上訴狀范本精選【15篇】
上訴狀范本1
原告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________135地址:_________________北京市海淀區
被告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢,出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________130地址:_________________北京市海淀區
案由:_________________
訴訟請求:_________________
一、判令被告向原告支付違約金共計32200元;
二、判令被告賠償原告裝修損失10060.80元;
三、判令被告賠償原告經(jīng)營(yíng)損失3573元;
四、判令被告承擔本案的訴訟費用
此致
___________人民法院
具狀人:___________
____年_____月_____日
上訴狀范本2
上 訴 人(原審被告):朱xx,女,漢族,出生日期:略,身份證地址:略,身份證號碼:略
代 理 人:李xx,廣東xx律師事務(wù)所律師,特別授權代理。
被上訴人(原審原告):劉xx,男,漢族,出生日期:略,身份證地址:略,身份證號碼:略
上訴人因與被上訴人民間借貸糾紛一案,不服新干縣人民法院作出的(20xx)干民初字第××××號民事判決,現提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)新干縣人民法院作出的(20xx)干民初字第××××號民事判決,駁回被上訴人的一審全部訴訟請求;
2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人認為,一審判決在認定事實(shí)與適用法律方面均存在錯誤,導致作出不公判決,嚴重損害了上訴人的合法權益。
一、被上訴人一審提交的轉賬憑證的真實(shí)性無(wú)法確認,更無(wú)法證明系被上訴人給上訴人轉賬的事實(shí)
一審中,被上訴人提交的唯一證據就是江西省農村信用社的轉存回單,上面沒(méi)有銀行蓋章,也沒(méi)有顯示轉存人是誰(shuí),更沒(méi)有明確該款項的性質(zhì)或者用途,因此上訴人對該轉存回單的真實(shí)性不予認可。事實(shí)上,上訴人并不記得自己有收到該筆款項。并且,該回單上也不能證明系被上訴人轉給上訴人的款項,因此被上訴人不具備向上訴人主張權利的主體資格。
二、上訴人在一審中并未確認相關(guān)轉存回單就是被上訴人支付的貨款
在一審庭審中,上訴人并未確認上述轉存回單就是被上訴人支付的貨款,只是說(shuō)有這種可能,因為上訴人與被上訴人之間只存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,被上訴人為上訴人銷(xiāo)售水泥,除此之外,雙方根本不存在其他經(jīng)濟關(guān)系。因此,如果說(shuō)上訴人與被上訴人存在經(jīng)濟關(guān)系的話(huà),那只有買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系了。所以,上訴人在庭審時(shí)指出,如果案涉款項的確是被上訴人轉給上訴人的`話(huà),那么該款就應該是被上訴人支付給上訴人的貨款,并不是說(shuō)一定就是貨款,但絕對不會(huì )是被上訴人給上訴人的借款。一審法庭據此將該回單是否屬于借款的舉證責任轉嫁到上訴人身上是輕率的。
三、被上訴人應該提供證據以證明借貸關(guān)系而非僅僅是轉賬事實(shí)的存在,一審法庭在舉證責任分配方面嚴重不公
退言之,就算轉存回單就是被上訴人給上訴人所轉的款,但是根據相關(guān)法律規定和諸多判例,光有轉賬憑證根本不能證明借款事實(shí)的存在!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第二條規定,出借人向人民法院起訴時(shí),應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據。該條明確要求出借人應該提供能夠證明借貸法律關(guān)系(注:而非僅僅是轉賬事實(shí))存在的證據。具體到本案,既然被上訴人說(shuō)是借款,就應該提供借條或者其他相關(guān)證據,以證明借貸關(guān)系的存在,但其只是提供了轉賬事實(shí)的證據且真實(shí)性存疑,故其訴請不應得到法庭支持?闪钊速M解的是,一審法庭卻將是否借款事實(shí)的舉證責任強加于上訴人,這顯然極不公平。
打個(gè)比方,甲借了乙的錢(qián)并給乙打了借條,后以轉賬形式將借款還給了乙,乙隨即將借條還給了甲。不久,甲卻憑打款憑證起訴乙,要求乙償還該借款。這時(shí),如果法院非要讓乙提供證明上述轉賬系甲償還其借款的證據,否則就確認借款事實(shí)成立,豈不荒謬?
其次,即便被上訴人的轉存回單是支付上訴人的貨款,上訴人也很難提供相應證據,因為雙方的交易行為有很多筆,時(shí)間跨度也較大,上訴人記不清被上訴人支付的到底是哪一筆。更重要的是,上訴人早已經(jīng)不在原公司做了,原公司現在被上訴人朋友危xx手里,相關(guān)賬冊及合同資料上訴人很難獲取。
四、三萬(wàn)四千八百元的借款金額也不符合生活常理
從生活常理角度分析,即便是借錢(qián),上訴人也不可能向被上訴人借款34800元,如果是三萬(wàn)五萬(wàn)的相對整數還說(shuō)得過(guò)去,因此,被上訴人稱(chēng)相關(guān)款項系借款的說(shuō)法明顯悖于常理,很難讓人信服。
綜上,一審判決在事實(shí)認定及法律適用方面均存在錯誤,舉證責任的分配嚴重不公,懇請二審法院依法查清事實(shí),并公正裁判!
此致
xx市中級人民法院
上訴人:朱xx
二零××年××月××日
上訴狀范本3
上訴人:浙江永康XX汽車(chē)配件廠(chǎng)
住址:浙江省永康市
法定代表人:徐XX職務(wù):廠(chǎng)長(cháng)
被上訴人:江西XX實(shí)業(yè)有限公司
住址:江西省XX縣
法定代表人:龔XX職務(wù):董事長(cháng)
上訴人因不服江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書(shū)》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷(xiāo)江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書(shū)》,裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。
事實(shí)和理由:
原審法院以上訴人超過(guò)答辯期提出管轄權異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權異議。上訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動(dòng)審查對系爭案件是否有管轄權是受訴人民法院的義務(wù)
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權,是受理案件的前提,受理后發(fā)現沒(méi)有管轄權的'應該移送有管轄權的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權,不以當事人是否提出管轄權異議而改變,即使當事人沒(méi)有提出管轄權異議,受訴法院也應主動(dòng)審查并作出相應處理。如果沒(méi)有管轄權的法院強行對案件進(jìn)行實(shí)體裁判,當事人有權根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內提出了書(shū)面管轄權異議
原審法院裁定書(shū)中稱(chēng)20xx年12月8日以特快專(zhuān)遞方式向被告送達了相關(guān)起訴狀和應訴材料,實(shí)際上上訴人并沒(méi)有收到上述材料,而是由原審法院20xx年1月初電話(huà)通知后,派人至原審法院當面收取相關(guān)起訴狀和應訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內提出了管轄權異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內提出管轄權異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權,僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的義務(wù)而已。
第三,原審法院對本案沒(méi)有管轄權
上訴人和被上訴人之間是非書(shū)面的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,合同履行的地點(diǎn)是浙江省永康市,無(wú)論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應由浙江省永康市人民法院審理,原審法院并無(wú)管轄權。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
江西省南昌市中級人民法院
上訴人:永康市XX汽車(chē)配件廠(chǎng)
20xx年3月6日
上訴狀范本4
上訴人(一審原告) :xx
被上訴人(一審被告):承德市人民政府
辦公地點(diǎn):承德市行政中心辦公樓
人代表:xx
第三人:承德市住房與城鄉建設局(以下簡(jiǎn)稱(chēng)承德住建局)住所地:承德市雙橋區西大街路北60號,法定代表人: xx職務(wù):局長(cháng)。
第三人:承德市房屋征收管理辦公室(原承德市房屋拆遷管理辦公室)住所地:承德市鐘鼓樓房產(chǎn)局辦公樓,法定代表人: xx職務(wù):主任。
上訴人因不服承德市中級法院(20xx)承行初字第15號行政判決書(shū)提出上訴。
訴訟請求:
1、請求依法撤銷(xiāo)承德中級法院(20xx)承行初字第15號行政判決書(shū);
2、請求高院確認被上訴人《承德市人民政府關(guān)于強制執行申請的批復》(承政法辦【20xx】57號)違法。
3、判決被上訴人給付上訴人國家賠償金200元
4、判決被上訴人承擔全部訴訟費用
事實(shí)與理由:
一、原審法院采信的被告第6號證據嚴重違反國家法律法規,根本不能作為本案證據使用。
被告第6號證據,以《關(guān)于明確承德市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門(mén)的通知》的文件形式,規定承德市住房保障和房產(chǎn)管理局的下屬事業(yè)單位(承德市城市拆遷管理辦公室)代表承德市政府,行使城市房屋拆遷管理部門(mén)特有的拆遷許可審批、拆遷裁決等行政職權。該《通知》違反了《行政許可法》第二十二條,二十三條和二十四條;違反了《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第九條;違反《城市房屋拆遷管理條例 》第5條第2款,以及20xx年10月2日國務(wù)院法制辦《對江西省人民政府法制辦公室[關(guān)于對〈城市房屋拆遷管理條例〉第五條第二款具體含義的請示]的答復》;違反國辦發(fā)[20xx]46號通知之第五條的禁令。
從法律淵源上講,第6號證據作為其他規范性文件,如果不與國家法律法規等上位法抵觸,在法院審理中可能具有一定參考價(jià)值;但由于第6號證據嚴重違反以上法律法規,按照《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規范問(wèn)題的'座談會(huì )紀要》的精神,根本不能成為本案法庭審理依據,原審法院將其作為審判證據予以采信屬于事實(shí)不清,適用法律不當。
二、原審法院采信的被告第6號證據的合法有效性,已經(jīng)被本上訴人提供的1號證據所否定。
本上訴人提供的1號證據(20xx承行終字第63號《行政判決書(shū)》),與本上訴案一審法院所采信的第6號證據(《關(guān)于明確承德市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門(mén)的通知》),在承德市城市房屋拆遷管理部門(mén)的認定方面存在嚴重沖突:上訴人提供的1號證據里面認定承德住建局(原承德房產(chǎn)局)是承德市城市房屋拆遷主管部門(mén);而被告第6號證據則規定拆遷辦這個(gè)事業(yè)單位是承德市城市房屋拆遷管理部門(mén)。
