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上訴狀

時(shí)間:2025-12-25 12:01:43 上訴狀

上訴狀(精華15篇)

上訴狀1

  上訴人:程____,男,1984年6月24日出生,住____省____縣____鄉____村四組。

  上訴人因交通肇事罪一案,于20xx年8月27日收到廣東省佛山市南海區人民法院(20xx)佛南法刑初字第1698號刑事判決書(shū),現

  因不服該判決書(shū)提出上訴。

  上訴請求:

  一、依法撤銷(xiāo)廣東省佛山市南海區人民法院(20xx)佛南法刑初字第1698號刑事判決書(shū);

  二、依法判決宣告對上訴人減輕處罰并適用緩刑。

  事實(shí)與理由:

  一審判決對上訴人量刑過(guò)重,依法應對上訴人減輕處罰并適用緩刑。

  一、上訴人在本案的交通事故中,主要是因為離開(kāi)了現場(chǎng),才被交警部門(mén)認定為逃逸并承擔事故的主要責任,上訴人并沒(méi)有其他嚴重的違章行為。

  1、上訴人當時(shí)駕駛的車(chē)輛裝滿(mǎn)貨物,車(chē)重五十余噸,摩托車(chē)撞上訴人駕駛的車(chē)輛時(shí),車(chē)輛幾乎沒(méi)有振動(dòng),本案交通事故發(fā)生時(shí)正值深夜,光線(xiàn)較暗,本案中摩托車(chē)是碰撞到上訴人駕駛車(chē)輛的尾部,上訴人駕駛的重型半掛牽引車(chē)的車(chē)身較長(cháng),上訴人已經(jīng)盡了應該盡的

  注意義務(wù),交通事故的結果是上訴人無(wú)法控制的。

  2、本案交通事故發(fā)生時(shí),上訴人駕駛的車(chē)輛行駛的速度極其緩慢,是被害人高速駕駛的摩托車(chē)主動(dòng)撞上了上訴人駕駛的車(chē)輛,而不是上訴人駕駛車(chē)輛撞上被害人。

  3、上訴人直到20xx年4月13日凌晨3點(diǎn)左右收到公安機關(guān)要求協(xié)助調查的通知,[見(jiàn)《訊問(wèn)筆錄》(第2次)中程付良的供述內容]才詳細檢查自己的車(chē)輛并發(fā)現自己掛車(chē)最后一排輪子的左后輪的擋泥板有些損壞,也才知道自己車(chē)輛與被害人摩托車(chē)相撞的具體位置,

  當天,上訴人就駕駛自己的車(chē)輛去交警大隊協(xié)助調查,投案自首。

  4、上訴人在交警部門(mén)調查過(guò)程中,辦案人員曾調取了事發(fā)時(shí)的視頻錄像,上訴人看到:錄像顯示上訴人當時(shí)是在緩慢地駕駛車(chē)輛行駛,

  摩托車(chē)駕駛人則是以極快的速度撞向上訴人駕駛車(chē)輛的尾部。

  二、上訴人為維持并不富裕的家庭生活才于去年多方籌借款項購買(mǎi)了本案中賴(lài)以生存的大貨車(chē),原本希望以靠運輸為生,改善一下家人的生活,沒(méi)想到買(mǎi)車(chē)時(shí)向親戚朋友借來(lái)的款項還沒(méi)有還完,卻發(fā)生了本案的交通事故,使得并不寬裕的`家庭經(jīng)濟因此而瀕臨絕境,但本案交通事故發(fā)生后,上訴人及家屬還是盡自己所能支付了賠償款人民幣25000元,上訴人在一審庭審中明確向法庭表示,愿意在法律確定的范圍內將本案中價(jià)值人民幣20萬(wàn)元的肇事車(chē)輛依法折價(jià)或拍賣(mài)價(jià)款賠償給被害人家屬,上訴人現有年幼的女兒需要撫養,上有無(wú)經(jīng)濟收入的年邁的父母需要贍養,上訴人是家庭經(jīng)濟的支柱,現上訴人因被羈押,家庭已經(jīng)瀕臨解體,為使上訴人的家庭能繼續完整地存在,讓年幼的孩子健康成長(cháng),為讓年邁父母老有所養,上訴人請求上級法院能充分考慮:上訴人已經(jīng)盡了最大的努力給予了對方家屬適當的賠償及上訴人家庭的具體情況,對上訴人能適用緩刑;而一審法院在量刑時(shí)并沒(méi)有充分考慮這一情節,對上訴人進(jìn)行了過(guò)重的量刑。

  三、本案交通事故中,被害人醉酒駕駛摩托車(chē)是嚴重的違反刑法的行為,是應該承擔刑事責任的!是其嚴重的過(guò)錯直接導致了本案交通事故的發(fā)生,上訴人也成為被害人醉酒駕駛摩托車(chē)的受害者;很顯然,一審法院并沒(méi)有充分考慮到被害人在本案中的過(guò)錯的嚴重程度,沒(méi)有因此而充分地減輕對上訴人的刑事處罰,對上訴人量刑明顯過(guò)重。

  四、上訴人符合適用緩刑的條件,對上訴人量刑時(shí)應該適用緩刑。

  1、本案上訴人犯罪情節較輕;本案中,上訴人不存在比較惡劣

  的情節,且被害人在本案中也有嚴重的過(guò)錯行為。

  2、上訴人有悔罪表現;犯罪后,上訴人主動(dòng)投案自首,并愿意

  盡其所能賠償對方的損失,有強烈的悔罪表現。

  3、上訴人沒(méi)有犯罪的前科;經(jīng)過(guò)本案的教訓,上訴人已經(jīng)深深反省了自己的行為,已經(jīng)痛下決心,以后的生活中會(huì )嚴格要求自己,

  做一個(gè)遵紀守法的公民。

  4、對上訴人宣告緩刑對所居住社區沒(méi)有重大不良影響。上訴人平時(shí)遵紀守法,沒(méi)有犯罪前科,對上訴人宣告緩刑對所居住社區沒(méi)有

  不良影響。

  綜上所述,上訴人認為:一審判決量刑過(guò)重,上訴人請求上級法院充分考慮上訴人具有從輕、減輕處罰的法定情節和酌定情節,綜合本案案情,上訴人請求上級法院對上訴人減輕處罰并宣告緩刑,以維

  護上訴人的合法權益。

  此致

  ______市中級人民法院

  上訴人:________

  20____年____月____日

上訴狀2

  上訴人(原審原告、反訴被告): (名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告): (名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  上訴人不服寶安區法院(20xx)XX法少民初字第XX號民事裁定書(shū)之裁定,特依法上訴,請求二審依法撤銷(xiāo)一審裁定,指令一審進(jìn)行實(shí)體審理。

  事實(shí)和理由:

  一、一審法院裁定駁回起訴違反《民訴法》第119條規定。

  一審判決書(shū)裁定駁回起訴的理由為:“本院認為,原告的股權已登記在被告(名字省)名下,訴爭的飯堂承包收益由貝XX收取,若原告認為被告(名字省)侵害其合法繼承權,應以侵權之訴提起訴訟,其以繼承權案由主張權利,不符合起訴的條件”(見(jiàn)一審判決書(shū)第6頁(yè))。

  僅僅以案由不符合起訴條件為由,裁定駁回起訴,明顯違反20xx年版民訴法第一百一十九條之規定:“起訴必須符合下列條件:

  (一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

  (二)有明確的被告;

  (三)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;

  (四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

  同時(shí),《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確規定:“2、各級人民法院要正確認識民事案件案由的性質(zhì)與功能,不得將修改后的《民事案件案由規定》等同于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的受理條件,不得以當事人的訴請在修改后的《民事案件案由規定》中沒(méi)有相應案由可以適用為由,裁定不予受理或者駁回起訴,影響當事人行使訴權。

  顯然,一審也違背了最高院該通知規定。

  二、確定案由是法院的職權和職責,當事人沒(méi)有確定案由的權利和義務(wù),原告只須“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”。

  本案上訴人在原審中從來(lái)沒(méi)有說(shuō)是繼承案由,不知一審根據什么認定上訴人在一審時(shí)是以繼承案由主張權利。

  當然上訴人也沒(méi)有確定案由是“侵權之訴”。

  上訴人只是提出了具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。

  至于在陳述具體的訴訟請求和事實(shí)理由時(shí),牽涉到繼承、侵權或者合同等等字眼,不能以此做為確定案由的依據。

  三、即使原告的訴求與法院查明事實(shí)的法律關(guān)系不同,法院也應該行使釋明權,由當事人改變案由或者依法改變案由。

  釋明權既是法官的權利,同時(shí)也是法官的義務(wù)。

  最高院曾明確,如果查明的事實(shí)與原告起訴的法律關(guān)系不同,法院應向當事人行使釋明權,告知并征詢(xún)當事人意見(jiàn)是否要改變案由。

  如果當事人愿意根據法官釋明權改變案由,法院應當根據改變后的案由審理并作出判決;如果當事人堅持不改變,法院可以依據當事人請求判處。

  不經(jīng)釋明,而直接裁定駁回起訴,有違最高院規定。

  四、如果審判庭經(jīng)審理認定的案由與立案時(shí)確定的案由不同,審判庭可以也應當直接根據查明后確定的案由判決而不應駁回起訴。

  《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確指出:“5、當事人起訴的法律關(guān)系與實(shí)際訴爭的法律關(guān)系不一致的,人民法院結案時(shí)應當根據法庭查明的'當事人之間實(shí)際存在的法律關(guān)系的性質(zhì),相應變更案件的案由。

  ”司法實(shí)踐中,無(wú)論刑事案件,還是民事案件,均同。

  五、按照一審觀(guān)念,如果上訴人在原審法院進(jìn)行侵權之訴,那么一審法院同樣可能以最高院案由規定中沒(méi)有侵犯繼承權糾紛規定,裁定駁回原告的起訴。

  因為最高院的“侵權之訴”案由中,確實(shí)沒(méi)有一個(gè)侵犯繼承權的案由。

  那么本案將永遠進(jìn)入不了實(shí)體審理程序,永遠游離在程序之中?

  《最高人民法院民事案件案由規定》,繼承糾紛共有五類(lèi):

  1、法定繼承糾紛:其中包括轉繼承糾紛和代位繼承糾紛;

  2、遺囑繼承糾紛:是關(guān)于遺囑繼承的形式、效力、遺囑繼承人范圍及遺囑繼承與法定繼承和遺贈的沖突而引發(fā)的糾紛;

  3、被繼承人債務(wù)清償糾紛;

  4、遺贈糾紛;

  5、遺贈扶養協(xié)議糾紛。

  《最高人民法院民事案件案由規定》侵權責任共有分類(lèi)如下:

