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上訴狀

上訴狀

時(shí)間:2024-06-11 16:08:55 我要投稿

上訴狀【集合】

上訴狀1

  上訴人:王某某,女,漢族,生于年月日,現住鄭州市中原區。

  被上訴人:呂某某,男,漢族,生于年月日,現住中原區。

  被上訴人:安某某,女,漢族,生于年月日,現住中原區。

  被上訴人:河南某某房地產(chǎn)營(yíng)銷(xiāo)策劃有限公司,地址中原區淮河路25號院,法定代表人陳某,聯(lián)系電話(huà)。

  上訴人王某某不服中原區人民法院(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書(shū)提出上訴。

  上訴請求

  一、依法撤銷(xiāo)(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書(shū),指令中原區人民法院對該案審理。

  二、本案一切訴訟費用由三被上訴人承擔。

  事實(shí)與理由

  上訴人不服中原區人民法院(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書(shū),現依法提起上訴,具體上訴事實(shí)和理由如下:

  第一,一審法院駁回上訴人起訴不符合民訴法第119條規定

  一審法院依據《中華人民共和國民事訴訟法》第119條第(二)(三)項之規定,駁回上訴人的起訴,是草率的、不負責任的,是對法律的濫用。

  民事訴訟法第119條第(二)(三)項規定了起訴的兩個(gè)要件“有明確的被告”、“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”。上訴人的起訴完全符合這兩個(gè)要件。

  首先,上訴人在一審民事起訴狀中對三個(gè)被告的確定達到了明確這一標準。民事訴狀中的被告信息包含了自然人被告的姓名、性別、民族、出生年月日、身份證號、住址、聯(lián)系電話(huà),對單位被告的確定包含了被告單位的名稱(chēng)、住址、法定代表人、聯(lián)系方式等信息。因此對三被告的明確程度都達到了唯一性的、高度可確定性的標準。一審法院認為被告不明確實(shí)在令人費解、不能令人信服。

  同時(shí),一審中,上訴人的“訴訟請求”也是具體的,事實(shí)與理由也是詳盡的。一審中上訴人分別針對違約金、補償款、訴訟費提出了不同數額的訴訟請求,簡(jiǎn)單、具體、易判斷,如果這樣具體的訴訟請求都被定性為不具體,司法還有公正可言嗎,請教什么叫具體的訴訟請求呢?同樣的道理,一審中,上訴人在民事起訴狀中用四段文字近千字來(lái)陳述訴訟請求依據的“事實(shí)和理由”。一審法院卻對這些事實(shí)視而不見(jiàn),以如此荒唐的法律依據來(lái)敷衍塞責,駁回上訴人的起訴,實(shí)在令人費解。

  二、一審法院認為“法院審理案件堅持的是一事一案原則,一個(gè)案件對應一個(gè)法律關(guān)系,”“本案既涉及房屋買(mǎi)賣(mài)合同法律關(guān)系,亦涉及居間合同法律關(guān)系,兩種法律關(guān)系不能在一案中合并審理!辈⒁来藶閾,駁回了上訴人的起訴,是難以令人信服的。

  首先,不管是民事訴訟法還是司法實(shí)踐都承認了一個(gè)案件中可以處理多個(gè)法律關(guān)系。民事訴訟法規定的共同訴訟、代表人訴訟中法律關(guān)系都是多個(gè)的,但是都在一個(gè)案件中處理了。同時(shí),不管是法律規定還是司法實(shí)踐中,同一案件中處理兩個(gè)以上不同法律關(guān)系也是常見(jiàn)的,比如債權債務(wù)糾紛審理中一般也針對當事人的起訴同時(shí)處理相關(guān)擔保問(wèn)題。涉及到本案。如果三被告起訴時(shí)少了哪一個(gè)都無(wú)法查清事實(shí),故上訴人一審起訴時(shí)才一并起訴,以便法院查清事實(shí),公正判決。

  其次,一審法院的上述觀(guān)點(diǎn)嚴重違背了最高人民法院的規定,作為裁判理由是不能令人信服的、難以自圓其說(shuō)的!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于印發(fā)修改后的〈民事案件案由規定〉的通知》(法〔xxx1〕42號)中明確指出“二、1.關(guān)于案由的確定標準。民事案件的案由應當根據當事人主張的民事法律關(guān)系的性質(zhì)來(lái)確定!辈⒃凇叭、適用修改后的《民事案件案由規定》時(shí)應注意的幾個(gè)問(wèn)題”中明確指出“同一訴訟中涉及兩個(gè)以上的法律關(guān)系的,應當依當事人訴爭的法律關(guān)系的性質(zhì)確定案由,均為訴爭法律關(guān)系的,則按訴爭的`兩個(gè)以上法律關(guān)系確定并列的兩個(gè)案由! 根據最高人民法院的上述規定可以得出一個(gè)結論,那就是兩個(gè)以上的法律關(guān)系存在于同一個(gè)案件中的應當合并審理。所以,一審法院認為“一個(gè)案件中只能有一個(gè)法律關(guān)系。不能在同一案件中裁判多個(gè)法律關(guān)系”的看法是錯誤的;谶@種錯誤看法駁回上訴人的起訴更是錯誤的。同時(shí),一審法院意圖通過(guò)法律關(guān)系把一個(gè)案件分割為多個(gè)案件,并通過(guò)駁回起訴把當事人拒之門(mén)外也是不符合中國司法司法為民、便民原則的。

  第三,民事訴訟法明確規定一審案件應當開(kāi)庭審理,本案中一審法院既沒(méi)有給上訴人送達開(kāi)庭傳票,也沒(méi)有開(kāi)庭審理,而是在當事人不在場(chǎng)的情況下逕行裁定,而后通知上訴人領(lǐng)取裁判文書(shū)。一審法院審理該案時(shí)嚴重程序違法,其裁判結果的公正性令人質(zhì)疑。

  綜上所述,請求貴院支持上訴人的訴訟請求。

  此致

  鄭州市中級人民法院

  上訴人 :

  年 月 日

上訴狀2

  上訴人xx縣城關(guān)農村信用合作社。

  住所地:xx縣縣城人民中路。

  法定代表人趙xx,主任。

  被上訴人王xx,男,50歲,漢族,住寶豐縣xx鎮沈河村。

  被上訴人宋xx,男,40歲,漢族,住寶豐縣xx鎮古垛村。

  上訴請求:

  1、依法撤銷(xiāo)(20xx)x民初字第216號民事裁定書(shū),發(fā)回xx縣人民法院重新審理;

  2、本案一切訴訟費用由二被上訴人承擔。

  事實(shí)與理由:

  上訴人不服xx縣人民法院(20xx)x民初字第216號民事裁定書(shū),現提起上訴,具體上訴事實(shí)和理由如下:

  一、一審法院駁回上訴人起訴不符合民訴法第108條規定

  該案被上訴人王xx借款,宋xx提供擔保,在貸款催收協(xié)議書(shū)上除王xx和宋xx簽字之外,在借款人處多加蓋xx縣xx鎮陶瓷廠(chǎng)公章。

  法院即以將王xx列為被告明顯與法律規定相悖為由駁回起訴。

  上訴人認為,信用社提供的貸款催收協(xié)議書(shū)存在的一點(diǎn)瑕疵,在借款借據、借款合同等資料佐證下,并不足以影響案件事實(shí)的`認定;況且,此案二被告缺席且未舉證,放棄陳述申辯權利,法院在被告放棄辯解和舉證的情況下,應當依照信用社起訴作出不利于被告的裁判!

  此外,民訴法第108條關(guān)于起訴條件要求“有明確的被告&rdquo而未要求有適格的被告,上訴人起訴時(shí)所列被上訴人非常明確, 至于被告是否適格,系實(shí)體審查問(wèn)題,而非程序審查問(wèn)題,被告不適格的裁判結果只能是駁回訴訟請求,而非駁回起訴!

  二、一審法院確定案件受理費金額錯誤

  對于駁回起訴的案件,最高人民法院在對河南省高級人民法院的批復中明確規定,不予受理、駁回起訴和駁回管轄權異議案件,按照非財產(chǎn)案件收取受理費。

  按照河南省高級人民法院的規定,此類(lèi)案件受理費一律為50元。

  一審法院確定案件受理費826元由上訴人承擔違反上述規定!

  綜上所述,一審法院裁定駁回上訴人起訴不符合法律規定,確定案件訴訟受理費錯誤!

此致

  xxx市中級人民法院

  上訴人寶豐縣xx農村信用合作社

  二○xx年四月二十五日

上訴狀3

  上訴人(原審被告):深圳市成功數字技術(shù)有限公司

  法定代表人:朱劍林,董事長(cháng)

  住址:深圳市福田保稅區金花路振和大廈西樓一層

  聯(lián)系方式:XXXXXXXXXXX

  被上訴人(原審原告):曹某,女,20歲、漢族,益陽(yáng)市人。

  住址:益陽(yáng)市金花坪1號。

  上訴人因曹霞訴我司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服益陽(yáng)市資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定,現提出上訴。

  上訴請求:

  一、撤銷(xiāo)資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定書(shū),駁回被上訴人的起訴。

  二、上訴費及其他訴訟費用等由被上訴人曹霞承擔。

  上訴理由:

  資陽(yáng)區人民法院以被上訴人曹霞具備訴訟主體資格,且合同履行地應為益陽(yáng)市資陽(yáng)區為由裁定駁回上訴人的管轄權異議,是完全錯誤的!資陽(yáng)區人民法院偏聽(tīng)偏信,完全不顧證據的是否真實(shí)、充分,完全不顧案件的客觀(guān)事實(shí),完全不顧仲裁協(xié)議的存在,其裁定明顯違背了我國合同法、民事訴訟法、仲裁法等相關(guān)法律規定,且,程序也存在明顯的問(wèn)題!