上訴人提供的1號證據和被告第6號證據中只能有一個(gè)合法有效,上訴人認為本上訴案一審法院所采信的第6號證據已經(jīng)被本上訴人補充提供的1號證據所否定。
三、被告6號證據同時(shí)也是被告第1號證據、第2號證據、以及第3號證據的基礎,因此被告6號證據的違法無(wú)效性,是本案核心焦點(diǎn)問(wèn)題。原審法院將6號證據作為合法有效證據予以采信,屬于典型的葫蘆僧判葫蘆案,懇請省高院依法糾正。
四、原審法院所采信的被告第5號證據中的資金提存證明、租房合同、房屋證據保全公證書(shū)等都不同程度存在違法無(wú)效以及偽造不實(shí)等情形,上訴人在一審法庭陳述中有確鑿詳實(shí)論述,一審法院在判決書(shū)中卻對此視而不見(jiàn),避而不談。
綜上所述,上訴人認為原審法院對被告第6號證據以及被告其他證據的采信認定存在事實(shí)不清,適用法律不當,上訴人強烈不服,特上訴請求省高院撤銷(xiāo)原審判決。
上訴人:####
20xx年12月5日
上訴狀范本5
上訴人(原審被告):趙xx,男,1x年x月14日生,漢族,xx省昭通市人,住昭通市昭陽(yáng)區舊圃鎮xx村委會(huì )某營(yíng)村。身份證號:。
被上訴人(原審原告):xx市xx汽車(chē)服務(wù)有限公司
住所:xx市昆河公路旁
法定代表人:羅xx,執行董事
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,xx市人民法院()某民二初字第2x2號民事判決審判程序違法,認定事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤,裁決不公,判決損害了當事人的合法權益,不服一審判決,現特提出上訴。
上訴請求
一、請求二審人民法院依法撤銷(xiāo)xx市人民法院()開(kāi)民二初字第2x2號民事判決書(shū)所做的第一、二、三項判決,判決駁回被上訴人xx市xx汽車(chē)服務(wù)有限公司的所有訴訟請求。(注:本案二審標的為13xx5x.53)
二、請求二審人民法院判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由
一、原審判決審判程序違法,并直接導致本案裁判錯誤
發(fā)生在本案雙方當事人之間并且同時(shí)針對本案中的涉案車(chē)輛的訴訟,本案是第三起,一審法院作出的()開(kāi)民二初字第2x2號民事判決書(shū)的審判員之一便參與了在此之前的借款合同糾紛、掛靠經(jīng)營(yíng)合同糾紛的審理。三起訴訟案件存在關(guān)聯(lián)性,審判人員依法應當回避而一審法院卻并未回避,這種做法是審判程序違法的表現,并且直接導致了案件裁判的錯誤。
二、原審判決認定事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤
1、原審法院回避了買(mǎi)賣(mài)合同的實(shí)質(zhì)和關(guān)鍵事實(shí)的做法,導致事實(shí)不清。
原審法院認定本案雙方當事之間“買(mǎi)賣(mài)合同”成立,并且買(mǎi)賣(mài)的標的物為車(chē)號云G335××的貨車(chē),那么雙方之間(不是被上訴人與其他主體之間)的買(mǎi)賣(mài)價(jià)款是多少?價(jià)值數十萬(wàn)元的汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)竟然連合同都未簽訂?買(mǎi)受人(上訴人)已付了多少錢(qián)?交款欠款是如何結算又如何認定?買(mǎi)受人還欠多少錢(qián)?既然未付清價(jià)款又是在什么情況下交付標的物(車(chē)輛)?非親非故的買(mǎi)賣(mài)雙方怎么連一張字據都未出具就交車(chē)了?……這些都是作為買(mǎi)賣(mài)合同案件的核心即關(guān)鍵事實(shí),但是原審判決書(shū)所認定的事實(shí),并未回答上述種種疑問(wèn)。這屬于典型的事實(shí)不清。
2、原審法院回避了訴爭車(chē)輛是生產(chǎn)、被上訴人公司無(wú)汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)而昆明龍xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司具有銷(xiāo)售資質(zhì)等事實(shí),也導致事實(shí)不清,認定事實(shí)錯誤。
被上訴人提交的機動(dòng)車(chē)登記證書(shū)已證實(shí)訴爭車(chē)輛是生產(chǎn)(上訴人提交的系列證據也證實(shí)這一點(diǎn))。在一審判決中,一方面,生產(chǎn)的車(chē)輛是如何輾轉到湖北,湖北十堰革某工貿公司又是否真實(shí)存在及具有汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì),本案中并未查清這些疑問(wèn)或對這些不合常理之處做出合理解釋。另一方面,作為“出賣(mài)人”的被上訴人公司,本無(wú)汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)(被上訴人也認可,只是一審法院回避了這一點(diǎn));而上訴人主張的車(chē)輛的出賣(mài)方昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司卻真實(shí)存在且具有汽車(chē)銷(xiāo)售資質(zhì)(該公司x年后未年檢并不影響此認定)。在上述情形下,一審法院卻認定,生產(chǎn)于當地的訴爭車(chē)輛,是被上訴人這個(gè)無(wú)資質(zhì)的公司從來(lái)源不清的湖北購進(jìn),在賣(mài)給遠在昭通的上訴人;而有資質(zhì)的昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售公司卻不是銷(xiāo)售方。這當中的諸多不合常理的所謂事實(shí)該做如何解釋?zhuān)瓕徟袥Q不得而知?!只能說(shuō)明事實(shí)不清和認定事實(shí)錯誤。
3、原審法院將被上訴人與xx經(jīng)貿有限公司曾有過(guò)及正在進(jìn)行的聯(lián)合造假行為,錯誤地認定為本案“買(mǎi)賣(mài)合同”中的賣(mài)出車(chē)輛、拖欠車(chē)款的“事實(shí)”,也屬事實(shí)不清和錯誤。
一是這兩家具有關(guān)聯(lián)的公司(被上訴人也認可)之間互相出具或形成的材料再加上來(lái)源不清的“湖北公司”出具的證明,被原審法院認為“證據已形成完整的證據鏈,證明云G335××號車(chē)的合法來(lái)源及投保情況……”;二是這兩家公司將所謂x元的貸款私自改為13x元,這本是造假行為,原審法院卻認為“本院直接采信該判決已經(jīng)查明的事實(shí),被告向xx市農村信用社請貸款x元購買(mǎi)云G3351x號車(chē)”;三是兩家公司共同偽造上訴人的簽名形成所謂三方的“購車(chē)合同書(shū)”(這是“買(mǎi)賣(mài)合同”的核心),原審法院僅僅只以“原告不能確認其上的簽名為被告趙xx所簽”輕描淡寫(xiě)地一筆代過(guò),也罷!
實(shí)際上,原審法院的上述認定漏洞百出:其一,兩家公司聯(lián)合進(jìn)行的所謂“貸款”,一審法院生效判決已認定上訴人并不是貸款方,上訴人并不承擔還款的任何責任;其二,所謂“貸款”行為,該兩家公司,一家為借款保證人,一家為借款抵押人,所借的款項匯入上拆人活期賬戶(hù)后當日便“被全額轉入××公司賬戶(hù)內!币环矫,說(shuō)明上訴人的賬戶(hù)已被他人全面掌控,才如此輕松地被劃款;另一方面,該××公司是一審法院認定的借款保證人,并不是本案買(mǎi)賣(mài)合同的出賣(mài)人,這到底該做何解?憑什么最后又判決上訴人向被上訴人而不是××公司支付“購車(chē)款”?
4、原審法院回避了經(jīng)法院生效判決認定的雙方之間存在的掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系的做法,也導致事實(shí)不清。
本案訴訟之前,同樣是該市人民法院作出的已發(fā)生法律效力的()某民二初字第25x號民事判決,已解除雙方之間的掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系,這就說(shuō)明,就算上訴人向xx市信用社“貸款”事實(shí)成立的話(huà),那么也是在掛靠經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的貸款,而要將此貸款認定為是歸還購車(chē)款的話(huà),那么就應有充足的實(shí)實(shí)在在的證據。但本案中,“買(mǎi)賣(mài)合同”的關(guān)鍵事實(shí)不清,當然談不上證據充分。
5、原審法院對上訴人要求對被上訴人提供的疑點(diǎn)重重的發(fā)票的真假進(jìn)行鑒定的申請不做任何回應或說(shuō)明等的做法,以及對雙方的證據采取不同的審查標準,也直接導致認定事實(shí)不清和錯誤。
三、上訴人已就自己的主張進(jìn)行了充分舉證,車(chē)輛是在昭通購買(mǎi),一路開(kāi)到掛靠被上訴人公司落戶(hù)的事實(shí)客觀(guān)存在
現有必要對上訴人一審中所提供但法院未認可的幾份證據分別作一下說(shuō)明:
(一)、關(guān)于第一組證據《定車(chē)協(xié)議》、《售車(chē)售后服務(wù)合同》和承諾書(shū)。證實(shí)了三點(diǎn):1、本案中上訴人是向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司在昭通市的經(jīng)銷(xiāo)點(diǎn)購買(mǎi)車(chē)輛,已較為詳細地約定了定購車(chē)輛的配置事項,這符合案件的客觀(guān)實(shí)際;2、被告定購車(chē)輛的時(shí)間是x年5月x日,是在昭通接的車(chē),不是在,接車(chē)時(shí)間為x年x月24日。3、承諾書(shū)由車(chē)輛售后服務(wù)的經(jīng)銷(xiāo)商出具,其與《定車(chē)協(xié)議》一起共同證實(shí)上訴人是在昭通市購買(mǎi)的車(chē)輛。
(二)、關(guān)于東風(fēng)康明斯發(fā)動(dòng)機有限公司發(fā)動(dòng)機身份拓印標簽和合格證!鞍l(fā)動(dòng)機身份拓印標簽”是汽車(chē)用戶(hù)購買(mǎi)汽車(chē)的最主要憑證之一,是提供給用戶(hù)上牌使用的,這當中左邊的數字“2”與證據一《定車(chē)協(xié)議》中載明車(chē)輛配置為康機2匹馬力相一致,二者能相互映證。證實(shí)車(chē)輛為上訴人向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司在昭通購買(mǎi)。
(三)關(guān)于證據三兩張收款收據,均是昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司出具,與證據一的《定車(chē)協(xié)議》相印證。其中第一張收款收據的時(shí)間是x年5月2x日,這與證據一中的《定車(chē)協(xié)議》簽訂的日期(x年5月2x日)是同一天,二者相吻合。第二張收款收據的時(shí)間是x年x月24日也與《定車(chē)協(xié)議》中約定的“1x個(gè)工作日內交車(chē)”相一致,并且還證實(shí)了x年x月24日交付車(chē)輛的事實(shí)。
(四)關(guān)于證據四車(chē)輛通行費發(fā)票11張。