  1、監護人責任糾紛

  2、用人單位責任糾紛

  3、勞務(wù)派遣工作人員侵權責任糾紛

  4、提供勞務(wù)者致害責任糾紛

  5、提供勞務(wù)者受害責任糾紛

  6、網(wǎng)絡(luò )侵權責任糾紛

  7、違反安全保障義務(wù)責任糾紛

  (1)公共場(chǎng)所管理人責任糾紛

  (2)群眾性活動(dòng)組織者責任糾紛

  8、教育機構責任糾紛

  9、產(chǎn)品責任糾紛

  (1)產(chǎn)品生產(chǎn)者責任糾紛

  (2)產(chǎn)品銷(xiāo)售者責任糾紛

  (3)產(chǎn)品運輸者責任糾紛

  (4)產(chǎn)品倉儲者責任糾紛

  10、機動(dòng)車(chē)交通事故責任糾紛

  11、醫療損害責任糾紛

  (1)侵害患者知情同意權責任糾紛

  (2)醫療產(chǎn)品責任糾紛

  12、環(huán)境污染責任糾紛

  (1)大氣污染責任糾紛

  (2)水污染責任糾紛

  (3)噪聲污染責任糾紛

  (4)放射性污染責任糾紛

  (5)土壤污染責任糾紛

  (6)電子廢物污染責任糾紛

  (7)固體廢物污染責任糾紛

  13、高度危險責任糾紛

  (1)民用核設施損害責任糾紛

  (2)民用航空器損害責任糾紛

  (3)占有、使用高度危險物損害責任糾紛

  (4)高度危險活動(dòng)損害責任糾紛

  (5)遺失、拋棄高度危險物損害責任糾紛

  (6)非法占有高度危險物損害責任糾紛

  14、飼養動(dòng)物損害責任糾紛

  15、物件損害責任糾紛

  (1)物件脫落、墜落損害責任糾紛

  (2)建筑物、構筑物倒塌損害責任糾紛

  (3)不明拋擲物、墜落物損害責任糾紛

  (4)堆放物倒塌致害責任糾紛

  (5)公共道路妨礙通行損害責任糾紛

  (6)林木折斷損害責任糾紛

  (7)地面施工、地下設施損害責任糾紛

  16、觸電人身?yè)p害責任糾紛

  17、義務(wù)幫工人受害責任糾紛

  18、見(jiàn)義勇為人受害責任糾紛

  19、公證損害責任糾紛

  20、防衛過(guò)當損害責任糾紛

  21、緊急避險損害責任糾紛

  22、駐香港、澳門(mén)特別行政區軍人執行職務(wù)侵權責任糾紛

  23、鐵路運輸損害責任糾紛

  (1)鐵路運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)鐵路運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  24、水上運輸損害責任糾紛

  (1)水上運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)水上運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  25、航空運輸損害責任糾紛

  (1)航空運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)航空運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  26、因申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛

  27、因申請訴前證據保全損害責任糾紛

  28、因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛

  29、因申請訴中證據保全損害責任糾紛

  30、因申請先予執行損害責任糾紛

  顯然,繼承糾紛中沒(méi)有侵權類(lèi),侵犯糾紛中沒(méi)有繼承類(lèi),那么當事人的權利救濟之路將永遠停止在案由之爭的大門(mén)外;眾所周知,沒(méi)有救濟的權利,就不是權利,就等于沒(méi)有權利。

  六、任何民事?tīng)幵V均是權利與義務(wù)的糾紛,均必然牽涉到權利的被侵犯;將繼承糾紛與侵權糾紛完全割裂并對立,是不科學(xué)、不現實(shí)、不可能,也是不可取的; 以案由不相符,駁回起訴更是直接違反法律和相關(guān)司法解釋。

  例如合同糾紛,違約方既違反了合同,同時(shí)也侵犯了守約方的享受合同利益的權利,所以,合同法給與了當事人侵權之訴和合同之訴的選擇權;又如繼承糾紛,原告認為被告侵犯了他的繼承權,要求獲得其應該獲得的遺產(chǎn),這種糾紛,是屬于繼承糾紛抑或侵權糾紛,原告可以不做選擇,原告只需依據民訴法第119條“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”之規定,陳述事實(shí)和理由即可。

  在本案中,因被上訴人的行為違反了繼承法,而不是違反了侵權責任法,侵害了繼承人的“繼承與不繼承、繼承多與少”這些合法權利,進(jìn)而引起本案糾紛,該案應為“繼承權糾紛”抑或“侵權糾紛實(shí)在不是上訴人力所能及的事情。

此致

  XX市中級人民法院

  上訴人:

  二〇XX年XX月XX日

上訴狀3

  上訴人(原審被告):山東xx有限責任公司

  法定代表人:張xx,董事長(cháng)

  住所地:山東省濟南市xx區xx路南

  代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師

  被上訴人(原審原告):xxxx股份有限公司

  法定代表人:楊xx,董事長(cháng)

  住所地:xx省xx市xx縣xx街xx號

  上訴請求

  1、依法撤銷(xiāo)xx縣人民法院(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號民事裁定書(shū);

  2、將本案移送至山東省濟南市xx區人民法院進(jìn)行審理。

  事實(shí)和理由

  20xx年7月15日,上訴人山東xx有限責任公司就xx縣人民法院受理被上訴人xxxx股份有限公司訴上訴人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx縣人民法院提出管轄權異議,認為xx縣人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送上訴人山東xx有限責任公司住所地人民法院管轄。20xx年7月22日,xx縣人民法院就此作出了(20xx)來(lái)民二初字第00099-1號《民事裁定書(shū)》,裁定駁回上訴人提出管轄權異議。上訴人認為xx縣人民法院的裁定違背了事實(shí)和法律規定,屬于錯誤的裁定,應根照《民事訴訟法》第22條的規定,依據“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟南市xx區人民法院)審理。具體理由如下:

  一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤

  原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買(mǎi)賣(mài)合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時(shí),雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí),雙方均可向當地仲裁委員會(huì )申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規定認定該院對該案具有管轄權。上訴人認為:1、根據最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第24條之規定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規定人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的,選擇管轄無(wú)效的協(xié)議無(wú)效,依照民事訴訟法第二十四的規定確定管轄!2、在本案合同中的爭議解決方式問(wèn)題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個(gè)不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權與法院管轄權相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來(lái)解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應屬無(wú)效,因此,上訴人認為原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。

  二、xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權

  根據上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效。故應根據“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權,由于本案的.上訴人(原審被告)山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為xx縣人民法院對本案無(wú)管轄權。

  三、本案應移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟南市xx區人民法院。

  本案中既約定仲裁又約定訴訟,應為無(wú)效,故應該以法定管轄界定本案管轄權;根據《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東xx有限責任公司住所地在山東省濟南市xx區,因此上訴人認為該案應移送至山東省濟南市xx區人民法院審理即符合法律規定,也充分體現了合同雙方當事人的真實(shí)意愿,顯得更為合適。

  綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。

  此致

  xx市中級人民法院

  上訴人 : 山東xx有限責任公司

  二oxx年八月一日

上訴狀4

  上訴人(原審第一被告):1公司,住所地:西安市建國路100號。

  被上訴人(原審原告):2公司,住所地:西安市紅纓路86號。

  被上訴人:(原審第二被告):3公司,住所地:咸陽(yáng)市渭陽(yáng)中路中段體育場(chǎng)內。

  上訴人1公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“1公司”)為與被上訴人2公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“2公司”)及被上訴人3公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“3公司”)建筑工程合同糾紛一案,不服咸陽(yáng)市秦都區人民法院(20xx)咸秦初字第000178號民事判決書(shū),依法提起上訴:

  上訴請求:

  1,依法撤銷(xiāo)秦都區人民法院(20xx)咸秦初字第000178號民事判決書(shū);

  2,依法駁回被上訴人2公司針對上訴人1公司的起訴及訴請。

  3,判令本案訴訟費用由被上訴人承擔。

  事實(shí)與理由:

  一:原審判決認為:“被告1公司提供的證據,不能夠證明原被告之間的權利義務(wù)已終止,且原告與被告均不認可該聲明。故合議庭對該份證據要證明的問(wèn)題不予采信!鄙显V人認為這種判斷與認定是不符事實(shí)和法律的,也是邏輯混亂的認定。

  1這種認定不符合事實(shí)。

  在原告的一審起訴書(shū)中就明確的聲稱(chēng):“第一被告(上訴人)召集原告(被上訴人2公司)代表吳飛、被告代表周進(jìn)修、洪瑤珠(被上訴人3公司)以及其他債權人,于20xx年7月8日13時(shí)30分簽訂了一份聲明,作廢原告(被上訴人2公司)和第一被告(上訴人)簽訂的所有合同、協(xié)議、補充協(xié)議。以后合同均同3公司、洪瑤珠簽訂,一切責任均由3公司負責,聲明簽字后即付工程款!边@說(shuō)明,作為原告即被上訴人2公司是明確同意并認可上述三方所簽訂的聲明的。即使在其起訴時(shí)也是明確認可這個(gè)聲明的,并沒(méi)有否認這個(gè)聲明。只不過(guò)是在最后另一被上訴人3公司及洪瑤珠并沒(méi)有按照這個(gè)聲明的規定履行其所有義務(wù),所以被上訴人2公司才要起訴。故,從被上訴人自己的起訴書(shū)中我們就能夠確認上述的聲明是真實(shí)的,有效的,沒(méi)有違反被上訴人2公司當時(shí)真實(shí)的意思表示。

  2,這種認定違反法律規定。

  該聲明是否有效力,并不在于是否當事人雙方過(guò)后的自我陳述。而在于當時(shí)簽訂時(shí)刻的具體情況即簽字的當事人意思是否明確和是否符合法律的相關(guān)規定。當事人及其代表的意思如上所述是真實(shí)的,表達是明確的。而且,在法律意義上該聲明實(shí)質(zhì)上是一種典型的“債的轉移”。法律規定,債務(wù)的轉移需要債權人的同意,債權的轉移需要通知債務(wù)人。而本案中,原來(lái)承包施工合同的權利義務(wù)很明確已經(jīng)在聲明中移轉給了被上訴人3公司及洪瑤珠,而且,在移轉的具體過(guò)程中,三方都是同意并且簽字,符合債的轉讓的法律程序與規定。所以,依法進(jìn)行的這種債的移轉即權利義務(wù)的移轉是有效的法律行為,其法律后果及于三方,任何一方不能再任意改變。在原審中,兩被上訴人認為上述聲明是無(wú)效的,這種說(shuō)法是沒(méi)有法律依據的,是與上訴法律規定相悖的。而原審法庭沒(méi)有把法律的依據及法理說(shuō)清即認定聲明無(wú)效,顯然是不適當、不合法的隨意而為。

  3、這種認定的依據及邏輯是混亂的。

  原審法庭因為“原告(被上訴人2公司)與被告(被上訴人濱海餐飲公司)均不認可該聲明”從而認定聲明是無(wú)效的。這種邏輯讓人瞠目結舌。法庭判斷一個(gè)事實(shí),不應當完全憑借當事人之中的某一個(gè)或者某幾個(gè)的陳述,而是要看證據的真實(shí)性及有效性和是否合法性。在本案中,被上訴人2公司與被上訴人3公司在原審庭審中不認可聲明的原因其實(shí)就在于想使各自的利益能夠最大化,所以才作出這種說(shuō)法。但是,他們不能否認的是他們各自的'代表都在那份聲明中明確簽字同意聲明的內容。沒(méi)有任何人強迫及欺騙他們簽字。他們理應對他們的簽字負責,他們理應對他們所實(shí)施的法律行為負責。(洪瑤珠是濱海餐飲公司的法人,其行為代表公司。吳飛是2公司的項目負責人,其行為也代表公司。我們需要注意的是在被上訴人2公司的起訴書(shū)中也明確表明“原告代表是吳飛!)

