淺析我國影子銀行監管法律制度構建論文
一、我國影子銀行的含義及特征
(一)影子銀行的含義
由于影子銀行是新興名字，全世界對其研究尚不完善，對其也沒(méi)有一個(gè)明確的定義，而我國影子銀行由于具有特殊中國特色，與西方國家發(fā)達的金融體系下的影子銀行概念也并不完全吻合。影子銀行能夠實(shí)現只有商業(yè)銀行才能完成的業(yè)務(wù)，它們通常利用各種金融工具來(lái)把借貸者和投資者通過(guò)資本市場(chǎng)連接起來(lái)。影子銀行在我國大體可定義為能完成有傳統商業(yè)銀行的所有業(yè)務(wù)而又游離于監管之外的一種新型的銀行系統。
(二)我國影子銀行的基本特征
影子銀行在中國的發(fā)展速度非常迅猛且規模巨大不容忽視，由于中國金融國情的特殊性，影子銀行具有如下顯性特征:
1.資金來(lái)源有限
由于影子銀行的業(yè)務(wù)模式為借短貸長(cháng)，所以其存在普遍的期限錯配特征。由于影子銀行的資本主要來(lái)源于自有資金和從貨幣市場(chǎng)籌集的短期資金;資產(chǎn)期限較長(cháng)，所以一旦出現違約情況，則不得不拋售未到期資產(chǎn)，或者以更高的成本向市場(chǎng)融資，這樣就會(huì )陷入流動(dòng)性風(fēng)險。
2.產(chǎn)品復雜，證券化程度較高
我國影子銀行往往通過(guò)一系列復雜的產(chǎn)品設計，把銀行貸款證券化，再通過(guò)證券市場(chǎng)融資，實(shí)現融資“倍增”，其高度的證券化改變了傳統銀行的融資模式。
3.經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不透明，缺失監管
我國影子銀行大多為場(chǎng)外柜臺交易，缺乏信息披露，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不透明，沒(méi)有完善的披露制度，政府金融主管機關(guān)也較少對其實(shí)行監管。
4.我國影子銀行活動(dòng)的杠桿率相對較低
高杠桿率是影子銀行的一個(gè)重要特點(diǎn)，也是引起影子銀行系統性風(fēng)險的主要原因。但在我國，由于我國的特殊國情，監管部門(mén)對于杠桿率的實(shí)行嚴格的管理制度，規定我國商業(yè)銀行不得為私募股權基金發(fā)放并購貸款。但我國仍然存在高杠桿操作的影子銀行類(lèi)型，例如一些金融衍生品和資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，但是都是屬于剛起步探索階段，沒(méi)有完全開(kāi)放和大規模推行。因而使得我國影子銀行活動(dòng)表現出了杠桿率相對較低的特殊特征，同樣的我國影子銀行的系統性風(fēng)險也低于發(fā)達國家。我國影子銀行的風(fēng)險主要其風(fēng)險主要聚集點(diǎn)為監管套利的相關(guān)風(fēng)險，而非高杠桿操作帶來(lái)的系統性風(fēng)險，這點(diǎn)有別于西方發(fā)達國家。
5.風(fēng)險性高
影子銀行具有信用創(chuàng )造功能，但其信用創(chuàng )造過(guò)程充滿(mǎn)了“金融摩擦”，不但加重了存款人和貸款人之間的信息隔離和不對稱(chēng)，也加重了金融市場(chǎng)與最后貸款人之間的信息不對稱(chēng)，使得潛在的系統性風(fēng)險陡增。一旦影子銀行機構出現信用違約，就會(huì )導致比商業(yè)銀行破產(chǎn)更為嚴重的負面效應。與其他系統性風(fēng)險的形成過(guò)程類(lèi)似，影子銀行的系統性風(fēng)險必然會(huì )經(jīng)歷傳染、失衡和總量沖擊的過(guò)程。與此同時(shí)，缺乏監管的高杠桿操作，加之不透明運作機制，必然導致其風(fēng)險呈“幾何式”增加，市場(chǎng)脆弱性也隨之增大。
二、我國影子銀行法律監管現狀及存在的缺陷
(一)我國影子銀行監管現狀
1.立法主體和級別