其中第一張發(fā)票(時(shí)間是x年x月2x日)是上訴人順便提供的.,這是銷(xiāo)售單位于交車(chē)前所付(向上訴人進(jìn)行報銷(xiāo)),嚴格地說(shuō)并不屬于上訴人的支出,這一點(diǎn),上訴人一審中已向法庭進(jìn)行了說(shuō)明,不料原審法院不僅未如實(shí)認定反而還以偏概全,認定“11份車(chē)輛通行費發(fā)票的時(shí)間與被告購車(chē)時(shí)間不符,故本院不予以采信!笨陀^(guān)地說(shuō),不能僅憑第一張不采信便徹底否定后面的1x張。之后的第2—11張發(fā)票剛好證實(shí)了上訴人主張的于x年x月24日在昭通市買(mǎi)車(chē)后,一路將車(chē)輛從昭通途經(jīng)嵩明(小街)、昆明、石林、彌勒,一直開(kāi)到落戶(hù)的主張。為了更好地“還原”事件經(jīng)過(guò),上訴人現逐一說(shuō)明一下:
第2張發(fā)票(為白色)證實(shí)x年x月25日11時(shí)15分從昭通昭陽(yáng)區出發(fā),1x時(shí)5x分到達小街收費站(屬嵩明);第3-5張發(fā)票(為藍色)證實(shí)同一天經(jīng)過(guò)昆嵩高速到達昆明北郊烏龍收費站的事實(shí);第x張發(fā)票(昆明繞城高速公路通行費發(fā)票)證實(shí)從烏龍收費站經(jīng)昆明繞城高速公路至昆明東郊阿拉收費站,時(shí)間為x年x月25日1x時(shí)53分的事實(shí);第x張發(fā)票(為綠色)證實(shí)x年x月2x日凌晨從昆明小喜村收費站進(jìn)入昆石高速于該日凌晨2時(shí)3x分到半截河出口進(jìn)入石林縣的事實(shí);第x張發(fā)票為車(chē)輛于x年x月2x日凌晨3時(shí)21分通過(guò)路南收費站的事實(shí);第x張發(fā)票證實(shí)于x年x月2x日凌晨4時(shí)3x分通過(guò)彌勒第一個(gè)收費站的事實(shí);第1x張發(fā)票證實(shí)于同日x時(shí)14分通過(guò)彌勒第二個(gè)收費站的事實(shí);第11張發(fā)票證實(shí)同日x時(shí)x2分通過(guò)黃涼田收費站隨后到達事實(shí)。另外,以上公路通行費發(fā)票還證實(shí)是貨車(chē)(屬4型車(chē)),收費金額都與案件實(shí)際相符,與本案中的貨車(chē)通行的事實(shí)相符。
(五)再加上第五、六組證實(shí),所有的證據均證實(shí)上訴人在本案中的所舉證據是環(huán)環(huán)相扣,能形成證據鎖鏈,證實(shí)本案訴爭的車(chē)輛是上訴人在昭通購買(mǎi),并從昭通提車(chē)后開(kāi)到落戶(hù)這一本案中的關(guān)鍵的客觀(guān)事實(shí)。
四、被上訴人作為一審原告并未就其主張向法庭進(jìn)行有效舉證,所謂買(mǎi)賣(mài)合同的主張并不成立
本案中,被上訴人主張訴爭車(chē)輛系向其購買(mǎi),但具體車(chē)輛買(mǎi)賣(mài)合同、買(mǎi)賣(mài)行為的過(guò)程,車(chē)款的支付等均無(wú)有效的證據證實(shí)。在此,也有必要逐一分析一下其提交且被原審法院認可的證據:
1、關(guān)于兩張增值稅發(fā)票,本不應采信。說(shuō)幾個(gè)疑點(diǎn):一是發(fā)票反映的到底是不是本案訴爭車(chē)輛不得而知,說(shuō)明與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性;二是“Dx2”的字樣是手寫(xiě)上去的,這在機器打印的發(fā)票中是絕對不允許的,至少手寫(xiě)部份無(wú)效;三是印章位置偏上,并沒(méi)有蓋在右下角的“蓋章”處;四是無(wú)收款人、復核人簽字;五是為什么出現兩張同一天開(kāi)出的連號發(fā)票,無(wú)任何證據予以解釋;六是金額為1x4x元的發(fā)票,按增值稅1x%的稅率計,稅款應為1x元,而發(fā)票上的金額卻是15111.11元;七是結合以上這么多疑問(wèn),按常理,國稅局應當無(wú)法認證,但xx市國稅局卻加蓋了認證章。故上訴人一審中強烈要求對這兩張發(fā)票的真假進(jìn)行鑒定,但法院未對此進(jìn)行評判,何況每張發(fā)票都印有x4位密碼,具備鑒定條件(對于稅務(wù)機關(guān)來(lái)說(shuō),輸入此x4位密碼,便可認定出真假)。
2、關(guān)于湖北十堰xx工貿有限公司出具的“證明”,疑點(diǎn)較多:一是只有印章,并無(wú)法定代表人或經(jīng)辦人的簽字或蓋章且該公司是否真實(shí)存在無(wú)任何證據證實(shí),順便說(shuō)一句,上訴人一方曾通過(guò)網(wǎng)絡(luò )和114電話(huà)查號也未查到任何有效信息;二是該證明的內容不明,車(chē)輛來(lái)源是哪里,是其生產(chǎn)還是從購進(jìn)等不得而知;三是銷(xiāo)售給哪一家公司要的是相關(guān)證據,不是一紙陳述,相關(guān)證據又在哪兒?四是兩張(不是一張)號碼相鄰的發(fā)票賣(mài)一輛車(chē),原因是什么,這不合常理且又無(wú)任何解釋;五是車(chē)輛是生產(chǎn),xx人(不管是來(lái)自被上訴人或××經(jīng)貿公司,還是來(lái)自昭通的上訴人)從湖北購買(mǎi)生產(chǎn)的汽車(chē),不合常理。故該“證明”本不應采信。
3、機動(dòng)車(chē)統一銷(xiāo)售發(fā)票,也不應采信。也列幾點(diǎn)疑點(diǎn):一是車(chē)輛不是被上訴人所買(mǎi),不是××經(jīng)貿有限公司所賣(mài),內容與本案事實(shí)不符,二是按照增值稅1x%的稅率計,稅款應為3553x元,而發(fā)票上的金額卻是3x3.52元;三是被上訴人與××經(jīng)貿有限公司曾有聯(lián)合造假的事情發(fā)生,現該兩家公司之間在無(wú)買(mǎi)賣(mài)合同的情況下,發(fā)生的反映買(mǎi)賣(mài)行為的銷(xiāo)售發(fā)票十分可疑。
五、退一步說(shuō),就算雙方的舉證存在瑕疵或上訴人主張的車(chē)輛是在昭通購買(mǎi)后開(kāi)到落戶(hù)的主張得不到支持的話(huà),那么被上訴人的訴訟請求也不應得到支持,應當予以駁回。
綜合前述各部分分析,原審判決的確存在錯誤,上訴人與被上訴人之間并不存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,二者是掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系,被上訴人所訴稱(chēng)的上訴人向其購買(mǎi)車(chē)輛,未支付車(chē)款的主張沒(méi)有證據證實(shí),其主張上訴人向其購買(mǎi)了金額達2x萬(wàn)余元未付款或者一審法院所認定上訴人欠其x元的車(chē)款及42x5x.53元購置稅、保險費等的觀(guān)點(diǎn),不僅證據不足,而且嚴重不合情理。相反,上訴人已對自己的主張進(jìn)行了充分舉證,已證實(shí)本案訴爭車(chē)輛系從昭通向昆明xx達汽車(chē)銷(xiāo)售有限公司購買(mǎi),是在昭通接的車(chē),并開(kāi)到落戶(hù),掛靠在原告單位經(jīng)營(yíng)。上訴人需要重點(diǎn)說(shuō)明的一點(diǎn)是,本案中,如果人民法院認為一方或者雙方就自己的主張向法庭提交的證據存在瑕疵從而不能認定當事人主張的話(huà),那么,被上訴人作為提出本案訴訟的當事人(一審原告),其承擔著(zhù)比上訴人更大也更嚴格的舉證責任。亦即,假設人民法院無(wú)法準確認定案件事實(shí)的話(huà),那么也應判決駁回原審原告(被上訴人)的訴訟請求。上訴人懇請二審人民法院查明本案事實(shí),依法改判判決駁回被上訴人的訴訟請求,并由其承擔本案一、二審所有訴訟費用。
此致
紅河州哈尼族彝族自治州中級人民法院
上訴人:趙xx
代理人:律師事務(wù)所律師胡常明
上訴狀范本6
上訴人(原審被告):馬某,女,生于19xx年4月12日,漢族,現住美國丹佛市某路某號。國內住址:北京市海淀區某樓某號。
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于19xx年8月12日,漢族,住北京市海淀區某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,現提出上訴。
上訴請求
一、撤銷(xiāo)北京市海淀區人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,查清事實(shí)重新審核和認定夫妻共同財產(chǎn),并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經(jīng)北京市海淀區人民法院做出一審判決,該判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo)改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認定:“200x年8月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內居住生活,郭某于200x年再次去美國攻讀MBA,馬某于200x年再次去美國學(xué)習”。由此可見(jiàn),郭某和馬某長(cháng)期固定地共同居住在北京市海淀區某樓某號房屋,這個(gè)某號房屋,不是二人的臨時(shí)居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產(chǎn)嗎?馬某主張306號房屋內家具家用電器為夫妻共同財產(chǎn),一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產(chǎn)全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產(chǎn)權利,就這樣讓這個(gè)為婚姻無(wú)私付出十二年美好年華且無(wú)過(guò)錯的弱女子凈身出戶(hù)了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個(gè)沙發(fā)是夫妻共同財產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心!二次庭審中,上訴人多次強調夫妻共同財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒(méi)有共同財產(chǎn)”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產(chǎn)到底有沒(méi)有連問(wèn)都懶得追問(wèn)郭某。郭某絕不可能自己搶著(zhù)去承認有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產(chǎn)去拿過(guò)來(lái)分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒(méi)有共同財產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認為:一審法官沒(méi)有以事實(shí)為依據,妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產(chǎn)權利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時(shí)不對夫妻共同財產(chǎn)作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實(shí)方面,一審判決犯有有證據不認、對重要證據的質(zhì)證存在疏漏的重大錯誤。20xx年3月27日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質(zhì)問(wèn)所涉及問(wèn)題已經(jīng)認可,證據如下:
。1)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
。2)、法官問(wèn)郭某:是否隱滿(mǎn)生育能力問(wèn)題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒(méi)能力。(有能力早就生育了)
。3)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)
。4)、法官問(wèn)郭某:你資助過(guò)馬某學(xué)費和生活費嗎?