  所以,不去看證據的來(lái)源與真實(shí)性,而僅僅憑利益相關(guān)方為了自身利益而作出的違背事實(shí)的否認來(lái)認定聲明的效力,是嚴重的邏輯混亂。

  綜合,原審法庭對于上述聲明的認定是錯誤的。我們不知道原審法庭以什么法律依據判斷這個(gè)聲明是無(wú)效的?是不真實(shí)的么?還是違反了哪一條強制性的法律規定。原審法庭在判決書(shū)中并沒(méi)有闡明這一關(guān)鍵問(wèn)題。原審判決沒(méi)有給上訴人以合適,合法,能夠服眾的理由與答案。

  上訴人認為:該聲明是真實(shí),有效,合法的。在簽訂該聲明以后,上訴人與被上訴人2公司再無(wú)任何經(jīng)濟及合同權利義務(wù)關(guān)系。

  4,在簽訂上述聲明之后,如果被上訴人濱海餐飲公司及洪瑤珠沒(méi)有按照約定向被上訴人2公司付款,也與上訴人沒(méi)有關(guān)系了。被上訴人2公司只能再向被上訴人濱海餐飲公司及洪瑤珠主張權利,因為2公司已經(jīng)在聲明中簽字明確表明同意“一切責任均由3公司和洪瑤珠負責”。而這個(gè)聲明是一經(jīng)簽字即發(fā)生法律效力的文件,并不是一個(gè)附條件的文件。

  二,上訴人與被上訴人2公司沒(méi)有任何實(shí)質(zhì)上的經(jīng)濟關(guān)系。

  被上訴人2公司實(shí)際上是給原來(lái)的瑤珠酒店進(jìn)行裝修,當時(shí)雙方的承包合同明確甲方為“瑤珠酒店”。而當時(shí)的時(shí)間是20xx年4月23日,而在此之前的20xx年4月19日,洪瑤珠才與陜西咸陽(yáng)長(cháng)存房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司簽訂了承包咸陽(yáng)市體育賓館、創(chuàng )辦瑤珠酒店的協(xié)議書(shū)。因此,在簽訂裝修承包協(xié)議書(shū)的時(shí)候,瑤珠酒店的公章就不存在,無(wú)法蓋章,故,才在甲方瑤珠酒店的字體上暫時(shí)蓋上了上訴人的公章。

  基于這種混亂的情況才促使三方在同年的7月8日共同簽訂了聲明,表明原先的合同作廢,一切責任由3公司和洪瑤珠負責。這才是整個(gè)事件的全貌。故,上訴人與裝修合同之前無(wú)任何關(guān)系,在簽訂聲明之后更無(wú)任何關(guān)系。上訴人不應當對明確應當由3公司及洪瑤珠負責的債務(wù)承擔責任。

上訴狀5

  上訴人:XX(上海)XX材料有限公司

  法定代表人:XXX,職務(wù):董事長(cháng)

  住址:上海市XX區XX路375號

  被上訴人:上海XX有限公司

  法定代表人:XX,職務(wù):總經(jīng)理

  住址:上海市XXX路58號880室

  上訴人因與被上訴人因建設工程施工合同糾紛一案不服上海市XX區人民法院(20xx)X民三(民)初字第XX號判決,現提起上訴。

  上訴請求

  請求二審法院撤銷(xiāo)原審判決第一項、第二項,依法改判上訴人向被上訴人支付工程款人民幣92619.56元

  事實(shí)與理由

  上訴人認為原審法院認定事實(shí)不清,主要表現于以下方面:

  一、原審法院依據原告提供開(kāi)工日期的證據,認定內外架工期的起算日期為開(kāi)工日期,且以此推定內外架工期起止時(shí)間一致且不可分,該認定與原審法院查明事實(shí)中雙方合同的約定不符:

  1、根據原審法院查明事實(shí),雙方約定外架工期從搭架開(kāi)始,內架工期從木工通知正式進(jìn)場(chǎng)開(kāi)始,從該約定上看,內外架工期起算時(shí)間不同具備合同依據;

  2、合同履行過(guò)程中,并非所有腳手架搭建在同一開(kāi)始時(shí)間全部搭建完成,既然合同約定外架工期從搭架開(kāi)始計算,那么地上部分腳手架外架的工期也應從地面部分腳手架外架搭架時(shí)計算,而不應為原審法院認定的開(kāi)工日期;

  3、關(guān)于內架工期起始事宜,原審法院以合同未約定內架與外架延期是否分開(kāi)計算為依據,認為內架延期時(shí)間同外架一致,缺乏依據。首先,內架的工期起算時(shí)間同外架不一致;第二,合同履行中,內架使用方式同外架也大不相同,內架并非一次性全部搭建,而是根據施工需要,分樓層循環(huán)搭建,邊拆邊搭;

  總之,原審法院僅憑被上訴人提供的開(kāi)工日期,機械認定開(kāi)工日期為所有腳手架工期的'起算時(shí)間,并以此計算延期費用,違背雙方合同的約定之意。

  二、原審法院查明雙方對賬的事實(shí),卻不對雙方對賬的性質(zhì)做出認定,得出結論違背雙方的合意,事實(shí)上縱容了被上訴人的毀約行為。

  原審法院查明“20xx年1月20日,原告出具說(shuō)明一份,言明:從20xx年1月至20xx年1月20日,被告方已付原告23萬(wàn)元,余款34824元未付……”,該說(shuō)明雖為被上訴人單方出具,但事實(shí)上雙方皆按照該說(shuō)明履行,為雙方的合意;按照雙方的合意,上訴人履行了合意所約定的付款義務(wù),20xx年1月20日之前雙方約定的合同債務(wù),上訴人已經(jīng)履行完畢;退一步說(shuō),假設上訴人真存在延期的事實(shí),雙方為合同履行所達成的真實(shí)意思的表示,亦同合同一樣,受法律保護;然而,原審法院卻罔顧雙方合意的事實(shí),依舊判決上訴人承擔從開(kāi)工后210天至20xx年1月20日的延期費用,實(shí)際上縱容了被上訴撕毀雙方合意的不誠信行為。

  三、總之,原審法院違背事實(shí)機械認定了工期起止期間,又罔顧雙方合意,判決上訴人承擔所有腳手架從20xx年7月19日至20xx年1月20日之間的延期費用,認定事實(shí)不清,截止至20xx年1月20日,雙方已對之前所產(chǎn)生的工程款項結算并履行完畢;上訴人所未付工程款為部分2#房外架從20xx年1月20日至實(shí)際拆除之日的部分使用費用。

  懇請貴院依法改判為感!

此致

  上海市第X中級人民法院

  上訴人:XX(上海)XX材料有限公司

上訴狀6

  上訴人:XXX,男,X年X月X日生,漢族,現住XX市XX區XX鄉XX莊XX隊。

  被上訴人:XXX,女,X年X月X日出生,漢族,現住XX市XX區XX鎮XX村X(qián)X隊。

  上訴人因人身?yè)p害賠償糾紛一案,不服XX市XX區人民法院(20xx)X民初字第XX號判決,現提起上訴。

  上訴請求:1.撤銷(xiāo)原判,依法發(fā)回重審或改判上訴人按責任比例承擔被上訴人在XX醫院治療所花費的醫療費;2.本案一審、二審訴訟費均由被上訴人承擔。

  事實(shí)和理由:一審判決事實(shí)不清,適用法律錯誤。

  1.一審判決事實(shí)不清。

  X年X月X日,被上訴人滑倒在上訴人XX超市,受傷后在XX醫院沒(méi)有住院,后來(lái)沒(méi)有轉院證明怎么又到了XXX中心醫院住院治療?被上訴人沒(méi)有合法有效的轉院證明。在XXX中心醫院所進(jìn)行治療疾病是否與本案有因果關(guān)系,一審卻沒(méi)有查清,法院只是依據被上訴人向人民法院提交的XXX中心醫院住院病人醫療費用明細XX元,簡(jiǎn)單地認定了在XX醫院的這XX元醫療費是與本案有因果關(guān)系。一審法院沒(méi)有讓被上訴人拿出在XXX中心醫院治療的住院病歷,沒(méi)有核實(shí)XXX中心醫院的病歷是否是治療此次摔傷的就作出判決,這顯然是沒(méi)有查清事實(shí)。例如在被上訴人提供的'《XXX中心醫院住院病人醫療費用明細》中居然有麻醉面罩、電腦多導聯(lián)心電圖、多功能重癥監護,這顯然不是治療手臂受傷的項目。從而可以看出,被上訴人出具的《XXX中心醫院住院病人醫療費用明細》是治療其他疾病的醫療費憑證,被上訴人也不敢向法院交在XXX醫院的相關(guān)病歷。既然被上訴人在XXX醫院的醫療費XX元無(wú)法證明與本案有關(guān),所以此費用不應由上訴人承擔,應由其自己承擔。

  2.本案在劃分責任比例上,適用法律錯誤。

  被上訴人是一個(gè)完全民事行為能力人,其有完全的自我保護防范的意識,根據一審時(shí)證人XX、XX的證明,X年X月X日下午,當時(shí)上訴人在地面上鋪了不少紙箱子采取了防滑措施,當時(shí)被上訴人是穿著(zhù)拖鞋在出門(mén)時(shí)倒在地上的。根據常識,大雨天被上訴人穿著(zhù)拖鞋走路,能不滑倒嗎?上訴人已經(jīng)采取了防滑措施,盡到了必要的注意義務(wù),并且在被上訴人受傷后積極將其送往醫院,盡到了避免損失擴大的義務(wù)。所以,對于被上訴人的摔傷,被上訴人自己應承擔80%的責任。在一審判決時(shí),判決上訴人對被上訴人的人身?yè)p害承擔全部責任,違反民法通則規定的公平原則,應當依法撤銷(xiāo)。

  綜上所述,一審判決事實(shí)不清,適用法律錯誤,請二審人民法院依法撤銷(xiāo)原判,發(fā)回重審或改判上訴人按責任比例承擔被上訴人在XX醫院治療所花費的醫療費,以保護上訴人的合法權益。

  此致

  XX市第二中級人民法院

  上訴人:XXX

  20xx年X月X日

上訴狀7

  上訴人:★★技術(shù)(上海)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“★★公司”)

  住所:上海市浦東新區浦東大道32區99號樓

  法定代表人:李某某

  被上訴人(原審被告):劉某某,女, 1972年1月21日生,住北京市海淀區某小區34號院1號樓2門(mén)302號

  原審被告:中國某勞務(wù)派遣公司公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“◆◆公司”)

  住所:北京市朝陽(yáng)區某某路7號某某大廈

  法定代表人:張某某

  案由:勞動(dòng)爭議

  上訴請求:

  1、請求撤銷(xiāo)(20xx)朝民初字第186※※號《民事判決書(shū)》,改判上訴人無(wú)需支付被上訴人雙倍工資差額人民幣91000元;

  2、一審、二審訴訟費由被上訴人承擔。

  事實(shí)與理由:

  上訴人不服北京市朝陽(yáng)區人民法院20xx年9月10日作出的(20xx)朝民初字第186※※號民事判決書(shū),特向北京市第二中級人民法院提起上訴。

  一審法院對本案認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,應當撤銷(xiāo)其作出的判決書(shū),依法改判,支持上訴人的上訴請求。理由如下:

  一、◆◆公司與被上訴人之間僅是人事代理關(guān)系,并非是實(shí)質(zhì)上的勞動(dòng)關(guān)系。

  首先,被上訴人與上訴人20xx年2月5日簽訂沒(méi)有終止期限的《雇傭員工標準合同》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《雇傭合同》”),被上訴人20xx年3月12日才與◆◆公司簽訂虛假的《勞動(dòng)合同》。后一合同的簽訂實(shí)質(zhì)上僅因為上訴人為外地公司,無(wú)法在北京為被上訴人辦理社會(huì )保險,因此才選擇了與◆◆公司簽訂名為“勞動(dòng)派遣”實(shí)為“人事代理”的合同,并安排被上訴人簽訂了形式上的《勞動(dòng)合同》。

  其次,◆◆公司從未對被上訴人進(jìn)行管理,雙方不符合事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系形成的實(shí)質(zhì)要件。 上訴人之所以選擇◆◆公司作人事代理的做法正是為了更好地履行用人單位的法定義務(wù)(為員工購買(mǎi)社保),否則上訴人根本沒(méi)有必要在自己剛剛(20xx年2月5日)與被上訴人簽訂勞動(dòng)合同一個(gè)月的情況下再另行委托其他機構(20xx年3月12日)為被上訴人簽訂勞動(dòng)合同,在20xx年3月后故意加大自己的用工成本。

  可見(jiàn),三者之間根本就不是法律規定所稱(chēng)的'勞務(wù)派遣關(guān)系,而是人事代理關(guān)系。法院應當考慮到這一點(diǎn),還原事實(shí)的真相,認定三者之間人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì)。

  二、退一步講,即便不能認定三方之間是人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì),被上訴人與◆◆公司簽訂《勞動(dòng)合同》并沒(méi)有致使上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》自行解除,最多是在該期間是存在兩份合法有效的勞動(dòng)關(guān)系,兩份合法有效的勞動(dòng)合同。