  具體事實(shí)、理由及法律依據如下:

  一、因原債權人佛山市藍箭電子有限公司未履行通知義務(wù)

  故該《債權轉讓協(xié)議》對我司沒(méi)有約束力,被上訴人曹霞非買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的當事人或第三人,無(wú)訴訟主體資格,一審法院應駁回其起訴。

  所謂“當事人適格”,也稱(chēng)為正當當事人或者合格的當事人,是指對于特定的訴訟可以自己的名義成為當事人的資格。判斷當事人適格與否的標準是看當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標的)的主體,而原審原告曹霞與買(mǎi)賣(mài)合同糾紛沒(méi)有任何利害關(guān)系,我司與曹霞也沒(méi)有任何業(yè)務(wù)往來(lái),她根本就不具備訴訟主體資格。

  《中華人民共和國合同法》第八十條之規定:債權人轉讓權利的,應當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。由此規定可知:合同成立后,債權人應及時(shí)地(合理期限)將債權轉讓的事實(shí)用合適的方式通知債務(wù)人,債務(wù)人須接到債權轉讓的通知且知道了通知的內容,此時(shí),轉讓合同開(kāi)始生效。因為債權轉讓涉及到債務(wù)人的實(shí)體權利,在沒(méi)有履行法定的書(shū)面通知義務(wù)的情況下,該轉讓協(xié)議對債務(wù)人沒(méi)有任何效力。

  資陽(yáng)區人民法院在送達駁回我司管轄權異議的民事裁定書(shū)時(shí),才送達了《國內特快專(zhuān)遞郵件詳情單》和《投遞結果清單》的復印件,這就是證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行債權轉讓通知義務(wù)的所有證據。仔細審查上兩份所謂的證據,從中根本無(wú)法看出上訴人已經(jīng)簽收該郵件,首先,在收件人簽名欄中沒(méi)有我司員工的簽字;其次,投遞結果顯示是肖紅代收,而我司根本沒(méi)有肖紅這個(gè)人(我司已提供了勞動(dòng)局打印的社保費交納清單,該清單顯示我司沒(méi)有此人。其實(shí),證明肖紅是我司員工是原審原告的責任);最后,上述兩個(gè)證據本身都無(wú)任何證明效力,也沒(méi)有加蓋具有證明效力的單位公章,不具備證據的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性。故,上述證據不能證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行通知義務(wù),其與原審原告的債權轉讓協(xié)議對我司沒(méi)有任何效力,資陽(yáng)區人民法院應依法駁回原審原告無(wú)理無(wú)據的起訴。

  二、資陽(yáng)區人民法院以原合同雙方未約定合同履行地

  合同履行地應為益陽(yáng)市資陽(yáng)區為由裁定駁回上訴人的管轄權異議,是完全錯誤的,因為雙方明確約定了合同的履行地是深圳市福田保稅區。

  20xx年11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權轉讓協(xié)議的債權人)經(jīng)過(guò)充分協(xié)商,在平等自愿的前提下簽訂了《采購協(xié)議》,該協(xié)議第2。7條(見(jiàn)第一頁(yè))明確約定了交貨地點(diǎn):甲方(即上訴人)訂單上指定地點(diǎn)。上訴人與佛山市藍箭電子有限公司在合同履行中所發(fā)訂單上都明確約定了交貨地為:深圳市福田保稅區!吨腥A人民共和國民生訴訟法》第24條規定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。雙方在《采購協(xié)議》、采購訂單中明確約定了合同的履行地、交貨地是深圳市福田保稅區。無(wú)論是合同履行地還是被告住所地都在深圳,而不是益陽(yáng)!

  最高人民法院1996年9月12日發(fā)布的司法解釋《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷(xiāo)合同履行地問(wèn)題的規定》中明確規定:當事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。當事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調試地等,均不應視為合同履行地(該司法解釋還明確規定:在本解釋之前發(fā)布的規定與本解釋不一致的'地方,一律以本解釋為準)。該規定更明確了雙方約定的合同履行地是深圳市,原審法院無(wú)權管轄。

  另外,我司是與佛山市藍箭電子有限公司發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系,即便是債權轉讓成立并生效,但是,債務(wù)人對原債權人的抗辯權并未喪失,雙方原來(lái)的約定仍然有效!原債權人把債權轉讓給湖南資陽(yáng)的曹霞,那么就由資陽(yáng)的法院管轄,如果把債權轉讓給香港、臺灣、美國、伊拉克的自然人或公司等,那么,上述國家或地方的法院就擁有管轄權了嗎?這顯然違背了我國的法律規定和司法宗旨,也不符合情理!

  三、買(mǎi)賣(mài)合同雙方簽訂的《采購協(xié)議》中有明確的仲裁協(xié)議

  約定了買(mǎi)賣(mài)合同中發(fā)生的一切爭議均由深圳仲裁委員會(huì )裁決,協(xié)議明確排除了法院的管轄權,而原審法院竟仍認為其有權管轄,實(shí)在令人無(wú)法理解,此等明顯的司法錯誤實(shí)在少見(jiàn)!

  20xx年11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權轉讓協(xié)議的債權人)簽訂的《采購協(xié)議》中包含有仲裁條款、品質(zhì)合約、售后服務(wù)協(xié)議、采購訂單樣本等。該《采購協(xié)議》第9·1條明確約定:“有關(guān)此協(xié)議的爭議應通過(guò)雙方友好協(xié)商解決。如果通過(guò)協(xié)商不能達成一致,雙方同意由深圳仲裁委員會(huì )依其仲裁程序、規則進(jìn)行仲裁。該仲裁決定是終局的,對雙方具有同等約束力,仲裁費用由敗訴方承擔!边@說(shuō)明上訴人與佛山市藍箭電子有限公司的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛應由深圳仲裁委員會(huì )管轄。

  因為買(mǎi)賣(mài)合同的雙方當事人簽訂的仲裁條款,明確排除了法院的管轄!吨腥A人民共和國仲裁法》第26條明確規定:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外;……!庇纱丝梢(jiàn),買(mǎi)賣(mài)合同的雙方自愿選擇解決爭議的方式為仲裁,該約定真實(shí)、明確、合法,當屬有效!所以,該案不應由法院管轄,原審法院應當依法駁回原審原告的起訴。

  四、原審法院在司法程序上存在諸多問(wèn)題,有些屬于明顯的程序違法,顯示公平,具體如下:

  第一、原審法院連法定的15天答辯期都不給,這屬于明顯地程序違法!上訴人在20xx年1月24日收到原審法院郵寄送達的開(kāi)庭傳票,而開(kāi)庭日期確定開(kāi)庭日期卻定在2月7日(我司相關(guān)負責人于20xx年1月24日才收到法律文書(shū),從1月25日算起到2月7日開(kāi)庭才14天),為何定的如此倉促?實(shí)在令人費解!

  第二、在上訴人一再要求下,原審法院至今未向上訴人送達原審原告提交的相關(guān)證據的復印件,而原審法院的辦案人員從湖南趕到深圳,凍結了上訴人的銀行帳號和帳號內的所有資金,他們在深圳至少停留三天以上,在明確知道上訴人詳細地址的情況下卻不向上訴人依法送達相關(guān)的法律文書(shū)及證據復印件,也不履行告知義務(wù),實(shí)在不妥!也嚴重影響了上訴人正常業(yè)務(wù)的開(kāi)展,也影響了上訴人的聲譽(yù)!

  第三、買(mǎi)賣(mài)合同糾紛實(shí)際發(fā)生的貨款金額約31萬(wàn)元人民幣,再加上原審原告提出的所謂的實(shí)現債權的費用6萬(wàn)元,也不過(guò)約37。00萬(wàn)人民幣,為何原審法院卻裁定凍結上訴人46。00萬(wàn)元人民幣的財產(chǎn)?法律依據何在?道理何在?

  第四、本案涉案金額較大(46。00萬(wàn)元),又是歷時(shí)兩年多的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,其中牽涉管轄權、貨款金額的核對、質(zhì)量認證和鑒定、數量、交貨期限等多方面的問(wèn)題,還牽涉債權轉讓等復雜的法律關(guān)系,一審法院卻選擇適用簡(jiǎn)易程序,這顯然是不合適的!

  請貴院考慮上訴人正當合理的請求,依法撤銷(xiāo)資陽(yáng)區人民法院(20xx)資民二初字第51-2號民事裁定書(shū),駁回被上訴人的起訴,以彰顯法律之公正,以維護上訴人的合法權益!

  特此向貴院提出上訴,請予慎重考慮!