郭某回答:沒(méi)有,一次也沒(méi)有。
。5)、法官問(wèn)郭某:婚后還買(mǎi)過(guò)什么?郭某回答:一輛汽車(chē),回國后留給馬某。(汽車(chē)屬于婚后共同財產(chǎn),郭某用過(guò)近五年的破車(chē)。)
。6)、法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有北京某教育咨詢(xún)有限公司。郭某回答:承認該公司。
。7)、法官問(wèn)郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬(wàn)元。法官繼續問(wèn):干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說(shuō):都花了是吧?郭某回答:是,都花了(搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬(wàn)元的夫妻共同財產(chǎn)——參見(jiàn)判決書(shū)第三頁(yè)中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的`退工證明(該證明載明郭某自20xx年8月15日進(jìn)入該單位工作,自20xx年4月1日合同解除”)“。20xx年x月起至20xx年4月止共計8個(gè)月工資,月收入2萬(wàn),合計16萬(wàn)元夫妻共同財產(chǎn))。
上述對話(huà)完畢后,馬某的父親對法官連說(shuō)三遍:“他承認了,他承認了,他承認了!狈ü俨蛔雎。第二次開(kāi)庭時(shí)(即20xx年5月31日),上訴人將上述對話(huà)寫(xiě)成書(shū)面文字遞交法庭,法官看后沒(méi)有說(shuō)話(huà)。上訴人認為:上述證據是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據規則》上稱(chēng)為“自認”,系“證據之王”,該證據法律規定可以直接作為定案的依據?尚Φ氖且粚徟袥Q置之不理,在庭審筆錄上不予體現,導致對證據的認定沒(méi)有體現出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個(gè)庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開(kāi)庭,法官沒(méi)有按照法律規定的程序審理案件,沒(méi)有法庭調解和法庭辯論環(huán)節。上訴人每次都是剛要張口說(shuō)話(huà),法官就說(shuō):“給你5分鐘,快說(shuō)!”要么就厲聲呵斥:“叫你說(shuō)了嗎?”,讓上訴人膽戰心驚,嚇的想說(shuō)什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話(huà)被上訴人當庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話(huà),并寫(xiě)在判決書(shū)中。對馬某的句句真話(huà)都要證據,否則就不予采信,沒(méi)有用統一的標準對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿(mǎn),導致判決的公正性和權威性在上訴人的心目當中蕩然無(wú)存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了上訴人的合法權益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規定:無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償的情形包括:“有配偶者與他人同居的”以及“實(shí)施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續期間與多位女性婚外情,且與他人長(cháng)期非法同居,是婚姻破裂過(guò)錯方,上訴人則是受害方,無(wú)過(guò)錯方。20xx年3月27日第一次庭審,法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實(shí)施家暴,20xx年3月27日第一次庭審法官問(wèn)郭某:有沒(méi)有家暴問(wèn)題?郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛(ài)情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創(chuàng )傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實(shí)以及長(cháng)期的實(shí)施家暴的行為視而不見(jiàn),置若罔聞的冷漠,更是給這個(gè)弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某只能仰天質(zhì)問(wèn)蒼天不長(cháng)眼了。經(jīng)歷過(guò)郭某這個(gè)陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長(cháng)的時(shí)間去重新樹(shù)立三觀(guān),再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧。郭某隱瞞不能生育的事實(shí),直接造成馬某現在37歲還未生育,錯過(guò)了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產(chǎn)轉移,不承認有一點(diǎn)點(diǎn)的共同財產(chǎn),對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權利!痘橐龇ā返47條規定“離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁”!痘橐龇ń忉尪返31條規定:“當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時(shí)效為兩年,從當事人發(fā)現之次日起計算”,F在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產(chǎn)證據,時(shí)刻準備再次提起訴訟分割財產(chǎn);橐鍪,女方美好青春年華無(wú)私付出,被無(wú)情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時(shí)無(wú)法提供法庭認可的財產(chǎn)證據,就被判絕凈身出戶(hù)。深受其害的無(wú)過(guò)錯方權益沒(méi)有得到一絲絲的維護,品質(zhì)惡劣的過(guò)錯方消遙法外,沒(méi)有受到法律一點(diǎn)點(diǎn)懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來(lái)懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認定事實(shí)錯誤,程序違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實(shí),為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:馬某
20xx年7月22日
附:本上訴狀副本二份。
上訴狀范本7
如果婚姻關(guān)系中的一方準備通過(guò)訴訟的方式來(lái)離婚,到法院起訴后,法院不是在任何情況下都受理。在一些法定情況下,法院會(huì )作出不予受理的裁定。根據有關(guān)法律規定,以下離婚案件法院不予受理:
1.女方在懷孕期間,分娩后一年或中止妊娠后六個(gè)月內,男方提出的離婚訴訟
根據《婚姻法》第三十四條規定,有三種情況男方不得提出離婚:一是女方在懷孕期間,指女方從受孕之目起至分娩之日的一段時(shí)間;二是女方在分娩后一年內,即從嬰兒出生之日起一年內,男方不能提出離婚;三是女方中止妊娠后六個(gè)月內,即從女方人工流產(chǎn)后六個(gè)月內,男方不得提出離婚。
根據《婚姻法》第三十四條規定,女方提出離婚訴訟的不受此規定的限制,法院應當受理。如果法院認為確有必要受理男方提出的離婚請求,也不受此規定的限制,如婦女婚后懷孕,是因婚姻關(guān)系的雙方當事人以外的第三人所致;男方生命受到女方威脅,或男方的合法權益受到女方侵害;女方對嬰兒有虐待、遺棄的行為等情況,男方提出離婚訴訟的,法院可以受理,并視具體情況作出是否準予離婚的判決。
2.現役軍人的配偶提出的離婚訴訟
《婚姻法》第三十三條規定:“現役軍人配偶要求離婚,須得到軍人同意,但軍人一方有重大過(guò)錯的.除外!碧崞痣x婚的必須是現役軍人的非軍人配偶一方向現役軍人一方提起,在現役軍人一方?jīng)]有重大過(guò)錯的情形下,必須要征得現役軍人一方的同意,否則,人民法院不受理離婚訴訟請求。這是針對保護現役軍人一方的合法權益作出的規定。
根據最高人民法院的司法解釋的規定,對夫妻感情確已破裂,經(jīng)調解確實(shí)不能繼續維持夫妻關(guān)系,可通過(guò)現役軍人一方所在部隊團以上政治機關(guān)批準;同時(shí)《婚姻法》第三十三條規定了“但軍人一方有重大過(guò)錯的除外”,也就是說(shuō),如果現役軍人一方有重大過(guò)錯,非軍人一方提出離婚,現役軍人一方不同意,經(jīng)調解無(wú)效,人民法院仍可依法判決離婚。
怎樣認定軍人一方有重大過(guò)錯?
根據最高人民法院的司法解釋?zhuān)败娙艘环接兄卮筮^(guò)錯”,可以依據《婚姻法》第三十二條第二款前三項規定及軍人有其他重大過(guò)錯導致夫妻感情破裂的情形予以判斷,即如果現役軍人的配偶有現役軍人有重婚或與他人同居的,實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的,有、吸毒等惡習屢教不改的行為之一的證據,可依《婚姻法》第三十二條、三十三條的規定,不必征得軍人一方的同意,直接向軍人所在單位團以上機關(guān)駐地所在地的人民法院提起離婚訴訟。
3.其他人民法院不予受理的離婚案件
根據《民事訴訟法》第一百一十一條第七項規定,判決不準離婚和調解和好的離婚案件,沒(méi)有新情況、新理由,原告在六個(gè)月內又起訴的,不予受理。
根據《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一百一十四條規定:原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件,沒(méi)有新情況、新理由,六個(gè)月內又起訴的,不予受理。
上訴狀范本8
民事上訴狀【1】
上訴人(原審被告):張XX,男,19XX年8月8日出生,漢族,無(wú)業(yè),住北京市崇文區XXX號。
被上訴人(原審原告):北京XX物業(yè)管理有限公司,住所北京市XX區。
上訴人因與被上訴人供用熱力合同糾紛一案,不服北京市崇文區人民法院(20xx)崇民初字第X號民事判決書(shū),特此提出上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)北京市崇文區人民法院(20xx)崇民初字第X號民事判決書(shū),依法改判。
2、由被上訴人承擔一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
一、一審法院認定:“原、被告雖未簽訂獨立的供熱合同,但原告與物業(yè)管理委員會(huì )簽訂的物業(yè)管理委托合同約定的受益人為被告,被告應當就委托合同的履行承擔相應的責任。原告不僅依該合同享有代收代繳供暖費的權利,同時(shí)原告依與熱力公司的合同收取供暖費存在合法依據”,但根據本案客觀(guān)事實(shí),被上訴人僅是供暖費的代收代繳人,因此,被上訴人不享有供暖費之訴權,一審判決認定前述事實(shí)錯誤。
二、一審判決認定:“被告作為物業(yè)使用人享受了供熱服務(wù),即負有向原告交納供暖費的義務(wù)”是錯誤的。事實(shí)是:真正為XX花園提供供熱服務(wù)的是熱力公司,上訴人只對熱力公司負有交納供暖費的義務(wù)。
三、一審判決適用《中華人民共和國合同法》第六十條第一款“當事人應當按照約定全面履行自己的義務(wù)”的法律規定,顯屬適用法律不當。在本案中存在的《物業(yè)管理委托合同》和《供用熱合同》均不是形成上訴人與被上訴人供暖費之債權的合同依據。
綜上所述,上訴人認為一審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當。請求二審人民法院撤銷(xiāo)一審錯誤判決,依法改判。
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人:張XX
二零XX年八月三日
民事上訴狀【2】
民事上訴狀范文
上訴人(一審被告):復旦大學(xué)出版社有限責任公司,住所地:上海市xxxxx號,法定代表人xxx。
委托代理人:田玉民律師,上海市錦天城律師事務(wù)所律師,聯(lián)系電話(huà)13636 373***。
被上訴人(一審原告):陳某某,男,1942年12月30日出生,漢族,住xxx省xxxxxx室。
上訴人因侵犯著(zhù)作權糾紛一案,不服北京市東城區人民法院20xx年11月19日(20xx)東民初字第xxxx號判決,現提出上訴。
上訴請求:
1、依法判令撤銷(xiāo)(20xx)東民初字第xxxxx號判決書(shū);
2、依法判令駁回被上訴人(一審原告)的全部訴訟請求;
3、依法判令被上訴人(一審原告)承擔本案一審、二審全部訴訟費用。
上訴理由:
一審法院在審理及判決中存在諸多不符合法律規定之處,嚴重失職,以致最終做出了被上訴人對全部涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權的.錯誤判定,屬于嚴重的事實(shí)認定錯誤。