我國影子銀行主要是指商業(yè)銀行表外理財、證券公司集合理財、基金公司專(zhuān)戶(hù)理財、證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、創(chuàng )業(yè)投資基金、私募股權基金、小額貸款公司、票據公司和民間借貸等。但是對于這些形式的影子銀行我們目前都沒(méi)有運用高級別的立法主體進(jìn)行立法保護，大部分是一些規章制度，且效力較低，執行起來(lái)很少能起到效果。所以綜合來(lái)看，關(guān)于影子銀行的法律監管，立法主體和級別較低是其一個(gè)主要問(wèn)題。
2.法律監管對象和范圍
從上述研究可以看出，我國影子銀行的監管的對象和范圍十分廣泛，但監管僅浮于表面，僅作一些原則性的規定，起表明立場(chǎng)的作用。另外，我國法律監管立場(chǎng)不確定，這給監管帶來(lái)了很大難度。這也直接導致了民間融資問(wèn)題頻出。隨著(zhù)改革開(kāi)放的不斷深入中國經(jīng)濟的迅速發(fā)展，中小企業(yè)在我國經(jīng)濟發(fā)展中起著(zhù)不可或缺的作用。我國商業(yè)銀行在提供貸款資金方面考慮到風(fēng)險因素，仍然偏重向大型國有企業(yè)。因而中小企業(yè)只好選擇那些交易不規范、信息不對稱(chēng)的民間借貸機構尋求資金支持。銀監會(huì )為了有效扭轉這種局面，頒布了《進(jìn)一步做好小微企業(yè)金融服務(wù)工作指導意見(jiàn)》，通過(guò)規定要適度提高對小微企業(yè)不良貸款容忍度的方式從而加強對小微企業(yè)的保護。通過(guò)以上各種方式的支持，我國小微企業(yè)的貸款問(wèn)題雖然正在逐步解決，但是仍然無(wú)法滿(mǎn)足中小企業(yè)巨大的資金需求，這也導致民間融資勢必要納入我國法律的監管中。
3.法律監管手段
從監管手段上來(lái)說(shuō)，大部分的法律缺少規定法律后果。在我國法律對影子銀行的監管中，主要還是以金融監管機構為主，外部監管為輔的方式，由于對公司的董事會(huì )和各個(gè)職能部門(mén)的太過(guò)信任，直接導致行業(yè)的系統風(fēng)險成為監管的真空狀態(tài)。并且我國還呈現出另外一種特殊現象，對小額貸款公司的管理，各地方都有自己不同的管理辦法。從承擔責任的形式上，我國的處罰方式主要是行政罰款，有些法律法律由于主要是以行政罰款為主，有些法律法律規由于頒布較早不符合時(shí)代行情，罰款數額僅不足萬(wàn)元，如《典當管理辦法》第六十四條規定：“典當行違反本辦法第二十六條第(一)、(二)、五)項，第二十八條第(四)項或者第三十四條規定的，由所在地設區的市地級商務(wù)主管部門(mén)責令改正，單處或者并處元以上萬(wàn)元以下罰款等。
(二)我國影子銀行監管存在的缺陷
1.我國一直以“重微觀(guān)、輕宏觀(guān)”為監管理念，同時(shí)由于分業(yè)監管體制內部存在弊端，這直接導致我國無(wú)法形成宏觀(guān)審慎的視野去實(shí)行監控和防范系統性風(fēng)險的發(fā)生。我國一直采取由中國人民銀行、銀監會(huì )、證監會(huì )和保監會(huì )進(jìn)行分業(yè)經(jīng)營(yíng)的監管模式。不同監管機構相互獨立，無(wú)權干預其他監管機構的經(jīng)營(yíng)范圍。這種分業(yè)監管體制使得各個(gè)監管機構在監管過(guò)程中易發(fā)生只注重單個(gè)經(jīng)濟實(shí)體利益，而缺乏宏觀(guān)審慎的視野去對系統性風(fēng)險和金融市場(chǎng)穩定進(jìn)行監控。由于我國的特殊管理體制，使得我國根本沒(méi)有一個(gè)凌駕于“一行三會(huì )”之上擔當系統監管和監管協(xié)作的實(shí)體機構，因而我國應該積極進(jìn)行改革，力求能夠建立凌駕于整個(gè)金融體系的宏觀(guān)監管職能部門(mén)來(lái)對監測系統風(fēng)險進(jìn)行審慎的監管，加強各監管機構之間的協(xié)調互助。
