掛名股東的若干法律理由

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　　【摘　要】掛名股東是在公司運轉中普遍存在的現象，由于我國公司法對掛名股東沒(méi)有做出具體規定，司法實(shí)踐中存在大量與掛名股東有關(guān)的紛爭，掛名股東本身也存在諸多的法律理由，本文從掛名股東的相關(guān)法律界定、掛名股東的股東資格的確認標準、掛名股東的兩種表現形式及其法律理由等方面，對掛名股東的相關(guān)法律理由展開(kāi)論述。

　　【關(guān)鍵詞】掛名股東;股東資格;表現形式

　　一、掛名股東的相關(guān)法律界定

　　掛名股東是指在公司的設立或股權轉讓中，缺乏出資之實(shí)質(zhì)要件卻具備了股東成立之形式要件的自然人或者法人。

　　在實(shí)踐中大量存在不出資卻具有股東資格的掛名股東，例如：法律規定公司不得持有自己的股權;黨政機關(guān)法人、公務(wù)員、法官由于法律的禁止性規定不能成為股東;公司章程規定不得成為股東;對投資和審批的限制不能成為股東;隱名投資人不方便成為股東等。

　　由于我國法律對掛名股東沒(méi)有作出具體規定，相關(guān)理由可以參考法律對股東的有關(guān)規定。

　　我國法律對股東做出了明確的界定，股東具有兩個(gè)法律特征，第一，股東是股權的主體，享有股東資格。

　　第二，股東是公司的成員，依法對公司享有權利并承擔義務(wù)。

　　依據《公司法》第四條，股東是出資設立公司或通過(guò)其他合法途徑取得公司股權并享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利的自然人或者法人。

　　可見(jiàn)，公司由股東出資設立，股東是公司存在的基礎。

　　【1】股東資格的取得需要同時(shí)具備實(shí)質(zhì)要件和形式要件兩個(gè)方面。

　　實(shí)質(zhì)要件包括要有股東的真實(shí)意思表示、實(shí)際繳納出資等;形式要件包括記載于股東名冊、工商登記等。

　　掛名股東由于具備股東資格取得的形式要件而欠缺實(shí)質(zhì)要件，關(guān)于其股東資格的確認標準、法律責任、股權轉讓的效力等法律理由也隨之而來(lái)。

　　二、掛名股東的股東資格的確認標準

　　關(guān)于掛名股東的資格確認的標準，學(xué)界存在三種不同的觀(guān)點(diǎn)。

　　(一)登記說(shuō)

　　該學(xué)說(shuō)認為記載于股東名冊或進(jìn)行股權工商登記的自然人或者法人，不論是否實(shí)際繳納出資，都應當推定為具有股東資格。

　　理由是：在法律上，以登記獲得的權利通常都以登記的形式轉移，例如專(zhuān)利權、商標權;股權代表重要的財產(chǎn)權，為了減少和防止紛爭，有必要以登記作為股權的生效要件。

　　【2】新公司法第33條為登記說(shuō)提供了一定的法律依據，依據《公司法》第33條第一款的規定，股東名冊具有證明股東身份的效力，股東名冊中登記的股東推定其具有股東資格，記載于股東名冊的股東可依據股東名冊主張行使股東權利。

　　該學(xué)說(shuō)的理由在于工商登記是否可以作為股東資格取得的標志呢?《公司法》第33條第二款給出了明確的答案。

　　“登記事項發(fā)生變更的應當辦理變更登記，未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”可見(jiàn)，股東名冊是確定股東資格的依據，工商登記只是具有對抗第三人的效力，與股東資格的取得沒(méi)有關(guān)聯(lián)。

　　【3】可見(jiàn)，該學(xué)說(shuō)的部分看法與現行法律規定不一致。

　　(二)出資說(shuō)

　　我國公司法學(xué)界劉瑞復教授認為：“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人，股東因其出資而取得股東身份從而形成與公司之間的權利義務(wù)關(guān)系”

　　【4】該學(xué)說(shuō)認為股東資格的取得以實(shí)際繳納出資為標提供,助您寫(xiě)好論文.志，僅登記股東名冊和工商登記不能推定其具有股東資格。

　　筆者認為，股東資格取得需要具備形式要件和實(shí)質(zhì)要件。

　　出資說(shuō)重實(shí)質(zhì)輕形式，認為只要實(shí)際出資就可以取得股東資格，沒(méi)有認識到任何形式要件或者實(shí)質(zhì)要件的欠缺都會(huì )導致股東資格無(wú)法取得。