一審法院判決書(shū)述及“經(jīng)審理查明:···原告創(chuàng )作完成了以下作品,并公開(kāi)予以發(fā)表···”,認定涉案文章均系“原告撰寫(xiě)”,原告屬于涉案文章的作者,對涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權。一審判決該等認定嚴重錯誤,違背事實(shí)真相。
對此,上訴人一審答辯狀、代理人書(shū)面代理意見(jiàn)中已有詳盡闡述:本案所涉文章、故事早已在國內外廣為流傳,并非陳某某原創(chuàng ),陳某某對該等文章、故事不享有著(zhù)作權。涉案文章與陳某某主張其擁有著(zhù)作權各文章、故事存在相同或相似之處是因為該等相關(guān)文章、故事均摘抄、援引、改編自國外文章、故事。該等文章、故事均屬于國外經(jīng)典作品,流傳甚廣,絕非陳某某“創(chuàng )作完成”。這也是我國外語(yǔ)教育界眾所周知的事實(shí)。
上訴人再次將一審中對原告的質(zhì)證列表如下,為二審法院對原告證據、上訴人反駁證據進(jìn)行審核并對涉案文章是否為原告最先發(fā)表、是否為原告創(chuàng )作完成、原告對涉案文章是否擁有著(zhù)作權做出準確判斷提供參考。序號署名作者文章出處出版/發(fā)表時(shí)間然而,一審法院卻無(wú)視該等事實(shí)與證據,做出了截然相反的認定,其在以下幾個(gè)方面存在嚴重錯誤:
一、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條規定:“審判人員應當依照法定程序全面、客觀(guān)地審核證據,依據法律的規定,遵循法官職業(yè)道德,運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據有無(wú)證明力和證明力大小獨立進(jìn)行判斷,并公開(kāi)判斷的理由和結果!钡谄呤艞l規定“人民法院應當在裁判文書(shū)中闡明證據是否采納的理由!币虼,一審法院應對一審原告的證據、上訴人一審提交的反駁證據獨立進(jìn)行判斷,做出審核認定,公開(kāi)判斷的理由和結果,并在判決書(shū)中闡明證據是否采納的理由。
1、一審法院未對原告證據進(jìn)行獨立的審核判斷,即對原告所有證據全盤(pán)接受,違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條等相關(guān)法律規定。在一審法院可簡(jiǎn)單通過(guò)網(wǎng)絡(luò )搜索等方式對原告證據進(jìn)行審核或者直接根據上訴人一審反駁證據進(jìn)行審核的情況下,一審法院并未進(jìn)行該等獨立審核判斷即直接認定被上訴人擁有著(zhù)作權。
2、一審法院不僅未對上訴人一審提交的反駁證據進(jìn)行審核判斷,也未依據上訴人反駁證據對原告證據進(jìn)行核驗,未闡明是否采納上訴人反駁證據的理由,甚至連是否采納也未置一詞,而是采取了置之不理、故意遺忘的處理方式,嚴重違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六十四條、第七十九條的規定。對于上訴人一審提交的反駁證據,一審法院僅在判決書(shū)中以“另,被告提交了網(wǎng)頁(yè)打印件作為證據證明其他涉案文章的來(lái)源,原告對上述證據的真實(shí)性不予認可”一語(yǔ)帶過(guò),并未進(jìn)行任何審核判定。事實(shí)上,上訴人一審反駁證據除打印件外,(論文范文 )均附有相應可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及相關(guān)圖書(shū)信息,其真實(shí)性足以確認。因該等圖書(shū)文章等出版發(fā)表時(shí)間較為久遠,搜集困難,一審中上訴人未能針對原告所有涉案文章全部提供紙質(zhì)圖書(shū)作為反駁證據,但上訴人已提供可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及圖書(shū)版次信息,一審法院足以確認上訴人一審提交的該等涉案文章、圖書(shū)信息等反駁證據的真實(shí)性和證明力。
二、一審法院僅以上訴人一審未出庭為由認定上訴人放棄了質(zhì)證權力并在訴訟程序的多個(gè)方面對上訴人進(jìn)行了不公平的對待。事實(shí)上,上訴人已通過(guò)答辯狀、代理意見(jiàn)及反駁證據對被上訴人的訴求和證據進(jìn)行了充分的反駁、質(zhì)疑和對抗,上訴人并未放棄質(zhì)證權力。
三、除上述一審法院對原被告證據的審核認定存在不符合法律規定情形且對上訴人未能公平對待之外,一審法院在事實(shí)認定和法律適用方面還存在以下錯誤和不公平之處:
1、作為原告證據的《大學(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)屬于非法出版物,不能作為本案證據。該兩書(shū)于1998年由中國xxxx出版社出版,出版時(shí)使用了同一書(shū)號,即ISBN:7-5007-xxxxx。原告援以為證的該兩書(shū)20xx年版本和該兩書(shū)20xx年版本,亦使用了上述同一書(shū)號,即六書(shū)一號。而根據我國相關(guān)法律法規及新聞出版署相關(guān)規定,如《關(guān)于禁止中國標準書(shū)號“一號多用”的規定》,不同圖書(shū)、同一圖書(shū)的不同版次都應分別使用不同書(shū)號!洞髮W(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)三版共六書(shū)使用同一書(shū)號嚴重違反一書(shū)一號的相關(guān)規定,屬于非法出版。此外,《大學(xué)英語(yǔ)六級200篇》、《大學(xué)英語(yǔ)四級完型填空200篇》兩書(shū)于1998年首次出版,并存在20xx年、20xx年版本,但該20xx年、20xx年版本均標注為第2版,因此原告援以為證的該兩書(shū)20xx年版亦存在假冒中國少年兒童出版社出版的可能。
然而,一審法院對此不僅沒(méi)有進(jìn)行獨立審核判斷,而且對上訴人關(guān)于上述六書(shū)一號問(wèn)題的質(zhì)證意見(jiàn)同樣選擇了置之不理、故意遺忘。
2、被上訴人在一審答辯中提出被上訴人所主張擁有著(zhù)作權的涉案文章均載于各匯編性質(zhì)的習題書(shū)籍中,被上訴人僅僅作為匯編圖書(shū)的第三編著(zhù)者出現,而非在各篇文章上直接署名的作者。因此,被上訴人對該等圖書(shū)僅享有匯編者的權利,該等證據無(wú)法證明涉案文章為被上訴人創(chuàng )作完成,無(wú)法確認被上訴人對涉案文章?lián)碛兄?zhù)作權。
然而,一審法院同樣未就此點(diǎn)進(jìn)行審查判斷,對上訴人就該點(diǎn)的質(zhì)證意見(jiàn)同樣選擇了置之不理、故意遺忘。
3、關(guān)于本案的舉證期限,由于雙方當事人并未就此進(jìn)行協(xié)商,故該案舉證期限是由一審法院指定的。根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第三十三條等相關(guān)法律規定,人民法院指定的舉證期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書(shū)和應訴通知書(shū)的次日起計算。然而,如一審判決書(shū)所述,本案20xx年5月19日立案,20xx年6月17日開(kāi)庭,除去相關(guān)訴訟文書(shū)郵寄送達時(shí)間,留給上訴人的證據搜集時(shí)間不足十天。因此,原審法院一審中存在嚴重程序錯誤。
此外,由于本案所涉圖書(shū)、文章的出版和發(fā)表時(shí)間較為久遠,證據搜集非常困難,上訴人在答辯之后提交了《大學(xué)英語(yǔ)四級晨誦夜讀精品365篇》作為反駁證據。判決書(shū)未對該證據做出審核判斷,也未述明是否采納及其原因,僅述及“原告認為上述證據的提交超過(guò)舉證期限,不予認可”。上訴人認為,即使不論前述本案舉證期限方面的程序問(wèn)題,該等反駁證據亦應屬于《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》規定的新證據,一審法院應予認可。
綜上所述,現有事實(shí)足以確認被上訴人主張其擁有著(zhù)作權的涉案文章并非被上訴人原創(chuàng ),被上訴人所主張的文章與上訴人涉案圖書(shū)中的文章存在相同或相似是因為該等文章均系直接或間接摘抄、援引、改編自國外文章、故事。該等文章、故事早在上訴人、被上訴人涉案文章、圖書(shū)發(fā)表出版之前即已在國內外廣為流傳。被上訴人謊稱(chēng)對該等文章?lián)碛兄?zhù)作權并利用索賠數額小、相關(guān)出版社無(wú)暇答辯及年代久遠證據搜集困難等因素通過(guò)法院起訴或要挾方式從全國幾十家出版社謀取不當利益并以此為生財之道,性質(zhì)非常惡劣。而一審法院未能盡職審判,在實(shí)體、程序方面都存在諸多不符合法律規定之處,僅以上訴人一審未出庭而排斥原告訴訟權利、偏袒被上訴人一方,并最終做出了涉案全部文章均系原告撰寫(xiě)、原告創(chuàng )作完成并公開(kāi)發(fā)表了全部涉案文章因而原告擁有著(zhù)作權的錯誤認定。一審法院判令被上訴人在《中國新聞出版報》上向污蔑他人侵犯其著(zhù)作權實(shí)為侵犯他人著(zhù)作權的被上訴人公開(kāi)賠禮道歉則更加荒謬和諷刺。該一審錯誤判決不僅令上訴人蒙冤,亦必對被上訴人繼續要挾其他出版社起到鼓動(dòng)作用。
因此,懇請貴院依法撤銷(xiāo)一審法院的錯誤判決,駁回被上訴人的全部訴訟請求,維護法律尊嚴和公平正義!
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人:復旦大學(xué)出版社有限公司
二〇XX年十二月三日
上訴狀范本9
上訴人:張xx,男,白族,年月日生,云南省大理市人,住大理市xx鎮xx村委會(huì )xx組xxx號。身份證號532901xxxxxxx,聯(lián)系電話(huà)139872xxxxx。
委托代理人:xxx律師
被上訴人:李xx,男,白族,年月日生,云南省大理市人,住大理市xx鎮xx村委會(huì )xx組xxx號。身份證號532901xxxxxxx,聯(lián)系電話(huà)138872xxxxx。
上訴請求:
1、請求依法撤銷(xiāo)xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū),改判支持上訴人的訴訟請求。
2、本案訴訟費用由二被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人不服xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū),現依法提起上訴,具體上訴事實(shí)和理由如下:
一、原審判決認定原被告訴爭的糾紛為非法集資活動(dòng)為由,駁回上訴人的訴訟請求,與在案證據證明的事實(shí)嚴重不符,屬于嚴重的認定事實(shí)錯誤。
(一)原審判決認定原被告訴爭的100000.00元經(jīng)濟往來(lái)均發(fā)生在從事非法集資打賨活動(dòng)期間糾紛,沒(méi)有任何證據證明,上訴人在原審庭審中也予以堅決否認。
實(shí)際上,xxxx盛行的非法集資打賨活動(dòng)在1995年至1998年期間,而被告向原告借款并出具給原告收條的日期分別為20xx年1月5日、20xx年5月5日、20xx年7月5日,被告辯稱(chēng)的雙方不存在民間借貸關(guān)系,故意將合法的民間借貸混淆為非法集資打賨活動(dòng),意圖借助當時(shí)盛行打賨活動(dòng)的社會(huì )氛圍逃避合法債務(wù),上訴人對此當庭予以堅決的否定。但是,原審判決依然憑借被上訴人謊話(huà)連篇的一面之詞,采納被答辯人的陳述,導致認定事實(shí)錯誤。
(二)原審判決對被上訴人提交的缺乏起碼證據證明力的第1組、第2組證據予以采信,違反了基本的證據原則,導致認定事實(shí)嚴重錯誤。
在該案一審庭審過(guò)程中,被上訴人提交了第1組、第2組證據。
1、第1組證據是記賬本三本,欲證實(shí)二上訴人于1997年開(kāi)始參與打賨的事實(shí),上訴人所訴的三張借條在記賬本中有反映。上訴人當庭表示自己從未參與過(guò)打賨,記賬本中“丁穩”的.簽字不是本人所寫(xiě),記賬本是被上訴人偽造的。
2、第2組證據是結婚證一份,證明被上訴人已于20xx年明確表示不同意還款,已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效。根據基本的證據原則,該組證據根本無(wú)法證實(shí)被上訴人已于20xx年明確表示不同意還款,已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效這一事實(shí)。
根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第二條規定:當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據的事實(shí)有責任提供證據加以證明。 沒(méi)有證據或者證據不足以證明當事人的事實(shí)主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
本案中,被上訴人提交的上述二組證據缺乏證據的三性,缺乏起碼的證明力,但是原審判決對該第1組、第2組證據予以采信,違反了我國《民事訴訟法》的基本的證據原則,導致認定事實(shí)嚴重錯誤。
三、原審判決以被上訴人提交的打賨記錄本上的打賨記錄時(shí)間、金額與上訴人訴請的借款對應為由,武斷認定上訴人參與打賨,繼而認定該訴請的100000元來(lái)往款項不是合法的借貸關(guān)系,顯然不具備基本的邏輯。
1、被上訴人提交的打賨記錄本系被上訴人一手炮制,上訴人既沒(méi)有在上面簽字確認,也沒(méi)有當庭認可,其證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)從談起,何以能夠證明案件事實(shí)?