2.政府對于金融行業(yè)實(shí)行嚴格的行政管制，嚴重制約了金融創(chuàng )新和金融發(fā)展。我國影子銀行相對于國外來(lái)說(shuō)總體規模小，杠桿低、種類(lèi)少，因而風(fēng)險也遠遠低于國際影子銀行體系。但由于我國政府對影子銀行的風(fēng)險評估不到位，過(guò)分高估了其風(fēng)險，進(jìn)而采取了過(guò)度嚴格的金融管制，嚴格限制金融創(chuàng )新和金融發(fā)展，這也直接導致了我國整個(gè)金融市場(chǎng)發(fā)展緩慢、缺乏活力。因而我國在監管過(guò)程中可以進(jìn)行一定的行政干預但是應該適度，對影子銀行加強監管并不意味著(zhù)要全面的取締、遏制影子銀行的發(fā)展，而是應該充分發(fā)揮影子銀行的正功能，降低影子銀行的負面效應，這樣才能進(jìn)一步推動(dòng)市場(chǎng)的發(fā)展。
3. 缺乏對金融消費權益的法律保護以及金融效率的提高。我國現有的金融監管體制特點(diǎn)注重強調金融穩定，忽視提高金融效率。在金融穩定與金融效率之間很多時(shí)候選擇前者而放棄后者。我國政府過(guò)度的采取行政手段對影子銀行實(shí)施金融監管，忽視了市場(chǎng)競爭和金融效率的作用。此外，我國目前的金融監管體系并沒(méi)有設置消費者保護機制。雖然重新修訂的《消費者保護法》將金融消費者納入立法范疇，但仍然缺乏配套的相關(guān)措施以及詳細的糾紛處理程序，對我國消費者的保護非常薄弱。我國目前也沒(méi)有一個(gè)專(zhuān)門(mén)保護機構對消費者進(jìn)行保護，并且隨著(zhù)金融混業(yè)化的推進(jìn)，目前監管部門(mén)職能不清，主體不明，這些問(wèn)題更加加劇了消費者的弱勢地位，不利于對消費者的利益進(jìn)行保護，影響了消費者對市場(chǎng)的信心。
三、完善我國影子銀行監管法律制度
1.完善信息披露制度
我國影子銀行具有信息不透明的特點(diǎn)，給我國監管機構監管帶來(lái)很大困難。由于影子銀行這種特征，導致我國在監管過(guò)程中無(wú)法獲取充分的數據支撐，監管當局很難全面詳細的知曉影子銀行的發(fā)展概況從而識別其風(fēng)險。因此我們要建立完善的信息披露制度，讓影子銀行進(jìn)行充分的信息公開(kāi)和信息披露，這樣才能使監管當局正確知悉、鑒別和分析影子銀行的現實(shí)問(wèn)題，針對性的采取相應監管措施，從而減少監管盲區的存在，更好地發(fā)現和控制系統性風(fēng)險。同時(shí)我國也應盡快建立中一個(gè)完整、全面的數據系統，這樣能夠將銀信理財產(chǎn)品、衍生市場(chǎng)、表外業(yè)務(wù)、民間金融的信息進(jìn)行及時(shí)充分的統計，之后可由監管機構予及時(shí)披露，這樣有利于更好的完善影子銀行的動(dòng)態(tài)風(fēng)險預警和監測體系，從而能夠針對性的制定適宜的監管措施，及時(shí)預防金融系統性風(fēng)險的發(fā)生。
2.建立動(dòng)態(tài)的風(fēng)險監測與預警制度
一國金融系統穩定性程度很大程度上取決于其金融系統風(fēng)險防御能力，要想提高一國風(fēng)險防御能力則應建立良好的風(fēng)險監測與預警機制。我國目前由于缺乏對影子銀行整體資產(chǎn)與風(fēng)險規模的清晰計量，因此缺乏完善的監測手段。我國應該借鑒國外乃至國際關(guān)于影子銀行風(fēng)險監測的改革方案，同時(shí)結合我國國情，針對性的建立起我國風(fēng)險監測與預警機制，從而有效提升我國的風(fēng)險防御能力。筆者認為，我國應該從宏觀(guān)與微觀(guān)監控兩方面實(shí)現動(dòng)態(tài)結合從而對我國影子銀行進(jìn)行質(zhì)與量的監管。具體來(lái)說(shuō)，筆者提出以下運行流程建議：第一，在宏觀(guān)上監管機構應該全面掌握影子銀行體系的總體規模、風(fēng)險大小、資金流量等數據信息;第二，在微觀(guān)上監管機構應該對那些容易引發(fā)系統性風(fēng)險和監管套利的影子銀行進(jìn)行重點(diǎn)監測，有效識別其風(fēng)險，及時(shí)對外公布風(fēng)險預警信息，實(shí)現對影子銀行的動(dòng)態(tài)發(fā)展狀況進(jìn)行追蹤;第三，監管當局在充分掌握上述信息后，應及時(shí)評估對我國影子銀行體系的風(fēng)險情況，在分析影子銀行對整個(gè)金融系統的影響程度，針對性的制定出相應的監管措施;最后，我國監管機構還應有效提升金融風(fēng)險監測水平與統計數據分析的準確性，為金融體系的檢測指標提供更加全面的檢測指標，完善影子銀行的風(fēng)險評估框架，對金融檢測指標進(jìn)行針對的的動(dòng)態(tài)調整。