  此致

湖南省益陽(yáng)市中級人民法院

  上訴人:XXX

  XXXX年X月XX日

上訴狀4

  一、離婚上訴狀的內容

  (一)首部

  1、標題: 寫(xiě)“民事上訴狀”。

  2、當事人欄:按上訴人、被上訴人、這個(gè)順序列寫(xiě)他們的基本情況。

  (二)上訴請求

  說(shuō)明具體的請求目的,是要求撤銷(xiāo)原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更。

  離婚案件,相對地說(shuō)比刑事案件的情節還要復雜一些,因此,請求目的,更要寫(xiě)得明確、具體、詳盡。想達到什么目的,就一針見(jiàn)血地提出來(lái),不能含糊其辭地只說(shuō):“請求上級法院予以照顧,適當變更原判”,“請求上級法院依法作出公正判決”或者是“請求上級法院給我作主”等類(lèi)的空話(huà)。同時(shí),要把請求目的全部寫(xiě)出來(lái),有幾條就寫(xiě)幾條,不要疏漏。當然,如果屬于考慮不周,在上訴審審理過(guò)程中再提出補充或變更訴訟請求,也是允許的。

  (三)上訴理由

  離婚上訴狀在論證理由上,主要是針對原審裁判說(shuō)話(huà),而不是針對對方當事人的;民事起訴則完全是論述對方當事人的無(wú)理之處,這就是上訴狀和起訴在寫(xiě)法上的根本區別之點(diǎn)。我們必須切實(shí)加以掌握。否則,如果上訴時(shí),再將給原審的起訴或答辯狀拿來(lái),改頭換面,照抄照摘,這不僅僅是不符合上訴狀制作方法,更重要的'是立論指向不明,文不對題,使上訴請求變成沒(méi)有基礎的東西,往往不能被上級人民法院所采納。

  二、如何寫(xiě)離婚上訴狀

  上訴人姓名:_____ 性別:_______ 年齡:______

  民族:____ 職務(wù):____ 工作單位:________

  住所:_________________ 電話(huà):______

  上訴人因__________一案,不服_____法院于____年__月__日__字第__號判決,現提出上訴。

  上訴理由及請求:_____________________________

  此 致

  _____人民法院

  上訴人:________(蓋章)

  法定代表人:______(簽章)

  ____年__月__日

  附:1、本上訴書(shū)副本___份。

  2、有關(guān)證明材料___件。

  注:①上訴理由應全面陳述對第一審人民法院在認定事實(shí)和適用法律上的不當或錯誤,提出所根據的事實(shí)和理由,包括在一審程序中未提供的事實(shí)、理由和證據。上訴的請求包括要求全部或部分撤銷(xiāo)、變更原判決。②當事人不服法院一審判決的,有權在判決書(shū)送達之日起十五日內向一上級人民法院提起上訴。

上訴狀5

  1、離婚可協(xié)議或訴訟離婚。協(xié)議離婚在戶(hù)口所在地做離婚登記,訴訟離婚可在對方戶(hù)籍所在地法院,對方戶(hù)籍所在地與經(jīng)常居住地不一致,可在對方經(jīng)常居住地法院起訴。

  2、協(xié)議離婚由雙方就離婚、孩子撫養、財產(chǎn)與債務(wù)處理等問(wèn)題達成一致意見(jiàn)后,到夫或妻戶(hù)口所在地的民政局登記離婚。

  3、無(wú)法協(xié)議離婚的,應向法院起訴離婚。一方不同意離婚或簽了離婚協(xié)議后反悔不履行的,另一方可以訴訟離婚。一般在被告住所地法院起訴,或者在被告居住超過(guò)一年以上的所在地法院起訴。一審一般3—6個(gè)月,二審一般3個(gè)月。如果法院第一次判決不離的話(huà),六個(gè)月之后可以重新起訴,第二次起訴法院一般情況下認定為確實(shí)感情破裂無(wú)法挽回才起訴第二次的,實(shí)踐中第二次起訴離婚一般都會(huì )判決解除婚姻關(guān)系。法院判決離婚的標準是夫妻感情是否確已破裂,如達到這一標準的,應會(huì )判離。

  如存在婚姻法第32條規定情形的,屬于夫妻感情確已破裂。搜集夫妻感情破裂的'證據向法院起訴離婚吧婚前財產(chǎn)歸個(gè)人所有,不參與分割,婚后財產(chǎn)歸雙方共有,均分,但有過(guò)錯一方應當不分或者少分財產(chǎn),一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時(shí)有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。離婚損害賠償,是指夫妻一方有過(guò)錯致使婚姻家庭關(guān)系破裂,離婚時(shí)對無(wú)過(guò)錯的一方所受的損失,有過(guò)錯的一方應承擔的民事賠償責任。修正后的婚姻法增設了離婚時(shí)的損害賠償制度,因一方的法定過(guò)錯導致離婚的,無(wú)過(guò)錯的,另一方依法享有賠償請求權,婚姻法第46條規定,有下列情形之一,導致離婚的,無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償。

  第一,重婚的

  第二,有配偶者與他人同居的

  第三,實(shí)施家庭暴力的

  第四,虐待遺棄家庭成員的

  離婚后一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長(cháng)短,由雙方協(xié)議,協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決。①有固定收入的,撫育費數目一般可按其月總收入的20%-30%。負擔兩個(gè)以上子女撫育的,比例可適當提高,但一般不得超過(guò)月收入的50%。②無(wú)固定收入的,撫育費的數目可依當年的收入或同行業(yè)的年平均收入,參照①確定。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定的數額的合理要求。

上訴狀6

  上訴人(原審原告、反訴被告): (名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告): (名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)

  上訴人不服寶安區法院(20xx)XX法少民初字第XX號民事裁定書(shū)之裁定,特依法上訴,請求二審依法撤銷(xiāo)一審裁定,指令一審進(jìn)行實(shí)體審理。

  事實(shí)和理由:

  一、一審法院裁定駁回起訴違反《民訴法》第119條規定。

  一審判決書(shū)裁定駁回起訴的理由為:“本院認為,原告的股權已登記在被告(名字省)名下,訴爭的飯堂承包收益由貝XX收取,若原告認為被告(名字省)侵害其合法繼承權,應以侵權之訴提起訴訟,其以繼承權案由主張權利,不符合起訴的條件”(見(jiàn)一審判決書(shū)第6頁(yè))。

  僅僅以案由不符合起訴條件為由,裁定駁回起訴,明顯違反20xx年版民訴法第一百一十九條之規定:“起訴必須符合下列條件:

  (一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

  (二)有明確的被告;

  (三)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;

  (四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

  同時(shí),《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確規定:“2、各級人民法院要正確認識民事案件案由的性質(zhì)與功能,不得將修改后的《民事案件案由規定》等同于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的受理條件,不得以當事人的訴請在修改后的《民事案件案由規定》中沒(méi)有相應案由可以適用為由,裁定不予受理或者駁回起訴,影響當事人行使訴權。

  顯然,一審也違背了最高院該通知規定。

  二、確定案由是法院的職權和職責,當事人沒(méi)有確定案由的權利和義務(wù),原告只須“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”。

  本案上訴人在原審中從來(lái)沒(méi)有說(shuō)是繼承案由,不知一審根據什么認定上訴人在一審時(shí)是以繼承案由主張權利。

  當然上訴人也沒(méi)有確定案由是“侵權之訴”。

  上訴人只是提出了具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。

  至于在陳述具體的訴訟請求和事實(shí)理由時(shí),牽涉到繼承、侵權或者合同等等字眼,不能以此做為確定案由的依據。

  三、即使原告的訴求與法院查明事實(shí)的法律關(guān)系不同,法院也應該行使釋明權,由當事人改變案由或者依法改變案由。

  釋明權既是法官的權利,同時(shí)也是法官的義務(wù)。

  最高院曾明確,如果查明的事實(shí)與原告起訴的法律關(guān)系不同,法院應向當事人行使釋明權,告知并征詢(xún)當事人意見(jiàn)是否要改變案由。

  如果當事人愿意根據法官釋明權改變案由,法院應當根據改變后的案由審理并作出判決;如果當事人堅持不改變,法院可以依據當事人請求判處。

  不經(jīng)釋明,而直接裁定駁回起訴,有違最高院規定。

  四、如果審判庭經(jīng)審理認定的案由與立案時(shí)確定的案由不同,審判庭可以也應當直接根據查明后確定的案由判決而不應駁回起訴。

  《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確指出:“5、當事人起訴的法律關(guān)系與實(shí)際訴爭的法律關(guān)系不一致的,人民法院結案時(shí)應當根據法庭查明的當事人之間實(shí)際存在的法律關(guān)系的性質(zhì),相應變更案件的'案由。

  ”司法實(shí)踐中,無(wú)論刑事案件,還是民事案件,均同。

  五、按照一審觀(guān)念,如果上訴人在原審法院進(jìn)行侵權之訴,那么一審法院同樣可能以最高院案由規定中沒(méi)有侵犯繼承權糾紛規定,裁定駁回原告的起訴。

  因為最高院的“侵權之訴”案由中,確實(shí)沒(méi)有一個(gè)侵犯繼承權的案由。

  那么本案將永遠進(jìn)入不了實(shí)體審理程序,永遠游離在程序之中?

  《最高人民法院民事案件案由規定》,繼承糾紛共有五類(lèi):

  1、法定繼承糾紛:其中包括轉繼承糾紛和代位繼承糾紛;

  2、遺囑繼承糾紛:是關(guān)于遺囑繼承的形式、效力、遺囑繼承人范圍及遺囑繼承與法定繼承和遺贈的沖突而引發(fā)的糾紛;

  3、被繼承人債務(wù)清償糾紛;

  4、遺贈糾紛;

  5、遺贈扶養協(xié)議糾紛。

  《最高人民法院民事案件案由規定》侵權責任共有分類(lèi)如下:

  1、監護人責任糾紛

  2、用人單位責任糾紛

  3、勞務(wù)派遣工作人員侵權責任糾紛

  4、提供勞務(wù)者致害責任糾紛

  5、提供勞務(wù)者受害責任糾紛

  6、網(wǎng)絡(luò )侵權責任糾紛

  7、違反安全保障義務(wù)責任糾紛

  (1)公共場(chǎng)所管理人責任糾紛

  (2)群眾性活動(dòng)組織者責任糾紛

  8、教育機構責任糾紛

  9、產(chǎn)品責任糾紛

  (1)產(chǎn)品生產(chǎn)者責任糾紛

  (2)產(chǎn)品銷(xiāo)售者責任糾紛

  (3)產(chǎn)品運輸者責任糾紛

  (4)產(chǎn)品倉儲者責任糾紛

  10、機動(dòng)車(chē)交通事故責任糾紛

  11、醫療損害責任糾紛

  (1)侵害患者知情同意權責任糾紛

  (2)醫療產(chǎn)品責任糾紛

  12、環(huán)境污染責任糾紛

  (1)大氣污染責任糾紛

  (2)水污染責任糾紛

  (3)噪聲污染責任糾紛

  (4)放射性污染責任糾紛

  (5)土壤污染責任糾紛

  (6)電子廢物污染責任糾紛

  (7)固體廢物污染責任糾紛

  13、高度危險責任糾紛

  (1)民用核設施損害責任糾紛

  (2)民用航空器損害責任糾紛

  (3)占有、使用高度危險物損害責任糾紛

  (4)高度危險活動(dòng)損害責任糾紛

  (5)遺失、拋棄高度危險物損害責任糾紛

  (6)非法占有高度危險物損害責任糾紛

  14、飼養動(dòng)物損害責任糾紛

  15、物件損害責任糾紛

  (1)物件脫落、墜落損害責任糾紛

  (2)建筑物、構筑物倒塌損害責任糾紛

  (3)不明拋擲物、墜落物損害責任糾紛

  (4)堆放物倒塌致害責任糾紛

  (5)公共道路妨礙通行損害責任糾紛

  (6)林木折斷損害責任糾紛

  (7)地面施工、地下設施損害責任糾紛

  16、觸電人身?yè)p害責任糾紛

  17、義務(wù)幫工人受害責任糾紛

  18、見(jiàn)義勇為人受害責任糾紛

  19、公證損害責任糾紛

  20、防衛過(guò)當損害責任糾紛

  21、緊急避險損害責任糾紛

  22、駐香港、澳門(mén)特別行政區軍人執行職務(wù)侵權責任糾紛

  23、鐵路運輸損害責任糾紛

  (1)鐵路運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)鐵路運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  24、水上運輸損害責任糾紛