2、被上訴人提交的打賨記錄本上的打賨記錄時(shí)間、金額與上訴人訴請的借款對應,完全可以由被上訴人自己編制偽造,其證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)從談起,何以能夠證明案件事實(shí)?
3、上訴人已經(jīng)向法庭提交了被上訴人親筆書(shū)寫(xiě)的“借條”三份,被答辯人也當庭予以認可,原審判決依然認定“原告亦無(wú)依據證實(shí)款項性質(zhì)為民間借貸關(guān)系。上訴人提交的已經(jīng)對此,上訴人“借條”三份已經(jīng)被答辯人當庭予以認可,還要什么證據證明,上訴人實(shí)在是百思不得其解!
綜上所述,上訴人認為,隨著(zhù)現代經(jīng)濟的發(fā)展,公民個(gè)人中間的民間借貸實(shí)屬正常。被上訴人向上訴人借款,未約定借款期限,并分三次向上訴人出具了借條,當庭認可。但是,被上訴人為了達到逃避合法債務(wù)卑鄙目的,混淆視聽(tīng),將合法債務(wù)說(shuō)成非法集資,未能提供任何有效證據加以證明。上訴人的訴訟請求完全符合我國《民事訴訟法》第108條關(guān)于起訴的要求,應該得到法律的認同和支持。
xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū)駁回上訴人的訴訟請求,屬于采信證據錯誤,認定事實(shí)錯誤,導致錯誤駁回上訴人的起訴,既不符合《民事訴訟法》的規定,也不符合法律對法院職責的要求,請上級法院糾正錯誤,重新核實(shí)案情,全面審查證據,撤銷(xiāo)原審判決,改判支持上訴人的上訴請求!謝謝!
此 呈
xxxx中級人民法院
上訴人:張xx
xxxx年月日
上訴狀范本10
上訴人(原審原告)謝XX(XX的母親),女,漢族,1935年4月4日生,退休干部,現住湖北省宜昌市致祥路6號—5。
委托代理人靳XX,女,長(cháng)江三峽通航管理局退休干部,住西城區榆樹(shù)館西里5號2單元504室聯(lián)系電話(huà):18600036239
被上訴人(原審被告)袁XX,女,漢族,1965年月日生,現住北京市西城區翠華街1號院。
上訴人與被上訴人離婚后財產(chǎn)糾紛一案,因不服(20xx)西民初字第2477號民事判決,依法上訴。
上訴請求:
一、撤銷(xiāo)(20xx)西民初字第2477號民事判決書(shū);
二、改判支持上訴人一審訴訟請求;
三、本案訴訟費由被上訴人承擔。
事實(shí)和理由:
靳XX與袁XX從小青梅竹馬,興趣相投,均系國家京劇學(xué)院研究生。雙方于1990年12月21日結婚,婚后感情穩定,曾獲得過(guò)梅花獎的袁XX因職業(yè)方面的考慮沒(méi)有生育子女;橐龃胬m期間,以袁XX名義分得西城區榆樹(shù)館西里5號樓2門(mén)504房屋一套,面積137.87平方米;20xx年9月3日,以袁XX名義購買(mǎi)西城區翠華街1號院北部3號樓1單元401房屋一套,面積285.63平方米。兩套房屋市場(chǎng)價(jià)值高達1300多萬(wàn)元。
20xx年,靳XX因患腎癌實(shí)施手術(shù),術(shù)后情況尚可。其一輩子忠厚、善良、孝順,自己患病和離婚之事均未告知家人和單位,獨自默默地扛著(zhù)。20xx年,靳XX被確診腎癌并多發(fā)轉移。命運捉弄人,50歲的靳學(xué)斌被宣判了死刑!然而,更為絕情的是:作為靳XX最親密的人袁XX,竟然在靳XX最需要人,最需要愛(ài)的時(shí)候,提出與靳XX離婚。20xx年11月20日,靳與袁在民政局辦理了協(xié)議離婚手續。相識40多年,夫妻20多年,在自己身患絕癥的情況下辦理離婚手續,心智正常的靳不可能沒(méi)有感受,陪伴靳的親人在靳離婚后近一年多的治療過(guò)程中,處處都感受到了他內心的壓抑和無(wú)奈。20xx年5月3日,靳親筆寫(xiě)下“西城區榆樹(shù)館西里5號-2-504住房為我與袁原夫妻共有房產(chǎn),日后若處置,財產(chǎn)平分”的`字條。
20xx年12月21日,靳去世后,上訴人起訴要求分割靳與袁婚內共同財產(chǎn),承辦案件鄧X法官在庭審中處處表現出維護被上訴人的態(tài)度,在判決書(shū)中對于被上訴人意見(jiàn)一字不漏,對于婚姻檔案《申請離婚登記聲明書(shū)》內容大篇幅摘抄,對于靳分得的石景山八大處三居室為營(yíng)房,且已被部隊收回的事實(shí)不做任何說(shuō)明,其僅因為袁是西城區政協(xié)委員,在西城區擁有廣泛社會(huì )關(guān)系而作出完全沒(méi)有事實(shí)依據,完全背離法律規定的判決。1300余萬(wàn)的巨額夫妻共同財產(chǎn),僅因為“家庭財產(chǎn)已分清無(wú)糾紛”一句形式上的話(huà)全部判歸一方所有,西城法院的判決明顯錯誤。
原判決的違法、錯誤具體如下:
一、涉案兩套房產(chǎn)系夫妻共有財產(chǎn),原審判決刻意回避,故意遺漏案件關(guān)鍵事實(shí)。
榆樹(shù)館的房屋被上訴人在一審時(shí)明確承認系夫妻共同財產(chǎn),對此雙方無(wú)爭議;翠華街的房屋購買(mǎi)于20xx年9月3日,全部購房款支付結束日期是20xx年9月25日。雙方婚姻存續期間為:1990年12月21日至20xx年11月20日。涉案兩套房產(chǎn)均系夫妻存續期間取得,在夫妻雙方?jīng)]有做出特別約定的情況下,依據《婚姻法》第十七條、第十八條的規定,涉案兩套房產(chǎn)依法屬于夫妻共有財產(chǎn)。這是本案的基本事實(shí),也是處理案件的關(guān)鍵事實(shí),原審法官卻刻意回避,故意遺漏。原審判決顧左右而言他之目的,昭然若揭。
二、原審以離婚協(xié)議中寫(xiě)明“家庭財產(chǎn)已分清無(wú)糾紛”作為“雙方財產(chǎn)確實(shí)已分清,再起訴就是反悔”的依據,違背基本事實(shí),違背基本法律常識。
1、違背基本事實(shí):《民事訴訟法》第七條規定“人民法院審理民事案件,必須以事實(shí)為根據,以法律為準繩”。本案的基本事實(shí):一是雙方夫妻存續期間取得了涉案兩套房屋;二是雙方離婚時(shí),離婚協(xié)議或整個(gè)離婚檔案中均沒(méi)有記載兩套房屋具體歸屬;三是上訴人稱(chēng)離婚時(shí)未分清,并提供靳學(xué)斌親筆書(shū)寫(xiě)字條證實(shí)離婚時(shí)財產(chǎn)未分割,而被上訴人稱(chēng)離婚時(shí)已分清,但沒(méi)有提供任何證據證明。這是本案鐵的事實(shí),根據《民事訴訟證據若干規定》第五條,在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人,應對合同訂立和生效的事實(shí)承擔舉證責任。主張合同已經(jīng)履行的,由負有履行義務(wù)的人承擔舉證責任。被上訴人既然主張已分清,那么依法應承擔已分清和如何分的證據,否則其無(wú)權獨自享有1300余萬(wàn)的房產(chǎn)。
直到判決為止,無(wú)論是被上訴人還是原審判決均未提供雙方就1300余萬(wàn)的房產(chǎn)已分清和具體如何劃分的證據。
2、違背基本法律常識:
《婚姻法解釋三》第六條,《合同法》第二條第二款規定,離婚協(xié)議中身份關(guān)系的協(xié)議適用《婚姻法》的規定,協(xié)議中涉及財產(chǎn)約定的《婚姻法》有規定的適用該規定,《婚姻法》未規定的適用《合同法》等其他規定。根據《合同法》第61條、第62條規定,合同生效后,當事人就質(zhì)量、價(jià)款等內容沒(méi)有約定或約定不明確的,可以協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。
具體到本案,雙方離婚協(xié)議中只寫(xiě)明“家庭財產(chǎn)已分清無(wú)糾紛&rdquo但沒(méi)有寫(xiě)明具體財產(chǎn)的具體分配方案,應視為雙方對家庭財產(chǎn)分割沒(méi)有約定或約定不明確。而通過(guò)其他方式也無(wú)法認定財產(chǎn)如何分割,這種情況下只能依據婚姻法的規定,來(lái)認定涉案兩套房屋仍然為夫妻共同財產(chǎn),雙方未進(jìn)行具體分割。原審判決將沒(méi)有具體分割的兩套房產(chǎn)認定為已分清,違背法律的基本常識。
三、原審判決適用法律明顯錯誤,且將導致法律的規定在司法審判中落空。
《婚姻法解釋三》第十八條規定,“離婚后,一方以尚有夫妻共同財產(chǎn)未處理為由向人民法院起訴請求分割的,經(jīng)審查該財產(chǎn)確屬離婚時(shí)未涉及的夫妻共同財產(chǎn),人民法院應當依法予以分割!