  一審法院認為被上訴人與◆◆公司之間簽訂的《勞動(dòng)合同》致使上訴人與被上訴人之間簽訂的《雇傭合同》自行解除,這樣的判決是主觀(guān)臆斷,沒(méi)有法律依據,請求二審法院依法改判。理由如下:

  根據《勞動(dòng)合同法》 第三十九條第4項規定:“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以

  解除勞動(dòng)合同!笨梢(jiàn),只要用人單位沒(méi)有異議,勞動(dòng)者可以同時(shí)與其他單位建立勞動(dòng)關(guān)系,法律不禁止雙重勞動(dòng)關(guān)系。因此,本案中,退一步講即使◆◆公司與被上訴人在20xx年3月12日至20xx年3月12日存在一段勞動(dòng)關(guān)系,仍不影響該期間上訴人與被上訴人在該期間的勞動(dòng)關(guān)系同時(shí)存在:一段新勞動(dòng)關(guān)系的開(kāi)始并不必然導致另一段勞動(dòng)關(guān)系的自行解除或者終止。且20xx年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》也明確規定了勞動(dòng)合同終止的法定情形和勞動(dòng)合同解除的情形。本案一審法官所認定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》因被上訴人與◆◆公司20xx年3月12日簽訂勞動(dòng)合同而自行解除的情形不屬于《勞動(dòng)合同法》規定的任何一種勞動(dòng)合同解除或者終止的情形。

  且在本案中,上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》第20條明確約定:“雇傭方可將本雇傭合同分派至相關(guān)公司”。什么是分派?請注意 “分”,而不是整個(gè)轉包。結合本案實(shí)際,在簽訂本合同時(shí),被上訴人知曉上訴人可以將這份合同分派給其他公司,實(shí)際上是分派給能夠在勞動(dòng)合同履行地北京為被上訴人繳納社保的◆◆公司。因此,◆◆公司與被上訴人簽訂的勞動(dòng)合同如果也僅是上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》合同期間的“一段分派”。 一審法院認定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》被自行解除的法律依據何來(lái)?上訴人懇請二審法院查明事實(shí),正確適用法律,依法改判。

  三、認定上訴人再支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資差額不合法、不合理。

  《勞動(dòng)合同法》關(guān)于未簽訂勞動(dòng)合同需支付雙倍工資規定,其立法本意是為了防止用人單位違法不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,從而影響勞動(dòng)者應當享受的合法權益。本案中,上訴人已經(jīng)依法與被上訴人簽訂《雇傭合同》,并且不惜增加用工成本使用◆◆公司人事代理也盡力為被上訴人等員工購買(mǎi)社保。上訴人完全遵循了中國法律規定,也完全依照《勞動(dòng)合同法》等法律法規的立法本意,維護被上訴人的合法權益。在合同履行期間,上訴人依照法律規定及雙方約定,在其中一段時(shí)間將關(guān)于社保繳納的事項轉分給能夠在當地為被上訴人繳納社保的◆◆公司,而這一點(diǎn)又恰恰是上訴人依照目前中國法律所無(wú)法獨自完成的。

  一審法院卻罔顧上訴人已經(jīng)完全履行了用人單位應由的法律義務(wù),罔顧法律規定與本案事實(shí),隨意判決上訴人支付本不應承擔的雙倍工資差額。上訴人是極為不服,強烈懇求二審法院依照上訴人請求進(jìn)行改判。

  四、一審法院判決不但背離了事實(shí)與法律,也與最高人民法院《關(guān)于當前形勢下做好勞動(dòng)爭議糾紛案件審判工作的指導意見(jiàn)》(法發(fā)〔20xx〕41號)嚴重背離。

  《指導意見(jiàn)》第1規定,努力做到保障勞動(dòng)者合法權益與維護用人單位的生存發(fā)展并重。在審理勞動(dòng)爭議糾紛案件時(shí),既要依法維護勞動(dòng)者合法權益,又要促進(jìn)企業(yè)的生存發(fā)展,努力做到雙方互利共贏(yíng)。第2條規定,積極促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩定。在審理勞動(dòng)爭議糾紛案件時(shí),要盡量維護勞動(dòng)合同的效力??要鼓勵、規范企業(yè)自覺(jué)履行義務(wù)??。

  上訴人用心良苦不惜增加勞務(wù)成本支出,選擇人事代理服務(wù),就是為了更完全地履行用人單位的法定義務(wù),并更好地維護被上訴人能更好地享受社保待遇,也是遵循了《指導意見(jiàn)》的要求。如果這樣竭盡全力維護勞動(dòng)者合法權益、自覺(jué)承擔社會(huì )責任,最終反而比違法不繳納社保的成本還更重,那法院是否希望用人單位在這種情況下都去違法,都不要考慮員工的合法權益?無(wú)需承擔社會(huì )責任,等待支付更小的違法成本?

  因此,請求法院結合本案實(shí)際,全面考慮維護用工和諧,認定上訴人與被上訴人之間的《雇傭合同》在自簽訂后至被上訴人離職期間一直合法有效,被上訴人沒(méi)有請求支付雙倍工資差額的事實(shí)依據。改判上訴人無(wú)需支付被上訴人雙倍工資差額,以依法維護用人單位的合法權益,鼓勵企業(yè)更積極地為類(lèi)似情況下的員工的合法權益,維護勞資雙方之間真正的公平正義,促進(jìn)社會(huì )經(jīng)濟的良性發(fā)展。

  綜前所述,上訴人不服一審法院判決,故上訴人訴至貴院,請求依法撤銷(xiāo)一審法院判決,改判支持上訴人的訴訟請求,以維權益。

  此致

  XXX人民法院

  具狀人:★★公司

  20xx年XX月 XX 日

上訴狀8

  委托人:

  受委托人:電話(huà): 工作單位:職務(wù): 受委托人:

  工作單位:

  現委托上列受委托人在我與糾紛一案中,作為我方代理人的代理權限為:

  1、代為上訴;

  2、代為承認、放棄、變更上訴請求;

  3、代為進(jìn)行和解、調解;

  4、代為領(lǐng)取、接收法律文書(shū)。

  電話(huà): 職務(wù): 程序訴訟代理人。

委托人: 受委托人: 受委托人:

  年月因 日

上訴狀9

  上訴人(原審被告):XX置業(yè)顧問(wèn)有限公司

  地址:XX市ZZ區美湖路ZZ號

  法定代表人:

  被上訴人(原審原告): Z女士

  地址:XX市XX區XX街

  原審被告:XXA房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司

  地址:XX市XX區XX東路XX號

  法定代表人:

  上訴請求:

  1、撤銷(xiāo)原審判決之第一、二項,改判駁回被上訴人的全部訴訟請求;

  2、改判由被上訴人承擔本案一審及二審全部訴訟費用。

  上訴人XXV置業(yè)顧問(wèn)有限公司、XXA房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與許《委托購房及裝修咨詢(xún)合同》糾紛案件,上訴人不服原審判決之第一、二項,特提起上訴,具體事實(shí)與理由如下:

  一、上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同項下的裝修咨詢(xún)義務(wù),原審認定事實(shí)不清。

  首先,上訴人委托合同項下義務(wù)為提供裝修咨詢(xún)服務(wù),而不是進(jìn)行實(shí)際的裝修施工。

  其次,上訴人已經(jīng)為許華提供了XX苑精裝修選集。該選集根據不同戶(hù)型及各個(gè)類(lèi)型的潛在客戶(hù)群,分別制作了不同風(fēng)格及多元功能的裝修方案,該選集并附有各方案項下之圖紙,可以說(shuō),上訴人已經(jīng)充分、有效、善意的履行了裝修咨詢(xún)義務(wù)。

  最后,至于裝修方案最終未能付諸實(shí)施,原因并不在上訴人或者同洲公司,而在許華,原因正是許華不履行認購書(shū)、拒絕簽署正式的商品房買(mǎi)賣(mài)合同。

  因此,上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同的裝修咨詢(xún)義務(wù)。

  原審法院并未對上訴人充分履行裝修咨詢(xún)服務(wù)義務(wù)的事實(shí)予以認定,系屬認定事實(shí)不清。

  二、委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因合同相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,不存在單方解除的前提,原審適用法律錯誤,并導致了錯誤判決。

  前已述之,上訴人充分履行裝修咨詢(xún)服務(wù)義務(wù),那么,根據合同法第405條“受托人完成委托事務(wù)的,委托人應當向其支付報酬……”及合同約定,上訴人就應該依約足額相應報酬,事實(shí)上,許華也付清了相應的裝修咨詢(xún)報酬。因此,委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,客觀(guān)上不存在委托人單方解除委托合同的前提。

  反觀(guān)原審判決,在認定上訴人與許華之間就裝修咨詢(xún)事項的委托關(guān)系的'情況下,逕行根據,合同法第四百一十條“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失”的規定支持了許華解除合同的訴求,系屬適用法律錯誤。

  總之,上訴人認為,原審認定事實(shí)、適用法律均有誤。委托購房及裝修咨詢(xún)合同已因合同相對方均充分履行合同義務(wù)而終止,上訴人獲取報酬有充分的事實(shí)與法律依據,無(wú)需向許華退還任何款項。請貴院支持上訴人的全部上訴請求。

  此致

  XX市中級人民法院

  上訴人:XX置業(yè)顧問(wèn)有限公司

 。ㄉw章)

  日期:20 年 月 日

上訴狀10

  起 訴 狀

  原告:張XX,女,198X年X月X日生,漢族,住XX省XX市XX區XXX,聯(lián)系電話(huà):XXXXXX

  被告:王XX,女,198X年X月X日生,漢族,住XX省XX市XX街道XX號,聯(lián)系電話(huà):XXXXXX

  請求事項

  1、請求判令被告立即償還原告借款XXXXX元,并按銀行同期貸款利率標準支付上述借款自20xx年1月1日起至實(shí)際清償之日止的逾期利息;

  2、被告承擔本案訴訟費用。

  事實(shí)與理由

  原、被告系同學(xué)關(guān)系,20xx年11月20日,被告王XX向原告借款XXXX元用于其經(jīng)營(yíng)服裝店所需,此款雙方約定于20xx年12月底前償還。借款到期后,原告多次向被告催要上述借款,被告均以種種理由進(jìn)行推托。為維護原告的合法權益,特向法院提起訴訟,請求法院依法支持原告訴訟請求。

  此致

  XX市XX區人民法院

  具狀人:

  年 月 日

上訴狀11

  民事上訴狀

  上訴人:于某,女,1978年7月28日生,漢族,##軟件有限公司工程師,住##市##區##鎮6號樓4單元602號

  被上訴人:蔡某,男,1973年5月5日生,漢族,北京##醫療器械有限責任公司法定代表人,住北京是海淀區##鎮##號樓##單元##號

  上訴人因蔡某訴于某房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服昌平區(20xx)昌民初字第##號判決書(shū),現提出上訴。

  上訴請求:

  1、一審判決認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審

  2、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔

  事實(shí)與理由:

  一、一審判決認定事實(shí)不清。

  一審法院認定按照合同約定上訴人于某應承擔個(gè)人所得稅的事實(shí)是錯誤的。

  首先,要查清本案的事實(shí)部分,我們需要了解上訴人和被上訴人以及居間公司之間就房屋買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中一系列細節約定。20xx年8月21日上訴人通過(guò)xxxx居間公司和被上訴人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同,簽訂合同時(shí),上訴人多次反復向居間公司和被上訴人核實(shí)稅、費項目,得到肯定的答復是,賣(mài)方只有一套房產(chǎn),并滿(mǎn)五年,不存在個(gè)人所得稅,并且居間公司經(jīng)紀人國xx親筆列出清單(證據四),及上訴人對國xx做的錄音證據三,以及《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條(二)項關(guān)于出賣(mài)人承擔的稅、費中都清楚的表明,出賣(mài)人應該承擔的稅費中不包括“所得稅”,也就是講,不會(huì )有個(gè)人所得稅發(fā)生,這是出賣(mài)方以及居間公司給買(mǎi)受人的真實(shí)的意思表達,上述證據足以讓買(mǎi)受人相信,買(mǎi)賣(mài)合同中時(shí)產(chǎn)生的所有費用中不包括“個(gè)人所得稅”,在此信任的基礎上,買(mǎi)受人在第六條(四)項買(mǎi)受人愿意承擔出賣(mài)人應當承擔的稅、費這一項的約定下,買(mǎi)受人愿意承擔的稅、費就是第六條(三)項下指明的第8項“契稅”,和第六條(二)項下指明的第9項“土地出讓金或土地收益”,這才是上訴人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表達,也是買(mǎi)賣(mài)雙方關(guān)于《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》達成合意的前提條件之一,也不存在約定不明的情況。該份《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條關(guān)于稅、費相關(guān)規定第(一)項之所以用羅列的方式清晰的表達所有應該繳納的稅、費,并在(二)、(三)項繳納義務(wù)主體欄中通過(guò)填表“√”或“×”的形式約定清楚,就是為了防止合同出現歧義,如果關(guān)于“個(gè)人所得稅”真的如被上訴人所言,應該有上訴人繳納,那簽訂合同時(shí)就應在買(mǎi)受人承擔的稅、費一欄中通過(guò)填表打“√”的形式寫(xiě)清楚。通過(guò)對上述買(mǎi)賣(mài)雙方意思和語(yǔ)境的分析,以及相關(guān)證據的佐證,可以清晰的看到,一審法院在審理本案時(shí),沒(méi)有深入調查簽訂合同的背景和了解買(mǎi)賣(mài)雙方真實(shí)的意思表達,錯誤的機械套用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》相關(guān)條款,做出錯誤的裁判。

  其次,一審法院認定,上訴人違約日期應該從20xx年10月26日起算至20xx年2月9日房屋實(shí)際過(guò)戶(hù)之日止是錯誤的。我們認為在爭議沒(méi)有解決之前,上訴人有理由不履行相應的義務(wù),真實(shí)情況是,20xx年10月26日下午,交易雙方和中介在昌平建委開(kāi)始辦理過(guò)戶(hù)手續時(shí),中介拿出一些過(guò)戶(hù)材料要求賣(mài)方簽字,賣(mài)方拒絕簽署《滿(mǎn)五年唯一生活用房證明》,并借口上廁所,離開(kāi)過(guò)戶(hù)大廳,后始終沒(méi)有出現,當天無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。10月至11月,買(mǎi)方多次催促中介(國xx)解決問(wèn)題,并曾到中介店找中介協(xié)商,中介說(shuō)賣(mài)方應當簽字,不應該產(chǎn)生個(gè)稅,另外簽署合同時(shí),中介講,如果有清單之外的其他稅費,中介會(huì )承擔,因此,買(mǎi)方?jīng)]有同意支付個(gè)人所得稅。20xx年11月11日賣(mài)方在明知買(mǎi)方已經(jīng)交付一半購房款,并將另一半購房款匯入賣(mài)方賬戶(hù)的情況下,為了獲取不法利益,隱瞞不止一套住房并需要繳納個(gè)人所得稅的真實(shí)事實(shí),采取欺騙手段,騙騙取中介和買(mǎi)方的信任,稱(chēng)其房屋不需要繳納個(gè)人所得稅,達到促成交易的目的,至此引發(fā)矛盾后,賣(mài)方不是采取積極的方式解決矛盾,而是通過(guò)律師來(lái)歪曲合同簽訂的原意,蒙騙一審法院,騙取違約金和律師費達13萬(wàn)多元,而一審法院根本沒(méi)有深入了解案件背后的真實(shí)交易意思,且沒(méi)有認真分析研究合同約定的條款內容,草率做出錯誤判決。在本案開(kāi)庭審理過(guò)程中,賣(mài)方訴請的違約金是五萬(wàn)二千一百六十二元五角,而律師費卻高達8萬(wàn)元。在中國,當事人為了5萬(wàn)多元利益,卻承擔8萬(wàn)元的律師費案件是不是就這個(gè)案件出現了。而且一審法院根本沒(méi)有考慮到案件背后的真實(shí)交易情況,做出極其荒唐的判決,本案的判決結果,我們認為完全是一起賣(mài)方惡意不履行合同,律師參與挑起訴訟,法官極其不負責的草率錯誤判決。

  二、一審判決認定事實(shí)證據不足。

  一審法院認定上訴人違約的事實(shí)有結婚證、《存量房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、《公積金貸款補充協(xié)議》、查詢(xún)單、詳情單、收條、證人證言及當事人陳述等證據在案佐證。我們認為,這些證據并不能證明上訴人有任何過(guò)錯,從上述內容我們可以清晰的知道,在本案的交易過(guò)程中,上訴人始終積極嚴格履行合同交易義務(wù),并完成了高達162.5萬(wàn)的付款義務(wù),(其中50%首付款按時(shí)付給賣(mài)方,剩余50%尾款也通過(guò)資金監管方式按時(shí)匯入賣(mài)方賬戶(hù)),其主客觀(guān)善意交易非常明顯,上訴人如此善意行為,不可能也不會(huì )為了4400元的個(gè)人所得稅而使自己產(chǎn)生無(wú)法過(guò)戶(hù)的風(fēng)險,因此一審法院認定在證據不足的情況下,對案件事實(shí)做出錯誤的認定。

  三、一審法院適用法律錯誤

  一審法院在認定事實(shí)不清、證據不足的情況下,錯誤適用《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條規定,做出錯誤判決。我們認為在違約責任沒(méi)有劃清的情況下就適用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第九條的規定是錯誤的,上訴人在整個(gè)交易過(guò)程中都是積極和善意的,由于被上訴人的欺騙行為,為了促成交易,才導致過(guò)戶(hù)失敗,責任不在上訴人。同時(shí)關(guān)于律師費一節,一審法院適用第九條(四)出賣(mài)人或買(mǎi)受人任何一方違約,違約方除了依據本條前三款約定承擔違約責任外,還應賠償守約方因主張債權而支付的律師費(但賠償的律師費不應當超過(guò)房屋總價(jià)款的5%),如一方違約導致上述交易無(wú)法完成的還應賠償守約方向居間人支付的傭金。且不講該條款是格式條款,有違公平誠信的原則,顯失公平。但該條適用的前提是守約方因主張債權而支付的律師費,我們先不論到底誰(shuí)是守約方,該條被上訴人主張的債權是多少,我們在判決書(shū)中并沒(méi)有看到,實(shí)際也不存在有債權的事實(shí),20xx年4月8日上午11時(shí),回龍觀(guān)法庭民事案件開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)第五行,被上訴人的代理人已經(jīng)明確請求變更了訴訟請求,變更的結果是被上訴人主張違約金48750.00元、律師費8萬(wàn)元。這和主張債權沒(méi)有任何關(guān)系,何來(lái)因主張債權而支付的律師費的判決,且律師費開(kāi)庭時(shí)被上訴人并沒(méi)有發(fā)生,是事后補證的,應屬無(wú)效證據,這點(diǎn)從一審20xx年4月8日開(kāi)庭筆錄第10頁(yè)倒數第三行法官的問(wèn)話(huà)中能得到印證,法官:“律師費必須要先交”,否則法院無(wú)法支持”。但是一審法官還是錯誤的支持了無(wú)效的證據。律師費的訴訟,我們認為也是被上訴人和律師合伙串通,試圖通過(guò)法院錯誤判決達到騙取律師費的目的`,從整個(gè)庭審和上訴人交易的主觀(guān)目的性都可以看出上訴人的惡意。

  最后,在一審判決書(shū)第二頁(yè)第二面倒數第9行,法官也作出了錯誤的表述,“被告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給原告蔡某”,而實(shí)際情況是“原告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給被告于某”,第一頁(yè)第二面第13行,原告的訴求是“判令被告向原告支付違約金51675.00元”,而在第三頁(yè)第一面第9行判決“被告人于某給付蔡某違約金52162.50元”,連關(guān)鍵的金額都搞錯了?梢(jiàn)本該嚴肅的判決書(shū),從認定事實(shí)、證據采信、到適用法律到判決書(shū)的表述都出現了嚴重的錯誤,是一份典型的畸形錯誤判決。

  人民法院的審判應該是一項非常嚴肅的工作,從一審法院這份漏洞百出的判決書(shū)上,法官的隨意性可見(jiàn)一斑!這樣的法官執法,其公正性能令人信服嗎?法治國家的目標能實(shí)行嗎,一次不公的裁決比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈,因為這些不平的舉動(dòng)不過(guò)弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。

  綜上所述,一審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審,一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔

  此致

  北京市第一中級人民法院

  上訴人:XXX

  年月日

上訴狀12

  上訴人:_________

  上訴人:_________

  被上訴人:_______

  被上訴人:________

  第三人:_________

  第三人:_________

  上訴人因建設工程施工合同糾紛一案,不服東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū),現依法提起上訴。

  上訴請求:

  1、依法撤銷(xiāo)東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū)。

  2、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告支付拖欠的工程款_________元,并承擔拖欠工程款利息_________元【利息按照中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計算,自_________年_________月_________日起,暫計算至_________年_________月_________日利息金額為_(kāi)________元,要求計算至債務(wù)清償之日止】、返還保證金_________元、賠償兩原告為追討工程款產(chǎn)生的經(jīng)濟損失_________元。合計_________元。

  3、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司對被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告的應負債務(wù)承擔連帶清償責任。

  4、判決本案一審、二審的訴訟費用全部由被上訴人_________與被上訴人_________共同承擔。

  上訴事實(shí)和理由:

  一、原審法院認定案件事實(shí)不清,判決駁回上訴人的合法訴請,十分錯誤。

  1、原審法院承辦法官對上訴人建設工程施工合同糾紛一案,歷經(jīng)八個(gè)多月的審理,期間先后查詢(xún)與開(kāi)庭四次,最后竟然作出駁回上訴人的全部本訴請求的判決。這樣的判決嚴重不公,上訴人無(wú)法接受。

  2、原審判決,置上訴人與被上訴人之間客觀(guān)存在,且已經(jīng)履行的事實(shí)上存在的建設工程施工合同關(guān)系于無(wú)視;不遵循民事訴訟證據規則,不對上訴人與被上訴人雙方的證據進(jìn)行科學(xué)分析論證,卻以大量篇幅論證所謂的建設工程發(fā)包、轉包鏈,最后得出“兩原告與兩被告之間并未存在直接的合同關(guān)系,兩被告亦非案涉工程的發(fā)包方,故兩原告直接向兩被告主張案涉工程的工程款、退還保證金以及主張相關(guān)經(jīng)濟損失均沒(méi)有事實(shí)和法律依據,對兩原告的全部訴請,本院不予支持”的認定。

  上訴人認為,這種無(wú)視客觀(guān)、主觀(guān)臆斷的認定,是十分荒唐的!

  上訴人與被上訴人、第三人之間是否存在工程轉包關(guān)系,不能以被上訴人、上訴人、第三人的說(shuō)法或認為進(jìn)行認定,應當根據在案證據和客觀(guān)事實(shí),依據法律,運用證據,進(jìn)行司法理性獨立的判斷,作出具有公信力的認定。

  原審判決書(shū)第12-13頁(yè),關(guān)于第三人_________與被上訴人東莞分公司于_________年_________月_________日簽訂的《施工管理合同》的分析認定,邏輯混亂,明顯自相矛盾!半p方簽訂了一份《施工管理合同》,約定某某東莞分公司同意梁某新以某某東莞分公司名義承建南方醫科大學(xué)松山湖實(shí)驗動(dòng)物科技園猴舍1-3#樓工程......”。根據該約定,被上訴人與第三人之間不具有整體轉包工程的前提條件,被上訴人與第三人之間的法律關(guān)系應當認定為合作承包,或提供資質(zhì)掛靠。原審判決書(shū),第13頁(yè),第2-3行“第4點(diǎn)約定:本項目,未經(jīng)雙方同意,不得轉包或分包給第三者施工。......”