  (1)水上運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)水上運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  25、航空運輸損害責任糾紛

  (1)航空運輸人身?yè)p害責任糾紛

  (2)航空運輸財產(chǎn)損害責任糾紛

  26、因申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛

  27、因申請訴前證據保全損害責任糾紛

  28、因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛

  29、因申請訴中證據保全損害責任糾紛

  30、因申請先予執行損害責任糾紛

  顯然,繼承糾紛中沒(méi)有侵權類(lèi),侵犯糾紛中沒(méi)有繼承類(lèi),那么當事人的權利救濟之路將永遠停止在案由之爭的大門(mén)外;眾所周知,沒(méi)有救濟的權利,就不是權利,就等于沒(méi)有權利。

  六、任何民事?tīng)幵V均是權利與義務(wù)的糾紛,均必然牽涉到權利的被侵犯;將繼承糾紛與侵權糾紛完全割裂并對立,是不科學(xué)、不現實(shí)、不可能,也是不可取的; 以案由不相符,駁回起訴更是直接違反法律和相關(guān)司法解釋。

  例如合同糾紛,違約方既違反了合同,同時(shí)也侵犯了守約方的享受合同利益的權利,所以,合同法給與了當事人侵權之訴和合同之訴的選擇權;又如繼承糾紛,原告認為被告侵犯了他的繼承權,要求獲得其應該獲得的遺產(chǎn),這種糾紛,是屬于繼承糾紛抑或侵權糾紛,原告可以不做選擇,原告只需依據民訴法第119條“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”之規定,陳述事實(shí)和理由即可。

  在本案中,因被上訴人的行為違反了繼承法,而不是違反了侵權責任法,侵害了繼承人的“繼承與不繼承、繼承多與少”這些合法權利,進(jìn)而引起本案糾紛,該案應為“繼承權糾紛”抑或“侵權糾紛實(shí)在不是上訴人力所能及的事情。

此致

  XX市中級人民法院

  上訴人:

  二〇XX年XX月XX日

上訴狀7

  房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案民事上訴狀

  上訴人(原審被告):某某建設集團有限公司,住所地:某某市某某鎮。

  法定代表人:某某 職務(wù):董事長(cháng)。

  被上訴人(原審原告):某某,男,漢族,19 年 月 日出生,住某某市某某區某某北路 號111室。

  原審被告:某某建設集團有限公司某某分公司,住所地:某某火炬高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區某某北村32號。

  負責人:某某,經(jīng)理。

  上訴請求:

  1、依法撤銷(xiāo)某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 )某某民初字第1000號民事判決,發(fā)回重審;或駁回被上訴人的訴訟請求;或直接予以改判。

  2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。

  事實(shí)和理由:

  上訴人因不服某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 ) 高民初字第1000號民事判決書(shū),現提起上訴。

  一、該判決對被告的辯稱(chēng),存在遺漏和曲解。

  該判決稱(chēng)“被告某某建設集團某某分公司稱(chēng):對原告的訴訟請求及事實(shí)和理由沒(méi)有異議,對原告提供證據的真實(shí)性予以認可”。而某某分公司真實(shí)意思是,對原告起訴的與其發(fā)生的房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的法律關(guān)系是存在的,但對于原告訴訟請求的事實(shí)和理由以及據以證明的相關(guān)證據存在異議的,且原告起訴的證據是非常不足的。該判決稱(chēng)“被告某某建設集團稱(chēng):要求某某公司與原告協(xié)商解決”,眾所周知要求調解不屬相對人抗辯,將被告要求調解作為辯稱(chēng)內容顯然文不對題,更非被告的真實(shí)辯稱(chēng)意思表示。而被告某某建設集團的真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)則與某某分公司以上真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)相同?墒,該判決卻斷章取義,未將被告的真實(shí)答辯意見(jiàn)記入筆錄,導致了該判決認定事實(shí)和適用法律錯誤,從而作出了完全傾斜于原告和絕對不利于被告的裁決。顯有失公平。

  二、該判決認定事實(shí)錯誤。

 。ㄒ唬┰撆袥Q對原告訴請的返還本金1987196.54元予以認定,但原告稱(chēng)該款項是某某承攬工程施工期間被告拖欠的款項,該事實(shí)在該判決書(shū)中并無(wú)闡述,本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,購房款是現金還是欠款,以及支付或欠款時(shí)間、金額的來(lái)源是該案的基本內容,但該判決均未查明并列入判決書(shū),顯而易見(jiàn)本案的事實(shí)是不清的。

 。ǘ┰撆袥Q認定某某東龍房產(chǎn)與被告之間已結算完畢,不欠其工程款為解除合同的前題?墒聦(shí)是,結算并未辦理完畢,且房屋買(mǎi)賣(mài)合同既然合法有效,解除合同與第三人結算款項并無(wú)直接因果關(guān)系。另:該判決認定,原告要求解除合同,被告亦同意解除。殊不知本案被告有二,是哪個(gè)被告亦同意?該判決認定的事實(shí)顯含糊其辭。

 。ㄈ┰撆袥Q認定事實(shí)證據不足。本案原告提供的證據,僅有一份收條和房屋轉讓清單兩份證據。并且,判決書(shū)未載明本案原告舉證、被告質(zhì)證和法院認證過(guò)程的事實(shí)。上訴人不得不對本案庭審程序是否合法產(chǎn)生了質(zhì)疑。

  上訴人認為,未經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證和法院認證的證據,不能作為定案的依據。

  三、該判決支持原告要求按銀行同期貸款利率的1.3倍賠償損失,沒(méi)有事實(shí)和法律依據。本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,即便合同無(wú)效,也只須返還購房?jì)r(jià)款,至于雙方存在的經(jīng)濟損失必須有經(jīng)濟損失的客觀(guān)存在,且對損失的承擔應當按照過(guò)錯責任由雙方分擔。本案原告既未向法院提供購房款是向銀行貨款的事實(shí)依據,該判決也未認定房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效的過(guò)錯責任,更沒(méi)有按過(guò)錯責任分擔所謂的經(jīng)濟損失。

  尤其是,該判決支持原告返還購房款是1987197.54元,并支持賠償自20xx年11月16日起至20xx年9月14日止的利息,按本金3698770.80元計算。上訴人認為,該判決,既未對所謂本金的數額和來(lái)源予以查實(shí)確認,且對20xx年9月14日三年多以前已經(jīng)了結超過(guò)訴訟時(shí)效的錢(qián)款的.利息在該判決中再作認定。顯而易見(jiàn),該判決顯失公平。

  四、該判決程序違法。

  本案案情復雜,不但涉及承攬工程款項的結算,涉及房屋的抵押,還涉及房屋買(mǎi)賣(mài)合同的效力,且訴訟標的也較大。顯不屬案情簡(jiǎn)單、爭議不大的簡(jiǎn)易案件,故本判決采用獨任審判在程序上也是錯誤的。同時(shí),該判決書(shū)中明確載明原審被告要求與原告協(xié)商解決,那么,法院應當主持調解,并在判決書(shū)中闡明調解成立或調解不成的原因和過(guò)程,為何不是調解結案而是直接判決呢?對此,上訴人認為,原審法院對本案的判決,當事人有調解要求而法院不調解,那么顯見(jiàn)法院有強行判決之嫌。故上訴人認為,對本案的審判,原審法院存在程序上的違法也是明顯的。

  綜上所述,本案原審判決存在認定事實(shí)不清,適用法律錯誤,程序違法的嚴重問(wèn)題。為此,望貴院充分考慮上訴人的上訴理由,依法維護上訴人的合法權益,支持上訴人的上訴請求!謝謝!

  此致

  某某市中級人民法院

  上訴人: 某某建設集團有限公司

  20年 月日

上訴狀8

  原告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________135地址:_________________北京市海淀區

  被告:_________________性別:_________________男民族:_________________漢,出生日期:_________________19年月日身份證號碼:_________________電話(huà):_________________130地址:_________________北京市海淀區

  案由:_________________

  訴訟請求:_________________

  一、判令被告向原告支付違約金共計32200元;

  二、判令被告賠償原告裝修損失10060.80元;

  三、判令被告賠償原告經(jīng)營(yíng)損失3573元;

  四、判令被告承擔本案的訴訟費用

  此致

  ___________人民法院

  具狀人:___________

  ____年_____月_____日

上訴狀9

  原告:xxx,男,xxxx年x月出生,x族,xx人, 法定代理人:xxx,男,成年,系原告的父親現住xx市xx區xxx.