上訴人的原審主張法律依據明確,法院應當根據前述規定,“審查該財產(chǎn)是否確屬離婚時(shí)未涉及的夫妻共同財產(chǎn)&rdquo審查的內容具體應為:1、是否為夫妻共同財產(chǎn);2、是否屬于離婚時(shí)未涉及。前已述及,原審刻意回避了涉案兩套房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)的問(wèn)題。而離婚時(shí)是否涉及,其應當是開(kāi)展了審查,但其只重點(diǎn)審查了《離婚協(xié)議書(shū)》簽訂時(shí)靳的行為能力,審查了靳在多長(cháng)時(shí)間提出異議,審查了協(xié)議書(shū)是否存在欺詐、脅迫等情形。而對于涉案兩套房產(chǎn)在離婚時(shí)是否涉及沒(méi)有做任何的審查,原審判決直接違背了法律的規定。
上訴狀范本11
房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案民事上訴狀
上訴人(原審被告):某某建設集團有限公司,住所地:某某市某某鎮。
法定代表人:某某 職務(wù):董事長(cháng)。
被上訴人(原審原告):某某,男,漢族,19 年 月 日出生,住某某市某某區某某北路 號111室。
原審被告:某某建設集團有限公司某某分公司,住所地:某某火炬高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區某某北村32號。
負責人:某某,經(jīng)理。
上訴請求:
1、依法撤銷(xiāo)某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 )某某民初字第1000號民事判決,發(fā)回重審;或駁回被上訴人的訴訟請求;或直接予以改判。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)和理由:
上訴人因不服某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 ) 高民初字第1000號民事判決書(shū),現提起上訴。
一、該判決對被告的辯稱(chēng),存在遺漏和曲解。
該判決稱(chēng)“被告某某建設集團某某分公司稱(chēng):對原告的訴訟請求及事實(shí)和理由沒(méi)有異議,對原告提供證據的真實(shí)性予以認可”。而某某分公司真實(shí)意思是,對原告起訴的與其發(fā)生的房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的法律關(guān)系是存在的,但對于原告訴訟請求的事實(shí)和理由以及據以證明的相關(guān)證據存在異議的,且原告起訴的證據是非常不足的。該判決稱(chēng)“被告某某建設集團稱(chēng):要求某某公司與原告協(xié)商解決”,眾所周知要求調解不屬相對人抗辯,將被告要求調解作為辯稱(chēng)內容顯然文不對題,更非被告的真實(shí)辯稱(chēng)意思表示。而被告某某建設集團的真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)則與某某分公司以上真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)相同?墒,該判決卻斷章取義,未將被告的真實(shí)答辯意見(jiàn)記入筆錄,導致了該判決認定事實(shí)和適用法律錯誤,從而作出了完全傾斜于原告和絕對不利于被告的裁決。顯有失公平。
二、該判決認定事實(shí)錯誤。
。ㄒ唬┰撆袥Q對原告訴請的返還本金1987196.54元予以認定,但原告稱(chēng)該款項是某某承攬工程施工期間被告拖欠的款項,該事實(shí)在該判決書(shū)中并無(wú)闡述,本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,購房款是現金還是欠款,以及支付或欠款時(shí)間、金額的來(lái)源是該案的基本內容,但該判決均未查明并列入判決書(shū),顯而易見(jiàn)本案的事實(shí)是不清的。
。ǘ┰撆袥Q認定某某東龍房產(chǎn)與被告之間已結算完畢,不欠其工程款為解除合同的前題?墒聦(shí)是,結算并未辦理完畢,且房屋買(mǎi)賣(mài)合同既然合法有效,解除合同與第三人結算款項并無(wú)直接因果關(guān)系。另:該判決認定,原告要求解除合同,被告亦同意解除。殊不知本案被告有二,是哪個(gè)被告亦同意?該判決認定的事實(shí)顯含糊其辭。
。ㄈ┰撆袥Q認定事實(shí)證據不足。本案原告提供的證據,僅有一份收條和房屋轉讓清單兩份證據。并且,判決書(shū)未載明本案原告舉證、被告質(zhì)證和法院認證過(guò)程的事實(shí)。上訴人不得不對本案庭審程序是否合法產(chǎn)生了質(zhì)疑。
上訴人認為,未經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證和法院認證的證據,不能作為定案的依據。
三、該判決支持原告要求按銀行同期貸款利率的1.3倍賠償損失,沒(méi)有事實(shí)和法律依據。本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,即便合同無(wú)效,也只須返還購房?jì)r(jià)款,至于雙方存在的經(jīng)濟損失必須有經(jīng)濟損失的客觀(guān)存在,且對損失的承擔應當按照過(guò)錯責任由雙方分擔。本案原告既未向法院提供購房款是向銀行貨款的事實(shí)依據,該判決也未認定房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效的過(guò)錯責任,更沒(méi)有按過(guò)錯責任分擔所謂的經(jīng)濟損失。
尤其是,該判決支持原告返還購房款是1987197.54元,并支持賠償自20xx年11月16日起至20xx年9月14日止的`利息,按本金3698770.80元計算。上訴人認為,該判決,既未對所謂本金的數額和來(lái)源予以查實(shí)確認,且對20xx年9月14日三年多以前已經(jīng)了結超過(guò)訴訟時(shí)效的錢(qián)款的利息在該判決中再作認定。顯而易見(jiàn),該判決顯失公平。
四、該判決程序違法。
本案案情復雜,不但涉及承攬工程款項的結算,涉及房屋的抵押,還涉及房屋買(mǎi)賣(mài)合同的效力,且訴訟標的也較大。顯不屬案情簡(jiǎn)單、爭議不大的簡(jiǎn)易案件,故本判決采用獨任審判在程序上也是錯誤的。同時(shí),該判決書(shū)中明確載明原審被告要求與原告協(xié)商解決,那么,法院應當主持調解,并在判決書(shū)中闡明調解成立或調解不成的原因和過(guò)程,為何不是調解結案而是直接判決呢?對此,上訴人認為,原審法院對本案的判決,當事人有調解要求而法院不調解,那么顯見(jiàn)法院有強行判決之嫌。故上訴人認為,對本案的審判,原審法院存在程序上的違法也是明顯的。
綜上所述,本案原審判決存在認定事實(shí)不清,適用法律錯誤,程序違法的嚴重問(wèn)題。為此,望貴院充分考慮上訴人的上訴理由,依法維護上訴人的合法權益,支持上訴人的上訴請求!謝謝!
此致
某某市中級人民法院
上訴人: 某某建設集團有限公司
20年 月日
上訴狀范本12
上訴人姓名:_____性別:_______年齡:______ 民族:____職務(wù):____工作單位:________ 住所:_________________電話(huà):______ 上訴
上訴人姓名:_____ 性別:_______ 年齡:______
民族:____ 職務(wù):____ 工作單位:________
住所:_________________ 電話(huà):______
上訴人因__________一案,不服_____法院于____年__月__日__字第__號判決,現提出上訴。
上訴理由及請求:_____________________________
此 致
。撸撸撸撸呷嗣穹ㄔ
上訴人:________(蓋章)
。撸撸撸吣辏撸咴拢撸呷
附:1、本上訴書(shū)副本___份。
。、有關(guān)證明材料___件。
注:①上訴理由應全面陳述對第一審人民法院在認定事實(shí)和適用法律上的'不當或錯誤,提出所根據的事實(shí)和理由,包括在一審程序中未提供的事實(shí)、理由和證據。上訴的請求包括要求全部或部分撤銷(xiāo)、變更原判決。②當事人不服法院一審判決的,有權在判決書(shū)送達之日起十五日內向一上級人民法院提起上訴。
上訴狀范本13
上訴人(原審被告):陳××,女,1953年×月×日出生,漢族,
。荷虾J小痢痢谅贰僚痢撂枴痢痢潦
被上訴人(原審原告):李××,男,××年××月××日出生,漢族,
。荷虾J小痢痢谅贰僚痢撂枴痢痢潦
案由:對(20xx)普民一(民)初字第××××號一案的上訴
上訴請求:
依法撤銷(xiāo)原判,發(fā)回重審或依法改判。
本案一二審訴訟費由被上訴人承擔。
主要事實(shí)和理由:
一、原判認定事實(shí)不清
1.上訴人和被上訴人之間夫妻感情尚未達到確已徹底破裂的程度。
上訴人和被上訴人雖為再婚夫妻,但婚姻存續期間前后長(cháng)達九年,彼此之間已建立了牢固的夫妻恩愛(ài)感情,此次鬧離婚純屬房產(chǎn)證上的“被加名”他人作梗所致。
必須指出被上訴人在房產(chǎn)證上擅自“加名”他人是不法行為,至少是侵犯了作為共同還貸的上訴人在該房中的合法權益。
上訴人和被上訴人共同所居住房屋的當初買(mǎi)價(jià)未查明、確認。導致上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續期間共同償還的房屋貸款在居住房屋現值中所占的比例和份額認定不清,進(jìn)而對上訴人補償款裁決不公。
該房購買(mǎi)價(jià)款為31萬(wàn)元,原判離婚時(shí),該房已增值為160萬(wàn)元,而且根據上海市房屋市場(chǎng)波動(dòng)狀況來(lái)看,上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續期間,正是房屋價(jià)格上漲高峰期,F原判僅以6萬(wàn)元作為補償款,顯然不公。
3.原判對上訴人離婚后基本的生活條件根本未予慎重考量,造成上訴人難以生活。
二、原判裁決有失公允,未能從根本上保護婦女的.合法權益。
1.上訴人在原審中談到“離婚”一節,是附條件的。
因為上訴人離婚后他處無(wú)房,如果被上訴人堅持離婚,也應當對上訴人的住房問(wèn)題作出妥善地安排。
2.被上訴人對上訴人的補償方式有二:一、在上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續期間,共同所得的部分,適當地照顧女方權益給予多分,二、在被上訴人堅持離婚的前提之下,被上訴人應對上訴人住房問(wèn)題一節,給予相應地補償。
綜上,上訴人認為原判認定事實(shí)不清,執法衡平不公,為維護自身的合法權益,保障基本的生活起居條件,特提起上訴,請求如前。
此致
具狀人:
年 月 日
上訴狀范本14
上訴人(原審被告、反訴原告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):董事長(cháng)
被上訴人(原審原告、反訴被告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):總經(jīng)理
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決,現特提出上訴。
上訴請求:
一、請求依法撤銷(xiāo)中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決;
二、請求依法進(jìn)行改判;
三、請求判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
原審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當,導致做出了錯誤的判決結果,理由如下:
一、被上訴人所供鉛精礦不符合合同約定的質(zhì)量標準
1、被上訴人行為屬于根本性違約。
根據上訴人與被上訴人簽訂的《原料購銷(xiāo)合同》第三條“質(zhì)量要求:Pb≥%。同批鉛精礦質(zhì)量應基本一致,不得混入外來(lái)夾雜物!钡谒臈l“鉛精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準見(jiàn)附表!痹凇躲U精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準》附表1規定“%
以上規定說(shuō)明,主要鉛精礦應達到Pb≥%,不達到此標準的少數鉛精礦可按照附表遞增和遞減,Pb
2、公安機關(guān)取樣檢測的結果證明上訴人所供的鉛精礦品位不合格。
(1)x年5月25日公安局公安分局民警在上訴人分公司粗鉛廠(chǎng)依法對堆放車(chē)間內的x年4月2x日、5月3日、5月4日被上訴人運到的鉛精礦進(jìn)行取樣,經(jīng)均勻布點(diǎn)取樣后,混合十字對角四分法縮分,然后提取檢測鉛精礦一袋(灰黑色粉末狀物)。(詳見(jiàn)x年5月25日提取筆錄)
(2)x年x月5日公安局分局刑事偵查大隊出具公安局分局委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū),委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行檢測,委托書(shū)內容“為打擊犯罪,特呈請對犯罪嫌疑人所使用的鉛精礦進(jìn)行價(jià)格鑒證!(詳見(jiàn)委字[]1x4號委托書(shū))價(jià)格認證中心依據委托“依法對被騙13.14%Pb品位鉛精礦4.34噸的價(jià)格進(jìn)行鑒定”(詳見(jiàn)區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號鑒定結論書(shū))并出具編號:區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號的價(jià)格鑒定結論書(shū),該結論書(shū)價(jià)格鑒定基準日為x年4月2x日至x年5月4日,結論書(shū)認定x年4月2x日、5月3日、5月4日共計4.34噸鉛精礦Pb13.14%,價(jià)格25x532.xx元。同時(shí),在委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū)中載明了5月25日調取的.鉛精礦Pb都為13.14%。