　　可見(jiàn)，該學(xué)說(shuō)過(guò)于側重實(shí)質(zhì)要件，沒(méi)有考慮到形式要件欠缺對股東資格的影響，也存在不合理之處。

　　(三)理由說(shuō)

　　該學(xué)說(shuō)認為對股東資格的確認需要根據掛名股東產(chǎn)生的理由具體情況具體分析。

　　不是基于規避法律的理由產(chǎn)生的掛名股東，尊重實(shí)際投資人的意思表示，承認其掛名股東的資格;基于規避法律的禁止性規定而產(chǎn)生的掛名股東，屬于非法行為，應當不予承認掛名股東的資格，實(shí)際投資人所獲得的收益也要被收歸國有。

　　結合學(xué)界的各種觀(guān)點(diǎn)來(lái)看，登記說(shuō)側重于股東資格的形式要件，出資說(shuō)側重于股東資格的實(shí)質(zhì)要件，都存在一定的局限性。

　　筆者贊同理由說(shuō)，對掛名股東資格的確認不能以登記或者出資一概而論，需要根據具體理由作出具體處理，一方面尊重當事人的真實(shí)意思表示，一方面又不能違背法律的禁止性規定，綜合考慮多方面因素來(lái)確定掛名股東的資格。

　　三、掛名股東的表現形式及法律理由分析

　　掛名股東的表現形式包括兩種借名出資和約定掛名，兩者都存在一定的法律理由。

　　(一)借名出資的掛名股東

　　實(shí)際出資人為規避法律或者出于其他理由而借用他人名義設立公司，被借用人即為掛名股東。

　　存在的法律理由有：(1)法律責任。

　　在這種情形下，掛名股東因被借名而掛名，法律不保護其股東應享有的權利，在公司資不抵債時(shí)，掛名股東會(huì )因為股東名冊的記載對公司的債務(wù)承擔連帶責任。

　　總之，借名出資的掛名股東既不能享受股東權利又要承擔法律風(fēng)險。

　　(2)在這種情形下，掛名股東與實(shí)際出資人誰(shuí)才是真正的股東?誰(shuí)享有股權?掛名股東轉讓股權，受讓人能否合法取得股權?對于該理由的看法學(xué)界莫衷一是。

　　筆者認為，實(shí)際出資人與名義股東之間作為公司內部法律關(guān)系，實(shí)際出資人只能向名義股東主張權利不能直接找公司，更不能直接要求公司變更出資證明書(shū)和股東名冊，名義出資人也不能因為自己是登記的股東而否決實(shí)際出資人的利益;名義股東擅自處分股權屬于無(wú)權處分，第三人可以形成善意取得;實(shí)際出資人的出資有瑕疵，名義股東需要承擔相應的法律責任。

　　所以，實(shí)際出資人才真正享有股權，掛名股東轉讓股權，受讓人沒(méi)有惡意是可以合法取得股權的。

　　根據法院的既判案例來(lái)看，對于掛名股東的股東資格目前沒(méi)有明確的結論。

　　【5】(二)約定的掛名股東

　　在股權轉讓過(guò)程中，約定在股權轉讓后不辦理工商登記，在公司章程、工商登記材料、股東名冊上轉讓方成為掛名股東，受讓方則具備股東的實(shí)質(zhì)要件而不具備形式要件。

　　存在的法律理由有：(1)法律責任。

　　在這種情形下，法律同樣不會(huì )保護掛名股東的權利，受讓方實(shí)際履行對價(jià)義務(wù)，受讓方的股東資格受法律保護，依法享有股東權利。

　　(2)公司股權轉讓協(xié)議的效力理由。

　　約定股權轉讓后不辦理工商登記對股權轉讓協(xié)議的效力產(chǎn)生怎樣的影響?筆者認為應當分兩種情況。

　　其一，除法律作出特別規定，適用合同自由原則或者符合《合同法》第37條規定的情形，股權轉讓協(xié)議應當認定為有效，工商登記具有對抗第三人的效力，對股權轉讓協(xié)議的效力不產(chǎn)生影響。

　　其二，法律、行政法規規定應當在登記后合同才能生效，約定不辦理工商登記屬違法行為，協(xié)議無(wú)效或者約定不辦理工商登記的條款無(wú)效。

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