  代理人聯(lián)系電話(huà):26146633、27782006

  被告一:xxx,男,xxxx年生,廣東省陸河縣人,身份證號碼:__________________

  現。簒xxx區xx鎮xxx 聯(lián)系電話(huà): xxxxxxxxx、xxxxxxxxx

  被告二:xxx 系xxx區xx玻璃鋁合金裝飾部的業(yè)主 地址:xx市xx區xxx 聯(lián)系電話(huà):xxxxx、xxxxx、xxxxxxx

  被告三:中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司xx分公司法定代表人:xxx,職務(wù):總經(jīng)理 住址:深圳市福田區深南中路2號新聞大廈7、20層 聯(lián)系電話(huà):xxxxxxxx

  請求事項:

  1、判令被告支付醫療費 元;

  2、判令被告支付殘疾賠償金 元;

  3、判令被告支付護理費 元;

  4、判令被告支付住院伙食補助費 元;

  5、判令被告支付必要的營(yíng)養費 元;

  6、判令被告支付后續治療費 元;

  7、判令被告支付住宿費 元;

  8、判令被告支付交通費 元;

  9、判令被告賠償原告精神損失費 元;

  10、判令被告支付傷殘鑒定費 元;

  以上各項費用合計人民幣 元,判令由三被告承擔連帶清償責任;

  11、判令由被告承擔本案訴訟費。

  事實(shí)與理由:

  200x年xx月xx日17時(shí)06分許,被告一駕馭被告二粵B/xxxxx號貨車(chē)沿xxx路東往西行駛至xxxx路段時(shí),遇原告人騎自行車(chē)橫過(guò)公路,被告一避讓不及發(fā)生碰撞,造成原告受傷。200x年x月xx日,深圳市交警局寶安大隊作出交通事故認定書(shū)認定:被告一承擔此事故的主要責任,原告承擔此事故的次要責任。

  在該交通事故中,由于被告一的過(guò)錯,造成原告重度顱腦損傷,右額顳部急性硬膜下血腫、右額顳葉腦挫裂傷、顱骨骨折、腦疝、左枕部硬膜外血腫,外傷性癲癇。經(jīng)深圳市康寧醫院精神病司法鑒定所鑒定,原告癲癇發(fā)作程度應屬于三級傷殘,精神障礙屬于輕度范圍,構成八級傷殘,構音障礙應為十級傷殘;對原告精神傷殘的護理依賴(lài)等級為部分護理依賴(lài),護理人數估計為0.5,后期醫療費用總計應為12 元。

  被告的交通肇事造成原告方的經(jīng)濟損失費達 元,根據《中華人民共和國道路交通安全法》及最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》之相關(guān)規定,被告對原告的一切損失應承擔賠償之責任。被告二于20xx年2月21日向被告三中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司深圳分公司司購置了“第三者責任險”等車(chē)輛保險,根據雙方簽訂的.《保險合同》規定,被告三應對被告一、被告二所負的責任承擔相應的賠償責任。但是,責任認定書(shū)下達后,三被告卻不履行賠付之義務(wù)。

  綜上所述,原告認為:三被告的行為顯然構成對原告的侵權,并且直接給原告造成了人身?yè)p害和經(jīng)濟損失,據此,原告為維護自身合法權益,依法提起訴訟,懇請法院

  支持原告的訴訟請求。

  此 致

  xx市xx區人民法院

  具狀人:

  xx年xx月xx日

上訴狀10

  民事上訴狀

  上訴人:于某,女,1978年7月28日生,漢族,##軟件有限公司工程師,住##市##區##鎮6號樓4單元602號

  被上訴人:蔡某,男,1973年5月5日生,漢族,北京##醫療器械有限責任公司法定代表人,住北京是海淀區##鎮##號樓##單元##號

  上訴人因蔡某訴于某房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服昌平區(20xx)昌民初字第##號判決書(shū),現提出上訴。

  上訴請求:

  1、一審判決認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審

  2、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔

  事實(shí)與理由:

  一、一審判決認定事實(shí)不清。

  一審法院認定按照合同約定上訴人于某應承擔個(gè)人所得稅的事實(shí)是錯誤的。

  首先,要查清本案的事實(shí)部分,我們需要了解上訴人和被上訴人以及居間公司之間就房屋買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中一系列細節約定。20xx年8月21日上訴人通過(guò)xxxx居間公司和被上訴人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同,簽訂合同時(shí),上訴人多次反復向居間公司和被上訴人核實(shí)稅、費項目,得到肯定的答復是,賣(mài)方只有一套房產(chǎn),并滿(mǎn)五年,不存在個(gè)人所得稅,并且居間公司經(jīng)紀人國xx親筆列出清單(證據四),及上訴人對國xx做的錄音證據三,以及《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條(二)項關(guān)于出賣(mài)人承擔的稅、費中都清楚的表明,出賣(mài)人應該承擔的稅費中不包括“所得稅”,也就是講,不會(huì )有個(gè)人所得稅發(fā)生,這是出賣(mài)方以及居間公司給買(mǎi)受人的真實(shí)的意思表達,上述證據足以讓買(mǎi)受人相信,買(mǎi)賣(mài)合同中時(shí)產(chǎn)生的所有費用中不包括“個(gè)人所得稅”,在此信任的基礎上,買(mǎi)受人在第六條(四)項買(mǎi)受人愿意承擔出賣(mài)人應當承擔的稅、費這一項的約定下,買(mǎi)受人愿意承擔的稅、費就是第六條(三)項下指明的第8項“契稅”,和第六條(二)項下指明的第9項“土地出讓金或土地收益”,這才是上訴人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表達,也是買(mǎi)賣(mài)雙方關(guān)于《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》達成合意的前提條件之一,也不存在約定不明的情況。該份《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條關(guān)于稅、費相關(guān)規定第(一)項之所以用羅列的方式清晰的表達所有應該繳納的稅、費,并在(二)、(三)項繳納義務(wù)主體欄中通過(guò)填表“√”或“×”的'形式約定清楚,就是為了防止合同出現歧義,如果關(guān)于“個(gè)人所得稅”真的如被上訴人所言,應該有上訴人繳納,那簽訂合同時(shí)就應在買(mǎi)受人承擔的稅、費一欄中通過(guò)填表打“√”的形式寫(xiě)清楚。通過(guò)對上述買(mǎi)賣(mài)雙方意思和語(yǔ)境的分析,以及相關(guān)證據的佐證,可以清晰的看到,一審法院在審理本案時(shí),沒(méi)有深入調查簽訂合同的背景和了解買(mǎi)賣(mài)雙方真實(shí)的意思表達,錯誤的機械套用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》相關(guān)條款,做出錯誤的裁判。

  其次,一審法院認定,上訴人違約日期應該從20xx年10月26日起算至20xx年2月9日房屋實(shí)際過(guò)戶(hù)之日止是錯誤的。我們認為在爭議沒(méi)有解決之前,上訴人有理由不履行相應的義務(wù),真實(shí)情況是,20xx年10月26日下午,交易雙方和中介在昌平建委開(kāi)始辦理過(guò)戶(hù)手續時(shí),中介拿出一些過(guò)戶(hù)材料要求賣(mài)方簽字,賣(mài)方拒絕簽署《滿(mǎn)五年唯一生活用房證明》,并借口上廁所,離開(kāi)過(guò)戶(hù)大廳,后始終沒(méi)有出現,當天無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。10月至11月,買(mǎi)方多次催促中介(國xx)解決問(wèn)題,并曾到中介店找中介協(xié)商,中介說(shuō)賣(mài)方應當簽字,不應該產(chǎn)生個(gè)稅,另外簽署合同時(shí),中介講,如果有清單之外的其他稅費,中介會(huì )承擔,因此,買(mǎi)方?jīng)]有同意支付個(gè)人所得稅。20xx年11月11日賣(mài)方在明知買(mǎi)方已經(jīng)交付一半購房款,并將另一半購房款匯入賣(mài)方賬戶(hù)的情況下,為了獲取不法利益,隱瞞不止一套住房并需要繳納個(gè)人所得稅的真實(shí)事實(shí),采取欺騙手段,騙騙取中介和買(mǎi)方的信任,稱(chēng)其房屋不需要繳納個(gè)人所得稅,達到促成交易的目的,至此引發(fā)矛盾后,賣(mài)方不是采取積極的方式解決矛盾,而是通過(guò)律師來(lái)歪曲合同簽訂的原意,蒙騙一審法院,騙取違約金和律師費達13萬(wàn)多元,而一審法院根本沒(méi)有深入了解案件背后的真實(shí)交易意思,且沒(méi)有認真分析研究合同約定的條款內容,草率做出錯誤判決。在本案開(kāi)庭審理過(guò)程中,賣(mài)方訴請的違約金是五萬(wàn)二千一百六十二元五角,而律師費卻高達8萬(wàn)元。在中國,當事人為了5萬(wàn)多元利益,卻承擔8萬(wàn)元的律師費案件是不是就這個(gè)案件出現了。而且一審法院根本沒(méi)有考慮到案件背后的真實(shí)交易情況,做出極其荒唐的判決,本案的判決結果,我們認為完全是一起賣(mài)方惡意不履行合同,律師參與挑起訴訟,法官極其不負責的草率錯誤判決。

  二、一審判決認定事實(shí)證據不足。

  一審法院認定上訴人違約的事實(shí)有結婚證、《存量房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、《公積金貸款補充協(xié)議》、查詢(xún)單、詳情單、收條、證人證言及當事人陳述等證據在案佐證。我們認為,這些證據并不能證明上訴人有任何過(guò)錯,從上述內容我們可以清晰的知道,在本案的交易過(guò)程中,上訴人始終積極嚴格履行合同交易義務(wù),并完成了高達162.5萬(wàn)的付款義務(wù),(其中50%首付款按時(shí)付給賣(mài)方,剩余50%尾款也通過(guò)資金監管方式按時(shí)匯入賣(mài)方賬戶(hù)),其主客觀(guān)善意交易非常明顯,上訴人如此善意行為,不可能也不會(huì )為了4400元的個(gè)人所得稅而使自己產(chǎn)生無(wú)法過(guò)戶(hù)的風(fēng)險,因此一審法院認定在證據不足的情況下,對案件事實(shí)做出錯誤的認定。