  根據該條款,上訴人是案涉工程的實(shí)際施工人,被上訴人不但認可,并且有直接向上訴人支付了案涉工程的工程款。事實(shí)證明,無(wú)論最后從法律上認定為轉包或分包法律關(guān)系,上訴人與被上訴人之間存在施工合同關(guān)系,這是無(wú)可置辯的事實(shí)。

  3、認真審查一審卷宗,上訴人與被上訴人的舉證,均證實(shí)了以下六個(gè)事實(shí)是客觀(guān)的、真實(shí)的:

 、侔干鎯蓚(gè)工程,均由上訴人完成施工并交付使用。上訴人代替被上訴人,全面履行了涉案建設工程施工合同項下的施工義務(wù),這是無(wú)可置疑的事實(shí)。

 、诒簧显V人東莞分公司(實(shí)際負責人黃光強經(jīng)理)直接向上訴人支付工程款的事實(shí)。

 、垡粚徶,被上訴人提出反訴,并將兩上訴人列為反訴被告的事實(shí),足以反證雙方存在施工合同關(guān)系。

 、芤呀(jīng)生效履行的東莞市第二人民法院民事調解書(shū)【(20xx)東二法民二初字第889號】,已經(jīng)確認了案涉工程的承包方為兩被上訴人的事實(shí)。

 、菀粚徶,《原告李某全、宋某平提交的證據清單》第14頁(yè)證明、第15頁(yè)罰款通知單、第16頁(yè)工程變更會(huì )議紀要、第17頁(yè)工程變更審批表(一)、第18頁(yè)工程質(zhì)量回訪(fǎng)(調查)記錄表、第19頁(yè)質(zhì)量保證金退還簽認表、第20頁(yè)納稅人外來(lái)經(jīng)營(yíng)項目登記表、第21頁(yè)省外納稅人首次來(lái)粵基本信息登記表、第22頁(yè)民事起訴狀等書(shū)證,均記載顯示有上訴人李某全的簽字,客觀(guān)真實(shí)清楚地反映了上訴人為案涉工程實(shí)際施工人的事實(shí)。

 、奚显V人與梁某新進(jìn)行對賬簽署結算單,是應上訴人東莞分公司實(shí)際負責人黃光強的要求而為之。上訴人在工程完工后,多次要求被上訴人支付工程款,黃光強要求要憑梁某新簽認前期付款數據才支付工程余款。該結算單上“二、已支款梁某新手和公司手支至20xx年9月9日......”的文字記載,亦證實(shí)了被上訴人向上訴人支付工程款的事實(shí)。

  以上六個(gè)事實(shí),充分證明了上訴人與被上訴人之間存在案涉工程的施工合同關(guān)系。

  二、被上訴人主張已經(jīng)超付工程款_________元的抗辯,明顯違背常識常情常理,違背客觀(guān)事實(shí),違背邏輯,不應采信。

  4.一審中,被上訴人舉證,將上訴人簽字的借條、收條及第三人梁某新簽字的收據、支票存根進(jìn)行簡(jiǎn)單累計,得出嚴重超付案涉工程款的主張。上訴人認為,其主張不能成立。

  5.被上訴人的舉證,看似證據很多,其實(shí)十分凌亂,根本無(wú)法真實(shí)反映其實(shí)際支付了多少涉案工程款,應當承擔舉證不利的法律后果。其本訴與反訴的舉證和抗辯,均存在自相矛盾、違背邏輯、違背常識常情常理等重大瑕疵,明顯違反了市場(chǎng)主體在民事活動(dòng)應當遵循的誠實(shí)信用原則,其本訴辯解及反訴主張均不應當得到采信。

  具體表現在:

 、俦簧显V人在20xx.9.6對廣東金卓越律師事務(wù)所律師函的回復函中稱(chēng),“我公司就涉案工程已實(shí)際支付工程款4861212元【見(jiàn)一審卷宗,原告提交的證據清單,第十組,第41頁(yè),第1-2行】。

 、诒簧显V人在20xx.1.12提交的書(shū)面《民事答辯狀》中稱(chēng),“我方已支付案涉工程款等共4929872.92元”【見(jiàn)一審卷宗,被上訴人提交的民事答辯狀,第3頁(yè),順數第2-3行】。

 、20xx.3.23被上訴人提交補充證據七——支票存根,稱(chēng),這組證據用于證明“兩被告通過(guò)支票形式支付的部分工程款1916628元給梁某新,這是兩被告支付工程款的其中一種形式”。

  上訴人認為:

  僅憑支票存根,沒(méi)有相應的銀行轉賬進(jìn)賬回單相互佐證,并不完全能夠真實(shí)準確地反映出被上訴人的實(shí)際付款情況,現實(shí)中經(jīng)常出現的空頭支票,足以支持上訴人的觀(guān)點(diǎn)有理。

  本案中,被上訴人一審舉證第三組3-1《借據》,其中就體現有被上訴人提供的兌現日期為20xx年2月5日的轉賬支票(金額捌萬(wàn)元)及20xx年2月6日的轉賬支票(金額壹拾萬(wàn)元),屬于空頭支票。

 、鼙簧显V人在20xx.4.13《民事反訴狀》中稱(chēng),“反訴原告已實(shí)際支付工程款項共4929872.92元給三反訴被告”【見(jiàn)民事反訴狀,第2頁(yè),順數第10-11行】。

 、菰20xx.7.26庭審法庭調查時(shí),被上訴人的訴訟代理人對第三人梁某新提供的證據(注:這些證據,與被上訴人一審本訴提供的證據相同),所要證明事實(shí)“證實(shí)由被告直接以及由答辯人手已支付了工程款5001774.92元給兩原告,超過(guò)工程結算價(jià)”的質(zhì)證意見(jiàn)為“沒(méi)有異議”,即被上訴人(一審被告,反訴原告)認為其與第三人梁某新合計支付的'工程款金額為5001774.92元。

 、薇簧显V人的訴訟代理人在20xx.7.26當庭補充提交的證據——《收據》9張,稱(chēng)用于證明“梁某新在公司支款3760138元”。

  以上可以看出,被上訴人主張的付款數額自相矛盾,不具有真實(shí)性。

  6.其實(shí),當今建筑市場(chǎng)行業(yè)墊資、拖欠工程款的現象十分普遍,已成難于治理之頑疾,這是不爭的事實(shí)。

  在此行業(yè)環(huán)境下,被上訴人不克扣和拖欠上訴人的工程款,上訴人就萬(wàn)幸了,被上訴人怎么可能會(huì )超付近40萬(wàn)元的工程款給上訴人?這現實(shí)嗎?可能嗎?合符邏輯嗎?

  三、正確認定本案事實(shí),關(guān)鍵在于認真甄別被上訴人的舉證。

  7.而甄別被上訴人的舉證,則應當秉承客觀(guān)、理性的司法精神,充分正視建設工程領(lǐng)域中的各種不規范操作、習慣做法,運用生活經(jīng)驗法則、交易習慣做法、常識常情常理、邏輯推理、民法原理、誠實(shí)信用原則等進(jìn)行分析論證,以正確區分和評價(jià)本案中被上訴人舉證中提交的借條與收條的不同含義及證明對象、證明力。

  8.應當注意到,在建設工程施工領(lǐng)域,由于違法分包、轉包、墊資等現象普遍存在,借條、借據與收條、收據的使用及含義,與一般民間借貸等經(jīng)濟活動(dòng)中借條、借據與收條、收據的含義,是有根本區別的,絕對不能相混淆。

  建設工程施工承包合同關(guān)系中,發(fā)包方一般按工程進(jìn)度支付工程款給承包方,即使在不需要墊資的工程承包中,在未到支付工程進(jìn)度款的周期內,承包方一般只會(huì )向發(fā)包人預借部分款項,用于支付材料款、工人工資等,此時(shí)承包人出具的是借條。在達到支付工程進(jìn)度款條件時(shí),承包方向發(fā)包方出具的一般是收條、收據,給付工程款一方習慣在支付進(jìn)度款時(shí)直接扣除之前預借的款項,且要求收款方出具全額收據、收條。

  本案的復雜在于,被上訴人違背誠信,利用上訴人對其建設集團公司的完全信賴(lài),故意混淆上訴人簽字的借條、借據與收條、收據。

  四、關(guān)于舉證責任

  9.本案中,上訴人已經(jīng)完成了舉證責任,即對其與二被上訴人之間客觀(guān)存在的實(shí)際施工人地位、雙方之間事實(shí)上存在的工程施工承包合同關(guān)系、案涉工程的總造價(jià)、欠款數額等案件事實(shí)進(jìn)行了充分舉證。應當說(shuō),經(jīng)過(guò)一審法庭調查,雙方的舉證與質(zhì)證,本案中,這幾個(gè)方面的事實(shí)是清楚的,證據是充分的。

  10.被上訴人應當對其已經(jīng)足額給付案涉工程款項給上訴人這一事實(shí),承擔舉證責任,如果舉證不能或舉證瑕疵,被上訴人應當依法承擔法律上的不利后果。

  綜上所述,上訴人的上訴有理有據,懇請二審法院查明事實(shí),依法判決支持上訴人的訴求,以彰顯法律的公平與正義,制裁懲戒違約失信行為!(本上訴狀共陸頁(yè))

  此致

  xxx法院

  上訴人:________

  ________年________月________日

上訴狀13

  上訴人(原審原告):王某某,男,漢族,29歲,住XX省XX市鼓樓區XX路XX花園XX區502室。電話(huà):0591

  委托代理人:XXXX律師事務(wù)所XXX律師,電話(huà):XXX

  被上訴人(原審被告):XX省XX縣三江并流梅里雪山景區管理局。

  住所地:XX縣人民政府

  法定代表人XXX,該局局長(cháng)。

  被上訴人(原審被告):扎西某某,男,1968年生,藏族,XX省XX縣人,住XX縣XX鄉XX村第二村民小組。

  上訴人因與二被上訴人人身?yè)p害賠償糾紛一案,不服XX省X族自治州中級人民法院(2004)迪法民初字第16號《民事判決書(shū)》(簡(jiǎn)稱(chēng)原審判決),特提出上訴。

  上訴請求

  1、撤銷(xiāo)XX省X族自治州中級人民法院(2004)迪法民初字第16號民事判決。

  2、改判二被上訴人賠償上訴人醫療費194670.25元、誤工費40820元、護理費30000元、交通費25760元、住院伙食補助費1600元、營(yíng)養費8916元,殘疾輔助器具費12040元,后期康復護理必需的康復費、護理費、后續治療費522400元,精神損害撫慰金100000元,共計936206.25 元。

  3、判決二被上訴人承擔本案一、二審全部訴訟費用。

  事實(shí)和理由

  一、關(guān)于上訴人王某某誤工費中月固定收入的問(wèn)題。上訴人月固定收入應為4082元(上訴人一審提供的證據14可以證明),而非一審法院認定的1416元(被上訴人景區管理局一審提供的證據11),理由如下:

  1、XX東南電視臺只是福建電視臺的一個(gè)頻道,根據XX電視臺的規定,需要對外出具員工收入狀況時(shí)(比如員工按揭貸款時(shí)需要向銀行提供收入情況)必須由福建電視臺人事保衛部統一出具,因此被上訴人一審提供的證據11是無(wú)效證據,月固定收入應采用上訴人一審提供的證據14。

  2、被上訴人的證據由XX東南電視臺20xx年5月18日出具,上訴人的證據是由福建電視臺20xx年6月14日出具,從時(shí)間上來(lái)講,上訴人的證據效力也大于被上訴人的證據。

