(mài)方惡意不履行合同,律師參與挑起訴訟,法官極其不負責的'草率錯誤判決。
二、一審判決認定事實(shí)證據不足。
一審法院認定上訴人違約的事實(shí)有結婚證、《存量房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、《公積金貸款補充協(xié)議》、查詢(xún)單、詳情單、收條、證人證言及當事人陳述等證據在案佐證。我們認為,這些證據并不能證明上訴人有任何過(guò)錯,從上述內容我們可以清晰的知道,在本案的交易過(guò)程中,上訴人始終積極嚴格履行合同交易義務(wù),并完成了高達162.5萬(wàn)的付款義務(wù),(其中50%首付款按時(shí)付給賣(mài)方,剩余50%尾款也通過(guò)資金監管方式按時(shí)匯入賣(mài)方賬戶(hù)),其主客觀(guān)善意交易非常明顯,上訴人如此善意行為,不可能也不會(huì )為了4400元的個(gè)人所得稅而使自己產(chǎn)生無(wú)法過(guò)戶(hù)的風(fēng)險,因此一審法院認定在證據不足的情況下,對案件事實(shí)做出錯誤的認定。
三、一審法院適用法律錯誤
一審法院在認定事實(shí)不清、證據不足的情況下,錯誤適用《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條規定,做出錯誤判決。我們認為在違約責任沒(méi)有劃清的情況下就適用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第九條的規定是錯誤的,上訴人在整個(gè)交易過(guò)程中都是積極和善意的,由于被上訴人的欺騙行為,為了促成交易,才導致過(guò)戶(hù)失敗,責任不在上訴人。同時(shí)關(guān)于律師費一節,一審法院適用第九條(四)出賣(mài)人或買(mǎi)受人任何一方違約,違約方除了依據本條前三款約定承擔違約責任外,還應賠償守約方因主張債權而支付的律師費(但賠償的律師費不應當超過(guò)房屋總價(jià)款的5%),如一方違約導致上述交易無(wú)法完成的還應賠償守約方向居間人支付的傭金。且不講該條款是格式條款,有違公平誠信的原則,顯失公平。但該條適用的前提是守約方因主張債權而支付的律師費,我們先不論到底誰(shuí)是守約方,該條被上訴人主張的債權是多少,我們在判決書(shū)中并沒(méi)有看到,實(shí)際也不存在有債權的事實(shí),20xx年4月8日上午11時(shí),回龍觀(guān)法庭民事案件開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)第五行,被上訴人的代理人已經(jīng)明確請求變更了訴訟請求,變更的結果是被上訴人主張違約金48750.00元、律師費8萬(wàn)元。這和主張債權沒(méi)有任何關(guān)系,何來(lái)因主張債權而支付的律師費的判決,且律師費開(kāi)庭時(shí)被上訴人并沒(méi)有發(fā)生,是事后補證的,應屬無(wú)效證據,這點(diǎn)從一審20xx年4月8日開(kāi)庭筆錄第10頁(yè)倒數第三行法官的問(wèn)話(huà)中能得到印證,法官:“律師費必須要先交”,否則法院無(wú)法支持”。但是一審法官還是錯誤的支持了無(wú)效的證據。律師費的訴訟,我們認為也是被上訴人和律師合伙串通,試圖通過(guò)法院錯誤判決達到騙取律師費的目的,從整個(gè)庭審和上訴人交易的主觀(guān)目的性都可以看出上訴人的惡意。
最后,在一審判決書(shū)第二頁(yè)第二面倒數第9行,法官也作出了錯誤的表述,“被告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給原告蔡某”,而實(shí)際情況是“原告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給被告于某”,第一頁(yè)第二面第13行,原告的訴求是“判令被告向原告支付違約金51675.00元”,而在第三頁(yè)第一面第9行判決“被告人于某給付蔡某違約金52162.50元”,連關(guān)鍵的金額都搞錯了?梢(jiàn)本該嚴肅的判決書(shū),從認定事實(shí)、證據采信、到適用法律到判決書(shū)的表述都出現了嚴重的錯誤,是一份典型的畸形錯誤判決。
人民法院的審判應該是一項非常嚴肅的工作,從一審法院這份漏洞百出的判決書(shū)上,法官的隨意性可見(jiàn)一斑!這樣的法官執法,其公正性能令人信服嗎?法治國家的目標能實(shí)行嗎,一次不公的裁決比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈,因為這些不平的舉動(dòng)不過(guò)弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審,一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:XXX
年月日
上訴狀15
上訴人(原審原告):***
住所:***
法定代表人:***
被上訴人(原審被告):***
住所:***
法定代表人:***
被上訴人(原審被告):***
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服***人民法院[20xx]大民初字第305號民事判決書(shū),現提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷(xiāo)一審判決改判支持上訴人一審的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔。
上訴理由:
一、一審判決認定事實(shí)錯誤