  三、一審法院適用法律錯誤

  一審法院在認定事實(shí)不清、證據不足的情況下,錯誤適用《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條規定,做出錯誤判決。我們認為在違約責任沒(méi)有劃清的情況下就適用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第九條的規定是錯誤的,上訴人在整個(gè)交易過(guò)程中都是積極和善意的,由于被上訴人的欺騙行為,為了促成交易,才導致過(guò)戶(hù)失敗,責任不在上訴人。同時(shí)關(guān)于律師費一節,一審法院適用第九條(四)出賣(mài)人或買(mǎi)受人任何一方違約,違約方除了依據本條前三款約定承擔違約責任外,還應賠償守約方因主張債權而支付的律師費(但賠償的律師費不應當超過(guò)房屋總價(jià)款的5%),如一方違約導致上述交易無(wú)法完成的還應賠償守約方向居間人支付的傭金。且不講該條款是格式條款,有違公平誠信的原則,顯失公平。但該條適用的前提是守約方因主張債權而支付的律師費,我們先不論到底誰(shuí)是守約方,該條被上訴人主張的債權是多少,我們在判決書(shū)中并沒(méi)有看到,實(shí)際也不存在有債權的事實(shí),20xx年4月8日上午11時(shí),回龍觀(guān)法庭民事案件開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)第五行,被上訴人的代理人已經(jīng)明確請求變更了訴訟請求,變更的結果是被上訴人主張違約金48750.00元、律師費8萬(wàn)元。這和主張債權沒(méi)有任何關(guān)系,何來(lái)因主張債權而支付的律師費的判決,且律師費開(kāi)庭時(shí)被上訴人并沒(méi)有發(fā)生,是事后補證的,應屬無(wú)效證據,這點(diǎn)從一審20xx年4月8日開(kāi)庭筆錄第10頁(yè)倒數第三行法官的問(wèn)話(huà)中能得到印證,法官:“律師費必須要先交”,否則法院無(wú)法支持”。但是一審法官還是錯誤的支持了無(wú)效的證據。律師費的訴訟,我們認為也是被上訴人和律師合伙串通,試圖通過(guò)法院錯誤判決達到騙取律師費的目的,從整個(gè)庭審和上訴人交易的主觀(guān)目的性都可以看出上訴人的惡意。

  最后,在一審判決書(shū)第二頁(yè)第二面倒數第9行,法官也作出了錯誤的表述,“被告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給原告蔡某”,而實(shí)際情況是“原告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給被告于某”,第一頁(yè)第二面第13行,原告的訴求是“判令被告向原告支付違約金51675.00元”,而在第三頁(yè)第一面第9行判決“被告人于某給付蔡某違約金52162.50元”,連關(guān)鍵的金額都搞錯了?梢(jiàn)本該嚴肅的判決書(shū),從認定事實(shí)、證據采信、到適用法律到判決書(shū)的表述都出現了嚴重的錯誤,是一份典型的畸形錯誤判決。

  人民法院的審判應該是一項非常嚴肅的工作,從一審法院這份漏洞百出的判決書(shū)上,法官的隨意性可見(jiàn)一斑!這樣的法官執法,其公正性能令人信服嗎?法治國家的目標能實(shí)行嗎,一次不公的裁決比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈,因為這些不平的舉動(dòng)不過(guò)弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。

  綜上所述,一審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審,一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔

  此致

  北京市第一中級人民法院

  上訴人:XXX

  年月日

上訴狀11

  上訴人:陳_____,女,19_____年_____月_____日生,漢族,戶(hù)籍地_____市_____號,現住__________。

  被上訴人:朱_____,男,19_____年_____月_____日生,漢族,戶(hù)籍地__________,現住__________。

  上訴人因陳_____訴朱_____離婚糾紛一案,不服_____市_____法院于_____年_____月_____日民一(民)初字第_____號判決,現提出上訴。

  上訴請求:

  1、請求二審法院依法撤銷(xiāo)民一(民)初字第x號民事判決。

  2、改判準予上訴人與被上訴人離婚并支持上訴人一審其他的訴訟請求。

  事實(shí)與理由:

  上訴人訴被上訴人離婚一案已經(jīng)x市x人民法院作出一審判決,該判決認定事實(shí)不清,適用法律不當,依法應予撤銷(xiāo),事實(shí)及理由如下:

  一、原判認定事實(shí)不清,理由如下:

  1、原判“原、被告系自主婚姻,婚姻基礎尚好,婚后亦建立了一定的夫妻感情”認定事實(shí)不清。20xx年5月,上訴人與被上訴人經(jīng)人介紹認識戀愛(ài),20xx年8月20日登記結婚,可見(jiàn),雙方認識時(shí)間較短就草率結婚,彼此缺乏了解,婚后經(jīng)常為瑣事?tīng)幊,沒(méi)有感情基礎。

  2、原判“雙方雖存有矛盾,但夫妻感情尚未破裂”認定事實(shí)不清。訴人與被上訴人婚后,被上訴人在外喝酒、賭博,常夜不歸宿,對被上訴人毫不關(guān)心,雙方常為瑣事?tīng)幊,?0xx年至今,雙方長(cháng)期分居。20xx年1月,上訴人向法院訴請離婚后撤訴,被上訴人仍我行我素,直至20xx年10月27日開(kāi)庭,被上訴人口頭不同意離婚,但是早生活中卻出言不遜,經(jīng)常以離婚相威脅,事實(shí)是被上訴人與其家庭分割拆遷安置房屋而不愿意離婚,而不是雙方還存在著(zhù)夫妻感情。

  二、原判適用法律不當,理由如下:

  1、原判“根據《中華人民共和國婚姻法》第三十二條之規定,原告要求與被告離婚的訴請,經(jīng)審查不符合該規定的要求,依法不予支持”適用法律不當。20xx年1月,上訴人向法院訴請離婚,撤訴后雙方依舊矛盾重重,加之由于上訴人先提出了離婚,雙方更加頻繁的吵罵,上訴人由于無(wú)法忍受這種痛苦的婚姻,無(wú)奈20xx年7月上訴人再次向法院起訴離婚,雖然人民法院也進(jìn)行了積極調解,但是夫妻已確無(wú)和好可能,根據《中華人民共和國婚姻法》第三十二條之規定,人民法院審理離婚案件,應當進(jìn)行調解;如感情確已破裂,調解無(wú)效,應準予離婚。

  2、夫妻感情確已破裂,理由如下:根據《中華人民共和國婚姻法》三十二條規定:“有下列情況之一,調解無(wú)效,應準與離婚:(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(四)因感情不合分居滿(mǎn)兩年的.!北簧显V人婚后經(jīng)常在外喝酒、打牌、賭博,經(jīng)常夜不歸宿,對于這些惡習,上訴人早已無(wú)法容忍。且上訴人與被上訴人于20xx年至今一直分居,夫妻感情確已破裂,夫妻關(guān)系處于名存實(shí)亡的狀態(tài),雙方已不能共同生活。

  三、一審法院主審法官并未認真審查案件事實(shí),而是以匆匆草草、敷衍了事的態(tài)度處理本案,態(tài)度極其不負責任,純粹拿當事人的婚姻大事當兒戲,可以說(shuō)從主觀(guān)上就以不判決離婚的態(tài)度處理本案,從其審理中對子女問(wèn)題、財產(chǎn)問(wèn)題、工資收入問(wèn)題不做調查處理的態(tài)度來(lái)說(shuō),就證明了當事人的推斷。

  綜上所述,請求二審法院依法支持上訴人的訴訟請求。依法撤銷(xiāo)一審判決,重新開(kāi)庭審理,判決準予上訴人與被上訴人離婚。

  此致

  _____市中級人民法院

  上訴人:_________

  _____年_____月_____日

上訴狀12

  上訴人:xx×科技發(fā)展有限公司

  法定代表人:張×

  被上訴人:中國×有限公司xx分公司

  法定代表人:姜×

  上訴人因與被上訴人買(mǎi)賣(mài)糾紛一案,不服xx市西城區人民法院(xxx4 )西民初字第9102 號判決,現提出上訴。

  上訴請求:

  1 、請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決;

  2 、請求依法改判被上訴人支付上訴人貨款584766 . 42 元,利息50962 . 0 。元。3 、本案的一、二審訴訟費用全部由被上訴人承擔。

  上訴理由:

  上訴人認為一審法院對本案部分事實(shí)認定錯誤,適用法律不當。

  xxx3 年3 月29 日的收條以及三張出庫單持有人均為上訴人,且上訴人也向法庭提供了證人鄭×的證言以及廠(chǎng)家的送貨證明,證言和證明這兩份材料更進(jìn)一步說(shuō)明了收條及出庫單中的貨物確系上訴人所有,只是部分貨物沒(méi)有親自去送,而是委托其他公司或個(gè)人送貨到羊坊店路9 號×工地。上訴人認為,證人鄭×的證言及售貨公司的證明與上訴人手中持有的收條及三張出庫單中記載的貨物內容相輔相成,彼此之間可以相互印證,已經(jīng)形成了完整的證據鏈條,能夠充分證明被上訴人確已收到上訴人主張的全部貨物。不能僅憑是否具有被上訴人明確授權的人接收來(lái)作為被上訴人收到貨物與否的唯一憑證,故此,上訴人對xxx3 年3 月29 口的收條以及另外三張出庫單所記載的貨物享有相應的`所有權,對被上訴人形成了合法的債權,被上訴人應盡給付上訴人貨款的義務(wù),此點(diǎn)請求二審法院在評議本案時(shí)給予充分考慮,使法律的公平、公正原則能夠充分體現。使債權人的合法權益依法及時(shí)受到保護。