  3、眾所周知,記者的實(shí)際月固定收入除基本工資外,還有大量的采編稿費、獎金等收入。因此,由福建電視臺20xx年6月14日出具的收入證明能反映上訴人的'真實(shí)收入。

  4、根據最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定第41條,上訴人已取得一份新證據,該證據(隨本上訴狀一并寄往貴院)由福建東南電視臺出具,證明上訴人王某某月平均收入為4082元。

  二、上訴人王某某在本案中沒(méi)有任何過(guò)錯,一審法院認定王某某對造成的經(jīng)濟損失承擔一定責任并作出其對809546.25元的損失承擔150000元的判決是錯誤的。

  首先,雨崩瀑布是XX縣委、XX縣旅游局對外公開(kāi)宣傳和作為精品旅游景點(diǎn)對外推介的(上訴人一審提交的證據五、六、七可以證明),上訴人是在景區內去雨崩瀑布的路上受傷的。

  其次,上訴人是在梅里雪山景區售票處買(mǎi)過(guò)門(mén)票(買(mǎi)門(mén)票同時(shí)還購買(mǎi)了旅游人身保險)并經(jīng)旁邊檢票設卡處檢票后放行進(jìn)入梅里雪山景區的,而雨崩瀑布是該景區中的一個(gè)景點(diǎn)。(上訴人一審提交的證據17、19、20、21可以證明)。

  第三,原審判決14頁(yè)17行也認為,“原告王某某購買(mǎi)門(mén)票的行為,是對被告景區管理局向社會(huì )公眾要約的一種承諾”,那么景區管理局的要約內容是什么呢?上訴人在一審提交的證據五、六可以證明,雨崩瀑布是德欽縣委、德欽縣旅游局對外公開(kāi)宣傳介紹的一個(gè)精品旅游景點(diǎn),而上訴人正是接受了這樣的要約,在梅里雪山景區售票處買(mǎi)過(guò)票后進(jìn)入景區的。而景區管理局并沒(méi)有在上訴人買(mǎi)票時(shí)告知其只能游覽明永冰川,也沒(méi)有在景區內公開(kāi)張貼告示告知游客只能游覽明永冰川,所以上訴人去游覽景區內的雨崩瀑布是對景區管理局要約的承諾,自身沒(méi)有任何過(guò)錯。而且梅里雪山景區售票處的工作人員也無(wú)法區別游客經(jīng)過(guò)售票處后是去哪個(gè)景點(diǎn),因此,無(wú)論游客去明永冰川、雨崩瀑布還是西當溫泉,一律要購買(mǎi)門(mén)票后才能進(jìn)入景區,這也說(shuō)明門(mén)票包含了明永冰川、雨崩瀑布和西當溫泉等景區管理局對外公開(kāi)宣傳的景點(diǎn)。

  因此,上訴人對本案的人身?yè)p害不應承擔任何責任,所有損失都應由二被上訴人承擔。

  三、在此次人身?yè)p害事件中,景區管理局有重大過(guò)錯,應承擔所有責任,賠償上訴人所有損失。而原審法院判決景區管理局賠償190000元,扎西尼瑪賠償469546.25元,實(shí)際上是本末倒置,無(wú)助于保護上訴人的合法權益。

  最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第六條規定“從事住宿、餐飲、娛樂(lè )等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他社會(huì )活動(dòng)的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身?yè)p害,賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的,人民法院應予支持。 ”從該規定看,景區管理局作為安全保障義務(wù)人,未盡合理限度范圍內的安全保障義務(wù),是有過(guò)錯的:

  1、景區管理局沒(méi)有采取措施,禁止當地農民在景區山上伐木,以致農民提布伐木后將木材從山上扔下而驚嚇上訴人所騎馬匹,導致上訴人從馬上摔下受傷;

  2、景區管理局對景區內所提供的服務(wù)項目應負有管理的義務(wù)。而正是由于景區管理局對景區內的馬夫沒(méi)有嚴格管理,要求被上訴人馬夫扎西尼瑪在為上訴人提供服務(wù)時(shí)應確保游客的人身安全,才導致悲劇的發(fā)生。

  因此,景區管理局沒(méi)有盡到安全保障義務(wù),應負所有賠償責任。而原審法院將本應由景區管理局賠償的部分判決扎西尼瑪賠償,其作為一個(gè)普通的藏民,在年收入不足千元的現實(shí)情況下,令其賠償469546.25元,無(wú)異于緣木求魚(yú),上訴人根本不可能得到這部分賠償。這樣的判決對于上訴人來(lái)講,又有什么意義呢?

  四、原審法院駁回上訴人要求賠償10萬(wàn)元精神損害撫慰金的訴訟請求是錯誤的。上訴人在沒(méi)有受傷以前,是東南電視臺記者,年齡還不到30歲,每月收入4000多元,充滿(mǎn)了對美好人生的憧憬。而一場(chǎng)突如其來(lái)的災難,徹底改變了他的人生軌跡,他將不得不面臨后半生在輪椅上的生活。事實(shí)證明,上訴人精神遭受到了極大的損害:即使賠償1000萬(wàn),也無(wú)法讓上訴人再過(guò)上一個(gè)健康人的正常生活。根據最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第十八條規定,上訴人應獲得精神損害撫慰金的賠償。

  五、二被上訴人應承擔一、二審案件全部訴訟費用。上訴人在本案中沒(méi)有任何過(guò)錯,也沒(méi)有提出過(guò)高的賠償請求,故一、二審案件訴訟費用應全部由二被上訴人承擔。

  綜上所述,一審法院沒(méi)有查清本案的客觀(guān)事實(shí),導致對本案事實(shí)認定和法律適用的錯誤,為維護上訴人的合法權益,敬請二審法院查清本案事實(shí)后,依法秉公處理,支持上訴人的上訴請求。

  此致

  XX省高級人民法院

  上訴人: 王某某

  20xx年XX月XX日

上訴狀14

  上訴人(原審被告):××,女

  被上訴人(原審原告):××,男

  上訴人因離婚一案,不服xxx市五華區人民法院20xx年4月15日(2xx5)五法北民初字第074號民事判決,現提起上訴。

  上訴請求:

  一、請依法撤銷(xiāo)原審判決第三項前半部分對住房的判決內容,并改判為“位于xxx市××幢××單元××號的住房一套歸上訴人××所有”。

  二、請依法對××于20xx年5月26日從其工資卡中取出的7xx0元作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,判令××向××補償35xx元。

  三、請依法分攤一、二審訴訟費用的承擔比例。

  上訴理由:

  一、原審判決第三項前半部分對住房的判決內容沒(méi)有事實(shí)和法律依據,依法應予撤銷(xiāo)。

  1、原審判決書(shū)第5頁(yè)倒數第四行“另查明,婚前原告××有住房一套”,沒(méi)有證據支持,也沒(méi)有事實(shí)依據。

  我與××于97年結婚后至2xx0年就一直租住云南××學(xué)校的房屋,按當時(shí)住房福利政策的相關(guān)規定,一個(gè)家庭只能租住一套福利房,當時(shí)不論是租住夫或妻單位的房屋,性質(zhì)都是一樣的,都是享受?chē)易》扛@,即以很低的租金承租房屋,承租人只享有租賃權,并沒(méi)有所有權。該租賃權也不僅僅屬于××個(gè)人,我當時(shí)作為××的合法妻子對雙方共同居住的房屋同樣享有租賃權。

  原審法院不能僅憑××在法庭上陳述“我在結婚前就有住房”而“查明,婚前原告胡××有住房一套”,必須要求××提供其“有”住房的證據(即房屋所有權證),而××并未提供其婚前擁有住房的任何證據,原審法院憑什么認定××婚前有住房一套?

  2、每個(gè)家庭只能購買(mǎi)一套房改房,夫妻雙方不管是購買(mǎi)丈夫單位房屋還是妻子單位房屋,均享有同等的權利,該房屋均應屬于夫妻共同財產(chǎn),夫妻對共同所有的房屋均有平等的處理權。不能以購買(mǎi)的是丈夫單位房屋而對妻子加以歧視對待,反過(guò)來(lái)也一樣。

  《國務(wù)院關(guān)于深化城鎮住房制度改革的決定》(1994年7月18日、國發(fā)[1994]43號)第四(十八)條規定:“職工按成本價(jià)或標準價(jià)購買(mǎi)公有住房,每個(gè)家庭只能享受一次,購房的數量必須嚴格按照國家和各級人民政府規定的分配住房的控制標準執行,超過(guò)標準部分一律執行市場(chǎng)價(jià)!薄秞xx市出售公有住房暫行辦法》第三條規定:“職工購買(mǎi)公有住房實(shí)行自愿原則。具有本市五華、盤(pán)龍、西山、官渡四個(gè)區城鎮戶(hù)口的職工,每戶(hù)可按房改標準價(jià)或成本價(jià)購買(mǎi)一套住房!薄秞xx市出售公有住房實(shí)施細則》第四條規定:“購買(mǎi)公有住房的職工必須是本人自愿并具有本市四區城鎮常住戶(hù)口的住戶(hù)。符合規定的購房戶(hù)可按標準價(jià)或成本價(jià)購買(mǎi)一套住房,但每戶(hù)只能享受一次!

  最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(二)第19條規定:“由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買(mǎi)的房屋,房屋權屬證書(shū)登記在一方名下的,應當認定為夫妻共同財產(chǎn)!备螞r夫妻雙方婚后共同承租的房屋?!

  爭議房屋為雙方結婚后的1999年購買(mǎi)的福利房(房產(chǎn)證上已注明:該房屬房改售房,房?jì)r(jià)57588.19元,產(chǎn)權1xx%歸產(chǎn)權人所有),福利房面積、單價(jià)均有國家政策規定,針對的是一個(gè)家庭而不是個(gè)人,購買(mǎi)現住房時(shí)并未考慮或扣減原租賃房屋的價(jià)值。退一步講,即使考慮原住房的因素,原住房也已由雙方共同租賃居住長(cháng)達三年之久,所以并不是原審法院認定的以胡××婚前所有的房屋換購現住房,而是按福利房政策可以購買(mǎi)現住房,購買(mǎi)了現住房,原承租的房屋必須退還給單位,原住房租賃關(guān)系終止。該房屋是在雙方婚后取得,且是以共同收入來(lái)支付房款,還找我母親借了三萬(wàn)元錢(qián),2xx0年初搬進(jìn)去居住,20xx年11月12日才辦下產(chǎn)權證,雖然產(chǎn)權證上的名字是××的,仍應屬于夫妻共同財產(chǎn)。胡××在起訴時(shí)向法院遞交的財產(chǎn)清單及房屋所有權證也說(shuō)明××自己也認可該房屋屬于夫妻雙方共同財產(chǎn)。

  原審法院既然已經(jīng)認定爭議房屋屬于夫妻共同財產(chǎn),就應當平均分割房屋。原審法院認定房屋價(jià)值15萬(wàn)元,并將房屋判給××所有,至少應判××補償我7.5萬(wàn)元,而原審法院卻只判××補償給我5萬(wàn)元(房屋價(jià)值的1/3),而買(mǎi)房所欠債務(wù)卻各承擔一半即15xx0元,顯失公平。如果是將雙方原租賃房屋的價(jià)值確定為胡××所有并從現住房?jì)r(jià)值中扣除,顯然沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據。若從照顧撫養子女方、女方或無(wú)過(guò)錯方原則出發(fā),則應將住房判給我所有。原審法院對住房的處理方式,上訴人百思不得其解!

  3、爭議房屋依法應判給上訴人所有。

  《婚姻法》第39條規定:“離婚時(shí),夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí),由人民法院根據財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權益的'原則判決!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第13條規定:“對不宜分割使用的夫妻共有的房屋,應根據雙方住房情況和照顧撫養子女方或無(wú)過(guò)錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應給予相當于該房屋一半價(jià)值的補償。在雙方條件等同的情況下,應照顧女方!