1、一審法院對***有限公司通過(guò)銀行給***股份有限公司的60000元匯款的認定有錯誤。
首先,上訴人與被上訴人并未在協(xié)議書(shū)中約定由第三人***有限公司代為償還貨款,也沒(méi)有簽訂第三人代為償還的補充協(xié)議,所以一審法院斷定此60000元乃被上訴人給上訴人的部分貨款毫無(wú)事實(shí)根據與法律依據。
其次,根據《合同法》第八條“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同”與第八十四條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉移給第三人的,應當經(jīng)債權人同意”的規定,而被上訴人并沒(méi)有已經(jīng)履行清償貨款義務(wù)的證據,也沒(méi)有上述義務(wù)已轉移給第三人承擔的相關(guān)證據,法官僅根據推論就認定60000元為被上訴人給上訴人的部分貨款,明顯違背了“以事實(shí)為根據”的法律基本原則。
2、一審法院對貨款59820元的性質(zhì)認定有錯誤。
首先,被上訴人所提供的四份對賬單的另一方為***集團湖南分公司,與***股份有限公司是兩個(gè)不
同的公司,不符合證據的關(guān)聯(lián)性標準。
其次,被上訴人所提供的四份對賬單均是復印件,來(lái)源不明,真實(shí)性值得考慮;而且,僅憑對賬單并不能就此認定59820元為***集團湖南分公司擅自扣除的稅金,事實(shí)上,這59820元應為被上訴人向***集團湖南分公司所支付的貨款,屬于貨款的一部分,只不過(guò)分開(kāi)寫(xiě)出來(lái)罷了。而被上訴人所在賬單上的簽字頁(yè)恰恰證明了被上訴人對59820元為被上訴人所欠上訴人的貨款的一種認可。
再次,被上訴人所提供的四份對賬單,最晚日期為20xx年12月份,而被上訴人的一審答辯狀日期則為20xx年6月29日,即使被上訴人所提供的四份對賬單是真實(shí)的,那么以此來(lái)要求抵銷(xiāo)雙方在20xx年4月30日對欠款149581.2的對賬確認函,也已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效。
二、一審判決適用法律錯誤
1、一審法院根據《民法通則》第一百一十二條第二款和第一百三十四條第(八)項規定,認定上訴人要求被上訴人支付逾期付款利息于法無(wú)據屬適用法律錯誤。
根據特別法優(yōu)于一般法的法律原則,如果《合同法》與《民法通則》就同一個(gè)問(wèn)題都有規定的,應優(yōu)先適用《合同法》。而本案屬于典型的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,根據《合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”與第一百一十二條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失”的規定,被上訴人應當支付上訴人貨款112816.8的逾期利息。
2、一審法院對證據的審核認定適用法律錯誤。
首先,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第五條“在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)系成立并生效的.一方當事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔舉證責任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷(xiāo)的一方當事人對引起合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔舉證責任”。被上訴人應當對合同的履行承擔舉證責任。在本案中,被上訴人并不能就已經(jīng)清償了上訴人的貨款提供充分有效的證據證明,所以應該承擔不能證明的后果。
其次,根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第十條“當事人向人民法院提供證據?應當提供原件或者原物。如需自己保存證據原件、原物或者提供原件、原物確有困難的?可以提供經(jīng)人民法院核對無(wú)異的復制件或者復制品”,第六十九條第四項“無(wú)法與原件、原物核對的復印件、復制品不能單獨作為認定案件事實(shí)的依據”,第七十三條“雙方當事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據但都沒(méi)有足夠的依據否定對方證據的人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據的證明力是否明顯大于另一方提供證據的證明力,并對證明力較大的證據予以確認”。在本案一審質(zhì)證中,被上訴人已對我方提供的證據4、證據5的真實(shí)性沒(méi)有異議,而兩證據足以證明被上訴人欠上訴人112816.8元貨款事實(shí)的存在。而我方對對方所提供的證據3即四份對賬單的真實(shí)性存在異議,而對方也沒(méi)有足夠證據證明其真實(shí)性,所以根據證據蓋然性?xún)?yōu)勢原則,應對我方證據進(jìn)行確認并以此為依據進(jìn)行判決。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求貴院撤銷(xiāo)***人民法院(20xx)大民初字第305號判決,并請求法院判決被上訴人支付上訴人貨款112816.8元及預期利息以及承擔本案一、二審全部訴訟費用。
此致
***中級人民法院
上訴人:***
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