  另外,關(guān)于本案的其他兩張收條,一審法院在認定事實(shí)和法律上給予了充分的肯定,確認了被上訴人收到了兩張收條中貨物,上訴人對此批貨物享有相應的債權,被上訴人應當支付相應價(jià)款。雖然上訴人在一審中提供的貨物價(jià)格證明一審法院認為這不足以證明貨物的恰當價(jià)值,可是法院也應當本著(zhù)及時(shí)解決矛盾保障商品交易流通安全性的原則,及時(shí)依法主動(dòng)行使相應的調查權,委托有關(guān)具有法定資質(zhì)的價(jià)格鑒定機構,對收條當中的貨物進(jìn)行價(jià)格鑒定,以使本訴訟爭議得以解決,F上訴人依據我國《民事訴訟法》 的規定,請求二審法院對上訴人所提供的收條及出庫單中載明的全部貨物進(jìn)行價(jià)格鑒定,維護合法債權的實(shí)現,最大可能的挽回上訴人的損失。

  關(guān)于被上訴人貨款沒(méi)有即時(shí)給付而引發(fā)的貨款利息問(wèn)題,由于被上訴人與上訴人之間構成了事實(shí)買(mǎi)賣(mài)關(guān)系,根據我國《合同法》 的規定,履行給付貨物貨款的一方如果給付時(shí)間沒(méi)有明確約定,權利人有權隨時(shí)主張其給付。收條、出庫單中的貨物,被上訴人已于xxx2 年12 月起相繼全部收到,在收貨的同時(shí)產(chǎn)生了即時(shí)給付上述貨款的義務(wù),但是雖經(jīng)上訴人多次催要,被上訴人至今還未付過(guò)一分錢(qián)貨款。被上訴人作為一個(gè)正規公司,應當知道收貨付款的這一基本交易常識,卻置公平交易于不顧,長(cháng)期無(wú)故拖欠貨款,說(shuō)明其主觀(guān)上存有過(guò)錯,因此,被上訴人對上訴人未得到貨款后形成的利息收入損失,客觀(guān)上應當承擔相應的賠付責任,故上訴人要求被L 訴人給付相應的利息籍以彌補上訴人的損失,是合法合理的,應當得到法律保護,法院應當支持。

  一審判決法律認定部分的第四項,提到貸款一事,認為貸款是給付利息的唯一前提,上訴人認為這不客觀(guān),導致本判決適用法律錯誤,因上訴人已于xxx2 年12 月3 日付貨后向被上訴人口頭要求支付貨款,此后也一再不停催款并不是一審判決中所講的付貨后未要款,此外,付貨后不急于催要貨款這有悖于客觀(guān)常理,與銷(xiāo)售交易慣例不符。由于被上訴人不履行相應付款義務(wù),致使上訴人損失擴大,對擴大的損失,被上訴人理所應當承擔賠付義務(wù)。

  綜上,上訴人請求二審法院本著(zhù)客觀(guān)、公正保障債權人利益原則,依法判令被上訴人支付上訴人貨款584766 . 42 元,利息50962 . 00 元及本案的一、二審訴訟費用。

  此致

  xx市第一中級人民法院

  上訴人:xx×科技發(fā)展有限公司

  年月日

上訴狀13

  上訴人:_________

  上訴人:_________

  被上訴人:_______

  被上訴人:________

  第三人:_________

  第三人:_________

  上訴人因建設工程施工合同糾紛一案,不服東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū),現依法提起上訴。

  上訴請求:

  1、依法撤銷(xiāo)東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號民事判決書(shū)。

  2、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告支付拖欠的工程款_________元,并承擔拖欠工程款利息_________元【利息按照中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計算,自_________年_________月_________日起,暫計算至_________年_________月_________日利息金額為_(kāi)________元,要求計算至債務(wù)清償之日止】、返還保證金_________元、賠償兩原告為追討工程款產(chǎn)生的經(jīng)濟損失_________元。合計_________元。

  3、判決被上訴人河南某某建設集團有限公司對被上訴人河南某某建設集團有限公司東莞分公司向兩原告的應負債務(wù)承擔連帶清償責任。

  4、判決本案一審、二審的訴訟費用全部由被上訴人_________與被上訴人_________共同承擔。

  上訴事實(shí)和理由:

  一、原審法院認定案件事實(shí)不清,判決駁回上訴人的合法訴請,十分錯誤。

  1、原審法院承辦法官對上訴人建設工程施工合同糾紛一案,歷經(jīng)八個(gè)多月的審理,期間先后查詢(xún)與開(kāi)庭四次,最后竟然作出駁回上訴人的全部本訴請求的判決。這樣的判決嚴重不公,上訴人無(wú)法接受。

  2、原審判決,置上訴人與被上訴人之間客觀(guān)存在,且已經(jīng)履行的事實(shí)上存在的建設工程施工合同關(guān)系于無(wú)視;不遵循民事訴訟證據規則,不對上訴人與被上訴人雙方的證據進(jìn)行科學(xué)分析論證,卻以大量篇幅論證所謂的建設工程發(fā)包、轉包鏈,最后得出“兩原告與兩被告之間并未存在直接的合同關(guān)系,兩被告亦非案涉工程的發(fā)包方,故兩原告直接向兩被告主張案涉工程的工程款、退還保證金以及主張相關(guān)經(jīng)濟損失均沒(méi)有事實(shí)和法律依據,對兩原告的全部訴請,本院不予支持”的認定。

  上訴人認為,這種無(wú)視客觀(guān)、主觀(guān)臆斷的認定,是十分荒唐的!

  上訴人與被上訴人、第三人之間是否存在工程轉包關(guān)系,不能以被上訴人、上訴人、第三人的說(shuō)法或認為進(jìn)行認定,應當根據在案證據和客觀(guān)事實(shí),依據法律,運用證據,進(jìn)行司法理性獨立的判斷,作出具有公信力的認定。

  原審判決書(shū)第12-13頁(yè),關(guān)于第三人_________與被上訴人東莞分公司于_________年_________月_________日簽訂的《施工管理合同》的分析認定,邏輯混亂,明顯自相矛盾!半p方簽訂了一份《施工管理合同》,約定某某東莞分公司同意梁某新以某某東莞分公司名義承建南方醫科大學(xué)松山湖實(shí)驗動(dòng)物科技園猴舍1-3#樓工程......”。根據該約定,被上訴人與第三人之間不具有整體轉包工程的前提條件,被上訴人與第三人之間的法律關(guān)系應當認定為合作承包,或提供資質(zhì)掛靠。原審判決書(shū),第13頁(yè),第2-3行“第4點(diǎn)約定:本項目,未經(jīng)雙方同意,不得轉包或分包給第三者施工。......”

  根據該條款,上訴人是案涉工程的實(shí)際施工人,被上訴人不但認可,并且有直接向上訴人支付了案涉工程的工程款。事實(shí)證明,無(wú)論最后從法律上認定為轉包或分包法律關(guān)系,上訴人與被上訴人之間存在施工合同關(guān)系,這是無(wú)可置辯的事實(shí)。

  3、認真審查一審卷宗,上訴人與被上訴人的舉證,均證實(shí)了以下六個(gè)事實(shí)是客觀(guān)的、真實(shí)的:

 、侔干鎯蓚(gè)工程,均由上訴人完成施工并交付使用。上訴人代替被上訴人,全面履行了涉案建設工程施工合同項下的施工義務(wù),這是無(wú)可置疑的事實(shí)。

 、诒簧显V人東莞分公司(實(shí)際負責人黃光強經(jīng)理)直接向上訴人支付工程款的事實(shí)。

 、垡粚徶,被上訴人提出反訴,并將兩上訴人列為反訴被告的事實(shí),足以反證雙方存在施工合同關(guān)系。

 、芤呀(jīng)生效履行的東莞市第二人民法院民事調解書(shū)【(20xx)東二法民二初字第889號】,已經(jīng)確認了案涉工程的承包方為兩被上訴人的`事實(shí)。

 、菀粚徶,《原告李某全、宋某平提交的證據清單》第14頁(yè)證明、第15頁(yè)罰款通知單、第16頁(yè)工程變更會(huì )議紀要、第17頁(yè)工程變更審批表(一)、第18頁(yè)工程質(zhì)量回訪(fǎng)(調查)記錄表、第19頁(yè)質(zhì)量保證金退還簽認表、第20頁(yè)納稅人外來(lái)經(jīng)營(yíng)項目登記表、第21頁(yè)省外納稅人首次來(lái)粵基本信息登記表、第22頁(yè)民事起訴狀等書(shū)證,均記載顯示有上訴人李某全的簽字,客觀(guān)真實(shí)清楚地反映了上訴人為案涉工程實(shí)際施工人的事實(shí)。

 、奚显V人與梁某新進(jìn)行對賬簽署結算單,是應上訴人東莞分公司實(shí)際負責人黃光強的要求而為之。上訴人在工程完工后,多次要求被上訴人支付工程款,黃光強要求要憑梁某新簽認前期付款數據才支付工程余款。該結算單上“二、已支款梁某新手和公司手支至20xx年9月9日......”的文字記載,亦證實(shí)了被上訴人向上訴人支付工程款的事實(shí)。

  以上六個(gè)事實(shí),充分證明了上訴人與被上訴人之間存在案涉工程的施工合同關(guān)系。

  二、被上訴人主張已經(jīng)超付工程款_________元的抗辯,明顯違背常識常情常理,違背客觀(guān)事實(shí),違背邏輯,不應采信。

  4.一審中,被上訴人舉證,將上訴人簽字的借條、收條及第三人梁某新簽字的收據、支票存根進(jìn)行簡(jiǎn)單累計,得出嚴重超付案涉工程款的主張。上訴人認為,其主張不能成立。