  原審法院既然已將女兒判給我撫養,就應將住房判給我所有。否則,我帶著(zhù)剛剛五歲的女兒將無(wú)處安身。在拿一審判決時(shí),××問(wèn)書(shū)記員:“如果我沒(méi)錢(qián)給怎么辦?”我真擔心陷入即失去房子又拿不到錢(qián)的尷尬境地,那樣,我和女兒的生活質(zhì)量將大大下降。原審法院的判決完全違背了“照顧無(wú)過(guò)錯方、照顧子女和女方權益、共同財產(chǎn)均等分割”等諸多《婚姻法》基本原則,是違法的,理應被糾正。

  4、原審法院將住房判給胡××所有于法無(wú)據,如果是競價(jià)取得,又不符合競價(jià)取得的規則。

  最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(二)第20條規定:“雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權并且同意競價(jià)取得的,應當準許”,“競價(jià)取得”必須是雙方均同意的情況下由法院準許,而原審法院并未告知競價(jià)取得的規則,原審中雙方也沒(méi)有任何同意競價(jià)取得的意思表示。

  原審庭審筆錄第8頁(yè),當法官問(wèn)我們房屋值多少錢(qián)時(shí),我說(shuō)大約值11、12萬(wàn),胡××說(shuō)不低于15萬(wàn),當法官繼續問(wèn)是否對房屋價(jià)值進(jìn)行評估時(shí),原告××說(shuō):“認可被告所說(shuō)的價(jià)格但房子應該給我,我現在學(xué)校工作而且是班主任,我必須住學(xué)校不能離開(kāi)而且沒(méi)有其他住房!笨梢钥闯,對于房屋的價(jià)值雙方并未完全達成一致意見(jiàn),原審判決第5頁(yè)倒數第二行“雙方確認該套住房現價(jià)值人民幣15萬(wàn)元”跟一審庭審筆錄不符!痢恋闹鲝埵恰昂⒆託w我,我不要××付撫養費,房子歸我”,我的主張是“孩子歸我,××應付撫養費,房子歸我,我共補償給××26692元”,這些并不是房屋競價(jià)取得的意思表示,也看不出誰(shuí)對房子出價(jià)更高或對另一方補償更高。

  26692元是這樣計算的:55xx0-35xx-57xx-4108-15xx0=26692元,即:我按11萬(wàn)元房?jì)r(jià)的一半55xx0元補給××,××補給我銀行取款35xx元、基金57xx元、住房公積金4108元、欠我母親的錢(qián)15xx0元共計28308元,兩者相減的差為26692元,并不是原審判決表達的“住房歸被告所有,被告愿意向原告補償26692元”這樣的意思,26692元是綜合計算結果,并不是僅對住房一半價(jià)值的補償。

  二、原審法院對××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元不作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割的理由非;奶。

  原審判決書(shū)第四頁(yè)倒數第四行至第六行對我所舉第11份證據的敘述為“11、銀行取款單,欲證明:原告取出的現金7xx0元應屬夫妻共同財產(chǎn)。原告質(zhì)證后,認為取款是為了償還因被告單位改制而向原告哥哥借的錢(qián),現在尚欠8xx0元未還!痹瓕徟袥Q書(shū)第六頁(yè)倒數第五行至第八行這樣敘述法院不支持我請求分割的理由:“關(guān)于被告提出原告曾經(jīng)取出的現金7xx0元也應屬于夫妻共同財產(chǎn)的主張,本院認為,該款項系夫妻共同生活期間從銀行支取的現金,現無(wú)證據表明該款仍然存在,故對被告的主張本院不予支持!苯又(zhù)敘述:“關(guān)于原告提出有夫妻共同債務(wù)8xx0元,因無(wú)證據充分證明,本院不予認可!

  首先,××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元是在雙方婚姻關(guān)系存續期間胡××的工資收入,按照《婚姻法》第17條第(一)項的規定,該款屬于夫妻共同財產(chǎn)。

  其次,該7xx0元并未用于家庭共同生活開(kāi)支。按照當庭查證的事實(shí),2xx4年9月以后,我因挨了××的毆打,帶女兒一起回了娘家,母女倆的生活開(kāi)支全靠我母親資助!痢烈悦吭聝汕г墓べY供自己一人生活應該綽綽有余。

  ××辯解說(shuō)是用于還債,但我們并未欠他哥哥錢(qián)(按我們的工資總收入也不需要借錢(qián)),法庭也未認可有夫妻共同債務(wù)8xx0元。既然7xx0元屬于共同財產(chǎn),又未用于共同生活開(kāi)支,該款項就仍然應在××手中,就不應由我來(lái)舉證該款項是否還存在,即使不存在,被××償還了并非夫妻共同所欠債務(wù),××仍然應當拿出7xx0元的一半即35xx元補償給我。如果照原審法院的判法,在離婚之前,任何一方都可將存折上的錢(qián)取走據為己有,反正對方也很難舉證“該款仍然存在”。

  因此,××在離婚前(2xx4年12月19日)取出的7xx0元應作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,××應向我補償35xx元。

  綜上,原審法院將雙方共同所有的住房判給胡××所有,卻只判胡××按住房?jì)r(jià)值的1/3即5萬(wàn)元補償給我,于法無(wú)據;原審法院以我無(wú)法舉證被胡××取出的7xx0元仍然存在為由,不支持我要求分割共同財產(chǎn)7xx0元的主張,實(shí)在荒唐。上訴人不服,特請求二審法院支持我的全部上訴請求,還我和孩子一個(gè)公道!

  此 致

xxx市中級人民法院

  上訴人:××

  20xx年xx月xxx日

上訴狀15

  上訴人(原審被告):xx,男,1979年7月20日生,漢,某縣某鎮某村人,某縣某煤礦職工,住某村,電話(huà):XXXXXXXXXXX。

  被上訴人(原審原告):xx,女,1982年4月10日生,漢,某縣某鄉某村人,某縣某煤礦職工,住某煤礦,電話(huà):XXXXXXXXXXX。

  上訴人因離婚一案,不服某縣人民法院(200X)x民初字第某號的民事判決,提出上訴。

  上訴請求:

  1、撤銷(xiāo)某縣人民法院(200X)X民初字第X號民事判決;

  2、請求重新審核和判決上訴人家庭的財產(chǎn)及債務(wù)的歸屬;

  3、請求重新分配被上訴人應承擔的對子女的教育費和撫養費用。 上訴理由:

  被上訴人起訴上訴人離婚一案業(yè)經(jīng)某縣人民法院做出一審判決,該判決認定事實(shí)不清,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo),事實(shí)及理由如下:

  一、原判認定事實(shí)不清。理由有三:

  1、根據一審判決,被上訴人只返還上訴人彩禮錢(qián)1000元和首飾款6000元。事實(shí)上上訴人在和被上訴人結婚前還給了被上訴人旅游費1000元、照相費1000元、手機費1000元、棉花費200元。其中,上訴人所給被上訴人的旅游費、照相費、手機費被上訴人并沒(méi)有實(shí)際消費,作為她的私人財產(chǎn)保留。按照本地方訂婚習慣,上訴人還支付給了被上訴人的父母和親屬見(jiàn)面禮錢(qián)1500元、訂婚禮20xx多元的單方財產(chǎn)。按照物歸原主的基本原則,也應一并返還給上訴人。

  2、根據一審判決,被上訴人的陪嫁物除現金10000元外,其余物品可與被上訴人應分割的共同財產(chǎn)一并折抵為被上訴人應出的部分子女撫養費。這里所謂的被上訴人的陪嫁物僅有電視柜一

  個(gè)、寫(xiě)字臺一個(gè)、雙人被一塊、駝毛被兩塊;共同財產(chǎn)也僅為29英寸彩色電視機一臺。有誰(shuí)能相信一對在煤礦上班的雙職工夫妻,又開(kāi)藥店、又開(kāi)飯店,在兩年多的時(shí)間里會(huì )沒(méi)有一點(diǎn)存款或積蓄呢?僅夫妻的工資收入一項完全可以過(guò)上比較寬裕的.家庭生活。但是,由于被上訴人一直掌管家庭財物,且不到二年時(shí)間給上訴人拋下約80000多元的欠帳,這可能嗎?所以,上訴人認為法院并沒(méi)有審核清楚上訴人和被上訴人的家庭共同財產(chǎn),認定事實(shí)不清。

  3、值得特別提出的遺漏問(wèn)題是:一審法院沒(méi)有審核和過(guò)問(wèn)上訴人和被上訴人共同的債務(wù)問(wèn)題。20xx年4月,在上訴人和被上訴人接管上訴人父母的藥店時(shí),藥店的庫存藥品總價(jià)值約60000元左右,20xx年3月,當上訴人父母收回藥店時(shí),藥店的庫存藥品總價(jià)值僅為6000元左右,不到一年的時(shí)間里虧損高達50000多元,錢(qián)去了那里?為開(kāi)飯店,被上訴人以家庭沒(méi)有錢(qián)為由,迫上訴人

  借款投資20000余元,購買(mǎi)飯店食品又外欠10000余元,上訴人認為:藥店和飯店的大部分收入由被上訴人獨占。根據《婚姻法》第四十一條規定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償的,或財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決!备鶕痘橐龇ā返谒氖邨l規定:“離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁!鄙显V人認為:被上訴人在獨自管理家庭共同財產(chǎn)時(shí),采取隱藏、轉移手段,嚴重侵占了上訴人的大量合法財產(chǎn)。被上訴人想通過(guò)離婚獨吞可觀(guān)的

  家庭共同財產(chǎn),這才是她主動(dòng)提出離婚的實(shí)質(zhì)所在。一審法院對此事實(shí)沒(méi)有認定。

  二、原判適用法律不當。理由有二:

  1、根據《婚姻法》第三十七條規定“離婚后,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長(cháng)短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決!庇捎诒簧显V人在準備離婚前,曾有虐待子女的行為,因此,上訴人主動(dòng)要求承擔撫養子女的主要責任,但被上訴人也有依法承擔撫養子女的義務(wù)。根據本地區的消費實(shí)際和教育撫養費用不斷增長(cháng)的社會(huì )發(fā)展趨勢,一審法院僅判決被上訴人一次性承擔3000元的子女撫養費太少,這不符合撫養的實(shí)際和法律精神,上訴人根本不能接受。

  2、根據《婚姻法》第三十二條規定:“人民法院審理離婚案件,應當進(jìn)行調解;如感情確已破裂,調解無(wú)效,應準予離婚。有下列情形之一,調解無(wú)效的,

  應準予離婚:(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(四)因感情不和分居滿(mǎn)二年的;(五)其他導致夫妻感情破裂的情形!鄙显V人認為:一審法院根據《婚姻法》第三十二條判決同被上訴人強迫離婚是不符合《婚姻法》精神的。因為上訴人既沒(méi)有賭博、吸毒、同居和重婚行為,也沒(méi)有虐待、遺棄家庭成員,夫妻分居也未達二年,根據什么判決離婚呢?相反,上訴人在答辯狀上明確表態(tài)“不同意和原告離婚”,原因是夫妻感情并沒(méi)有破裂。上訴人在被起訴初,提出要孩子,不僅怕被上訴人虐待子女,更重要的是想感動(dòng)被上訴人看在孩子的牽掛上放棄離婚。盡管上訴人為維持婚姻采取了系列讓步和犧牲,一審法院最終判決夫妻離婚。因此,上訴人認為,一審法院的判決存在適應法律不當的過(guò)錯。綜上所述,原判適用法律不當,認定事實(shí)不清,請求二審法院依法撤銷(xiāo)一

  審判決,重新開(kāi)庭審理。

  此致

  x市中級人民法院

  訴人:xx

  20xx年xx月xx日

  附:1、本上訴狀副本___份。

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