在委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心認證的同時(shí),公安局分局刑事偵查大隊還委托滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行測試,滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具編號P-x24檢測報告書(shū),報告指出5月25日鉛精礦的Pb13.14%。
3、訊問(wèn)筆錄證實(shí)5月3日、5月4日的鉛精礦均不合格。
被上訴人經(jīng)辦涉案業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)員于x年5月22日在x區公安分局訊問(wèn)時(shí)出具訊問(wèn)筆錄,該筆錄確認被上訴人將鐵礦及低品質(zhì)的鉛精礦加入到高品質(zhì)鉛精礦中,并將混合后的鉛精礦分別于x年5月3日、5月4日兩批共計1x車(chē)發(fā)往上訴人處。(詳見(jiàn)x年5月22日訊問(wèn)筆錄)
以上情況證明了一個(gè)事實(shí),被上訴人所供的全部鉛精礦都不合格,未達到合同約定的產(chǎn)品質(zhì)量要求。退一步講,即使被上訴人4月2x日、5月4日供給上訴人的鉛精礦的品位合格,但是之后x車(chē)不合格的鉛精礦混入了之前5車(chē)所謂合格的鉛精礦中的Pb卻只有13.14%,當然導致所有鉛精礦不合格。而一審判決想當然“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))違反合同約定的初衷,這種混雜的鉛精礦是無(wú)法冶煉出粗鉛的。
二、原審法院判決部分事實(shí)認定不清
1、原審法院認定“出具的《結算過(guò)程證明》中載明x年4月2x日兩車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為2xx1x3.2x元,x年5月4日三車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為531x53.xx元!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x頁(yè))與事實(shí)不符。其一,上訴人出具《結算過(guò)程證明》的背景是應公安局分局刑事偵查大隊要求分別就被上訴人調包貨物檢測樣品及實(shí)際供應貨物的價(jià)值分別作出結算,以便確定犯罪嫌疑人的犯罪金額。其二,上訴人對2xx1x3.2x元、531x53.xx元兩個(gè)數額是不認可的,而是假設被上訴人調包樣品是真實(shí)存在的話(huà)其價(jià)值是2xx1x3.2x元、531x53.xx元。并非我方認可的價(jià)值。
一審法院斷章取義,將依據調包貨物檢測樣品出具的《結算過(guò)程證明》2xx1x3.2x元、531x53.xx元作為定案依據,卻忽略了依據實(shí)際供應貨物出具的《結算過(guò)程證明》25x532.xx元(12車(chē)合計價(jià)值)。以此作出的定案依據實(shí)屬錯誤。
2、一審法院認為“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款。5月3日所供鉛精礦應按照13.14的品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))認定事實(shí)不清。
根據公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心及滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具的報告,被上訴人供應給上訴人的所有貨物合計4.34噸都不合格,而非只有5月3日的不合格。
3、一審法院認為“貨物價(jià)值為1x31435.55元”(詳見(jiàn)判決書(shū)11頁(yè))與事實(shí)不符。根據上訴人與被上訴人簽訂的合同,Pb
三、按照合同約定,上訴人請求被上訴人支付12x萬(wàn)元違約金的訴求應當得到支持
1、《原料購銷(xiāo)合同》第十四條約定“若供方原料進(jìn)入需方廠(chǎng)內在在計量過(guò)程中弄虛作假,經(jīng)需方查實(shí),屬供方責任的,每車(chē)次支付違約金5-1x萬(wàn)元,從供方貨款中扣除!
合同中所說(shuō)的“計量”應當認為是廣義的,包括質(zhì)量與數量?jì)蓚(gè)方面,任何一方面達不到標準的都應當認定為違約。從合同本意來(lái)講,質(zhì)量比數量更為重要,不可能數量不合格需承擔違約責任而質(zhì)量不合格卻不承擔違約責任。
因此,“量”不是指數量,而是指質(zhì)量。
2、現被上訴人供應的貨物品位不符合合同約定且存在弄虛作假的情形,給上訴人造成經(jīng)濟損失達 元。
3、根據合同約定,被上訴人共供應12車(chē)不合格鉛精礦,應當向上訴人支付12x萬(wàn)元的違約金。
綜上所述,原審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤不當,導致了判決結果錯誤,依法應予糾正,上訴人的請求依法應當得到支持。故此,上訴人特向貴院依法提起上訴,請求二審法院依法撤銷(xiāo)原審判決,并依法改判,以維護上訴人的合法權益。
此致
xx省高級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀范本15
上訴人:劉xx,男,漢族,1971年5月1日,住xxx縣中興路67號3號樓三單元104室,身份證號碼:3708**************
被上訴人:山東省人力資源和社會(huì )保障廳,住所地:濟南市公和街9號 聯(lián)系電話(huà):8691**** 、8601****法定代表人:董**,職務(wù):廳長(cháng)上訴人于20xx年2月24日收到濟南市中級人民法院作出的(20xx)市行初字第58號行政判決書(shū),上訴人對該判決不服,認為該判決認定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤,特提出此上訴。
上訴請求
1、請求依法撤銷(xiāo)濟南市中級人民法院(20xx)市行初字第58號行政判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責。
2、一、二審的訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由一、一審判決認定上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的一審法院認為:根據人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》及該中心同時(shí)下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行的檢測結果、雷同考場(chǎng)測算結果及該中心出具的說(shuō)明,可以確認原告劉xx在參加考試過(guò)程中存在違紀的事實(shí)。
現就一審判決認定事實(shí)的錯誤性剖析如下:
1.20xx年1月24日,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》,該通報第2頁(yè)最后一段為:我中心還對考場(chǎng)內部抄襲考生和跨考場(chǎng)作答雷同情況進(jìn)行了檢測,現將檢測結果與雷同考場(chǎng)測算結果一并下發(fā),請各地區結合本地實(shí)際情況,對檢測結果中涉及的考場(chǎng)及考生進(jìn)行妥善處理,如果需要更正成績(jì)的,需以書(shū)面形式報我中心資格考試考務(wù)處。第3頁(yè)第二段:在檢測結果的使用過(guò)程中如有疑問(wèn)的,請與我中心資格考試命題處聯(lián)系。對于被上訴人提交的該份證據,人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心并不否認有需要更正成績(jì)的的情形,而本案上訴人劉xx的考試成績(jì)均為合格,但被上訴人在上訴人起訴后的20xx年12月份對上訴人的考試成績(jì)進(jìn)行了更改,該更改行為應屬于無(wú)效。該文件后附人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的20xx年度全國經(jīng)濟考試雷同考場(chǎng)統計表,記載山東省基礎中級雷同考場(chǎng)11個(gè),實(shí)務(wù)中級雷同考場(chǎng)75個(gè),因為雷同與抄襲屬于不同的概念,該部分內容與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。
2.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心下發(fā)的對考場(chǎng)內部抄襲考生的檢測結果,被上訴人只提供了沒(méi)有表頭,未注明“考場(chǎng)內部抄襲”字樣的包括上訴人在內的兩個(gè)考生的準考證和成績(jì),無(wú)法證明上訴人在考場(chǎng)內部存在抄襲行為。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第七條的規定:【嚴重違紀違規行為處理】應試人員有下列行為之一的,責令離開(kāi)考場(chǎng),并視情節輕重給予當次全部科目考試成績(jì)無(wú)效處理或當次全部科目成績(jì)無(wú)效、2年內不得再次參加專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試的處理;構成犯罪的,依法追究刑事責任:……(四)抄襲、協(xié)助他人抄襲試題答案或與考試內容相關(guān)資料的;……如果上訴人存在抄襲行為,被上訴人應當舉證證明。被上訴人援引的《關(guān)于20xx年度全國專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員職稱(chēng)外語(yǔ)等級統一考試考場(chǎng)雷同情況的通報》與本案無(wú)關(guān),后附《關(guān)于新的'雷同考場(chǎng)監測指標和考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標的說(shuō)明》中考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測指標與本案無(wú)關(guān)。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定是【考場(chǎng)雷同試卷認定及處理】,該規范性文件中沒(méi)有考場(chǎng)內部考生抄襲作弊監測的相關(guān)規定,被上訴人認定上訴人考場(chǎng)內部作弊僅僅依據與本案無(wú)關(guān)的通報是錯誤的,因此一審法院認定上訴人考場(chǎng)內部作弊是沒(méi)有合法依據的。
3.人力資源和社會(huì )保障部人事考試中心出具的證明提供的上訴人的身份證號碼、準考證號是對的,對另一名考生的信息我一無(wú)所知,更談不上評價(jià)該信息是正確還是錯誤。從廣義上講,考場(chǎng)內部抄襲監測數據中應該包含全國所有考生,因為他們都是被監測對象,被上訴人的證據既不能證明上訴人所在的考場(chǎng)屬于雷同考場(chǎng),其出示的考場(chǎng)內部抄襲監測也是無(wú)事實(shí)根據和法律依據的。
二、一審法院判決適用法律錯誤被上訴人舉證的人事部人職發(fā)【1993】1號關(guān)于印發(fā)《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》及其《實(shí)施辦法》的通知附件一《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》第九條規定:經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)初級資格和中級資格的甲種考試每年舉行一次全部考試科目合格者,授予人事部統一印制的《專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格證書(shū)》,全國范圍有效。上訴人成績(jì)合格,被上訴人應當向上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)。
《經(jīng)濟專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格考試暫行規定》是部門(mén)規章,可以作為行政案件的審判依據,而一審法院卻依據被上訴人提交的部門(mén)內部規定《關(guān)于人事考資格證書(shū)發(fā)放管理有關(guān)問(wèn)題的通知》,該規定不屬于行政訴訟案件的適用法律范圍,一審法院毫無(wú)事實(shí)和法律根據的認定了上訴人存在違紀行為,屬于適用法律錯誤。根據中華人民共和國人事部令第3號《專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規行為處理規定》第十二條的規定,雷同試卷試卷由判定標準,一審判決竟然糊涂的采信了該部門(mén)規章未作規定的所謂“考場(chǎng)內部抄襲監測”的結論,毫無(wú)根據的認定了上訴人存在違紀行為。
綜上所述,一審判決上訴人存在違紀的事實(shí)是錯誤的,判決適用法律錯誤的,請求貴院依法撤銷(xiāo)一審判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書(shū)的法定職責,敬請依法判決支持上訴人的上訴請求為盼!
此致
濟南市中級人民法院
上訴人:
20xx年3月3日
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