3.建立商業(yè)銀行與影子銀行防火墻制度
我國影子銀行與傳統商業(yè)銀行具有不可分割的聯(lián)系，在我國影子銀行體系中商業(yè)銀行發(fā)揮著(zhù)重要的主體作用。我國影子銀行由于缺少監管，存在眾多問(wèn)題，極易引起系統性風(fēng)險，如果其將風(fēng)險傳遞到商業(yè)銀行系統內部，則會(huì )危及到我國整個(gè)金融系統的穩定性。但由于我國傳統商業(yè)銀行與影子銀行關(guān)系密切，風(fēng)現在兩者之間極易傳遞，因而我國必須建立有效的風(fēng)險防火墻制度，防止風(fēng)險在兩者之間傳遞與蔓延。筆者對如何建立風(fēng)險防火墻制度提出以下幾點(diǎn)建議：第一，資金隔離。影子銀行資金流轉過(guò)程中應該分別設立商業(yè)銀行與影子銀行不同的資金賬戶(hù)，將賬戶(hù)進(jìn)行分離管理，嚴格控制商業(yè)銀行的資金通過(guò)各種形式像影子銀行系統流動(dòng);第二，人員隔離。我國應明確規定商業(yè)銀行從業(yè)人員只能從事商業(yè)銀行常規的業(yè)務(wù)，對于其中的理財產(chǎn)品等影子銀行業(yè)務(wù)應該設立專(zhuān)門(mén)人員進(jìn)行負責，并且要對專(zhuān)門(mén)人員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓，提高其業(yè)務(wù)素質(zhì)，有效防止商業(yè)銀行從業(yè)人員為了一己私利利用職務(wù)之便為他人提供融資便利;第三，業(yè)務(wù)隔離。規定商業(yè)銀行不得參與民間金融等影子銀行活動(dòng)，有效預防商業(yè)銀行表內業(yè)務(wù)向表外業(yè)務(wù)隱蔽轉移。
4.加強行業(yè)自律與內控制度
我國目前對影子銀行的監管仍然以政府為主導，行政監管為主要方式，另外由于我國金融市場(chǎng)起步晚，市場(chǎng)主體管理經(jīng)驗不足，這些均導致我國行業(yè)自律組織無(wú)法發(fā)揮應有的作用。因此，我國必須重視行業(yè)自律組織的發(fā)展，將行業(yè)自律組織作為法律、制度監管的重要補充，相互配合，共同為影子銀行監管發(fā)揮重要作用。筆者認為，我國可以借鑒國外行業(yè)自律組織的建設，從以下幾方面加強影子銀行行業(yè)自律與內控：第一，建立全國性影子銀行自律組織，以民間力量為主導、政府部門(mén)監管為輔助共同協(xié)調配合;第二，加強各影子銀行主體行業(yè)自律組織建設。我國監管機構應完善現有行業(yè)自律組織的建設，同時(shí)賦予行業(yè)協(xié)會(huì )更多的監管職權，組織行業(yè)協(xié)會(huì )合作交流，行業(yè)協(xié)會(huì )應制定嚴格的行業(yè)行為規則，形成自律的道德規范;第三，新成立金融消費者權益保護協(xié)會(huì )。金融消費者權益保護協(xié)會(huì )的主要作用在于保護金融消費者的權益，主要負責監督我國影子銀行監管部門(mén)對影子銀行的監管行為，對金融消費者權益保護的投訴進(jìn)行及時(shí)處理，主持調查、調解、支持起訴，并向有關(guān)監管部門(mén)反映等。
四、結語(yǔ)
近年來(lái)影子銀行在中國迅速發(fā)展且規模強大，對我國的金融經(jīng)濟有著(zhù)巨大影響。所以筆者在充分閱讀現有大量文獻的基礎上，對我國影子銀行的定義、特征進(jìn)行歸納，并深刻總結出我國影子銀行監管現狀及其存在的缺陷，從而得出我國必須進(jìn)行影子銀行監管法律制度構建，具體應該完善信息披露制度、建立動(dòng)態(tài)的風(fēng)險監測與預警機制、建立商業(yè)銀行與影子銀行防火墻制度、加強行業(yè)自律與內控制度。但由于筆者的法學(xué)理論功底與實(shí)踐經(jīng)驗尚有不足，自身學(xué)識和水平能力有限，因而本文對我國影子銀行監管法律制度研究尚處在較低層次，提出的建議可能還有待于進(jìn)一步的探討與論證。
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