  5.被上訴人的舉證,看似證據很多,其實(shí)十分凌亂,根本無(wú)法真實(shí)反映其實(shí)際支付了多少涉案工程款,應當承擔舉證不利的法律后果。其本訴與反訴的舉證和抗辯,均存在自相矛盾、違背邏輯、違背常識常情常理等重大瑕疵,明顯違反了市場(chǎng)主體在民事活動(dòng)應當遵循的誠實(shí)信用原則,其本訴辯解及反訴主張均不應當得到采信。

  具體表現在:

 、俦簧显V人在20xx.9.6對廣東金卓越律師事務(wù)所律師函的回復函中稱(chēng),“我公司就涉案工程已實(shí)際支付工程款4861212元【見(jiàn)一審卷宗,原告提交的證據清單,第十組,第41頁(yè),第1-2行】。

 、诒簧显V人在20xx.1.12提交的書(shū)面《民事答辯狀》中稱(chēng),“我方已支付案涉工程款等共4929872.92元”【見(jiàn)一審卷宗,被上訴人提交的民事答辯狀,第3頁(yè),順數第2-3行】。

 、20xx.3.23被上訴人提交補充證據七——支票存根,稱(chēng),這組證據用于證明“兩被告通過(guò)支票形式支付的部分工程款1916628元給梁某新,這是兩被告支付工程款的其中一種形式”。

  上訴人認為:

  僅憑支票存根,沒(méi)有相應的銀行轉賬進(jìn)賬回單相互佐證,并不完全能夠真實(shí)準確地反映出被上訴人的實(shí)際付款情況,現實(shí)中經(jīng)常出現的空頭支票,足以支持上訴人的觀(guān)點(diǎn)有理。

  本案中,被上訴人一審舉證第三組3-1《借據》,其中就體現有被上訴人提供的兌現日期為20xx年2月5日的轉賬支票(金額捌萬(wàn)元)及20xx年2月6日的轉賬支票(金額壹拾萬(wàn)元),屬于空頭支票。

 、鼙簧显V人在20xx.4.13《民事反訴狀》中稱(chēng),“反訴原告已實(shí)際支付工程款項共4929872.92元給三反訴被告”【見(jiàn)民事反訴狀,第2頁(yè),順數第10-11行】。

 、菰20xx.7.26庭審法庭調查時(shí),被上訴人的訴訟代理人對第三人梁某新提供的證據(注:這些證據,與被上訴人一審本訴提供的證據相同),所要證明事實(shí)“證實(shí)由被告直接以及由答辯人手已支付了工程款5001774.92元給兩原告,超過(guò)工程結算價(jià)”的質(zhì)證意見(jiàn)為“沒(méi)有異議”,即被上訴人(一審被告,反訴原告)認為其與第三人梁某新合計支付的工程款金額為5001774.92元。

 、薇簧显V人的訴訟代理人在20xx.7.26當庭補充提交的證據——《收據》9張,稱(chēng)用于證明“梁某新在公司支款3760138元”。

  以上可以看出,被上訴人主張的付款數額自相矛盾,不具有真實(shí)性。

  6.其實(shí),當今建筑市場(chǎng)行業(yè)墊資、拖欠工程款的現象十分普遍,已成難于治理之頑疾,這是不爭的事實(shí)。

  在此行業(yè)環(huán)境下,被上訴人不克扣和拖欠上訴人的工程款,上訴人就萬(wàn)幸了,被上訴人怎么可能會(huì )超付近40萬(wàn)元的工程款給上訴人?這現實(shí)嗎?可能嗎?合符邏輯嗎?

  三、正確認定本案事實(shí),關(guān)鍵在于認真甄別被上訴人的舉證。

  7.而甄別被上訴人的舉證,則應當秉承客觀(guān)、理性的司法精神,充分正視建設工程領(lǐng)域中的各種不規范操作、習慣做法,運用生活經(jīng)驗法則、交易習慣做法、常識常情常理、邏輯推理、民法原理、誠實(shí)信用原則等進(jìn)行分析論證,以正確區分和評價(jià)本案中被上訴人舉證中提交的借條與收條的不同含義及證明對象、證明力。

  8.應當注意到,在建設工程施工領(lǐng)域,由于違法分包、轉包、墊資等現象普遍存在,借條、借據與收條、收據的使用及含義,與一般民間借貸等經(jīng)濟活動(dòng)中借條、借據與收條、收據的含義,是有根本區別的,絕對不能相混淆。

  建設工程施工承包合同關(guān)系中,發(fā)包方一般按工程進(jìn)度支付工程款給承包方,即使在不需要墊資的工程承包中,在未到支付工程進(jìn)度款的周期內,承包方一般只會(huì )向發(fā)包人預借部分款項,用于支付材料款、工人工資等,此時(shí)承包人出具的是借條。在達到支付工程進(jìn)度款條件時(shí),承包方向發(fā)包方出具的一般是收條、收據,給付工程款一方習慣在支付進(jìn)度款時(shí)直接扣除之前預借的款項,且要求收款方出具全額收據、收條。

  本案的復雜在于,被上訴人違背誠信,利用上訴人對其建設集團公司的完全信賴(lài),故意混淆上訴人簽字的借條、借據與收條、收據。

  四、關(guān)于舉證責任

  9.本案中,上訴人已經(jīng)完成了舉證責任,即對其與二被上訴人之間客觀(guān)存在的實(shí)際施工人地位、雙方之間事實(shí)上存在的工程施工承包合同關(guān)系、案涉工程的總造價(jià)、欠款數額等案件事實(shí)進(jìn)行了充分舉證。應當說(shuō),經(jīng)過(guò)一審法庭調查,雙方的舉證與質(zhì)證,本案中,這幾個(gè)方面的事實(shí)是清楚的,證據是充分的。

  10.被上訴人應當對其已經(jīng)足額給付案涉工程款項給上訴人這一事實(shí),承擔舉證責任,如果舉證不能或舉證瑕疵,被上訴人應當依法承擔法律上的不利后果。

  綜上所述,上訴人的上訴有理有據,懇請二審法院查明事實(shí),依法判決支持上訴人的訴求,以彰顯法律的公平與正義,制裁懲戒違約失信行為!(本上訴狀共陸頁(yè))

  此致

  xxx法院

  上訴人:________

  ________年________月________日

上訴狀14

  上訴人(一審原告):X省X市機械服務(wù)中心地址:X市X區X街X號。

  法定代表人:夏X,男,1942年4月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心經(jīng)理。

  委托代理人:楊X,男,1947年5月出生,漢族,系X市機械服務(wù)中心辦公室主任,現住X市X區XX街XX里X號,電話(huà):XXX,

  郵政編碼:XXX。

  被上訴人(一審被告):X市X區工商局。

  法定代表人:朱X,男,系該局局長(cháng)。

  上訴請求:一、撤銷(xiāo)一審法院(1991)×法行初字第79號維持行政處罰的判決;二、要求判決被上訴人賠償上訴人經(jīng)濟損失XX元。

  事實(shí)與理由:

  一、X市機械服務(wù)中心沒(méi)有違反國家工商法律規定,其經(jīng)營(yíng)符合被上訴人審驗的營(yíng)業(yè)許可范圍。前不久,××區工商局工作人員在審查我中心與某客戶(hù)的經(jīng)濟合同時(shí),認定我中心違反規定,有超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為,并給予罰款處罰。我們認為,這種處罰是錯誤的。因為我中心雖然從事了一項原來(lái)營(yíng)業(yè)許可之外的'經(jīng)濟項目,但根據我市人民政府(1987)X發(fā)第X號文件的規定,我們已向市X進(jìn)行了申報,并被批準增加經(jīng)營(yíng)范圍。

  此批示復印件附后。

  二、我中心因受被上訴人的錯誤行政處罰,使信譽(yù)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到很大影響。某些客戶(hù)對我中心的信譽(yù)提出異議,出現了產(chǎn)品滯銷(xiāo),經(jīng)營(yíng)困難的情況。而且行政機關(guān)對我中心的罰款是從流動(dòng)資金中劃撥的,影響了我中心流動(dòng)資金的使用和經(jīng)營(yíng)活動(dòng),使我中心經(jīng)營(yíng)收入受到極大損失。與去年同期相比,損失XX元。這些損失是由X市X 區工商局的錯誤行政處罰造成的,根據行政訴訟法第67條第1款、第68條第1款之規定,X區工商局應賠償由此造成的損失。

  三、一審法院在(1991)X法行初字第79號行政判決書(shū)中,消極維持被上訴人的行政處罰不合法。這個(gè)判決,顯然是在沒(méi)有尊重事實(shí)的情況下作出的。為此,我們向X市中級人民法院提起上訴,請求撤銷(xiāo)一審判決,撤銷(xiāo)被上訴人的行政處罰。

  此致

X省X市中級人民法院

  上訴人:X市機械服務(wù)中心(公章)

  法定代表人:夏X(簽字)

  委托代理人:楊X(簽字)

上訴狀15

  上訴人(原審被告人):________________

  上訴請求

  1.撤銷(xiāo)永城市人民法院(20xx)永刑初_______字第號刑事判決書(shū)。

  2.改判被告人不構成犯罪,不承擔刑事責任。

  事實(shí)與理由

  一、上訴人在本案中的地位決定上訴人無(wú)從知曉河南文化投資有限公司(以下稱(chēng)文化公司)無(wú)履行合同的能力。

  文化公司為本案第一被告人丁__________發(fā)起成立,在設立公司之時(shí),丁__________向工商登記部門(mén)投送的各種資料及公司的設立過(guò)程,上訴人均不知曉。上訴人開(kāi)始只是丁__________的一個(gè)司機,后被丁__________派到鄭州分公司任副經(jīng)理,從事的都是按照丁的.指令做一些具體事務(wù),包括文化公司對外招標的各種事宜,上訴人均不知曉,故上訴人沒(méi)有機會(huì )知道文化公司的資金運作狀況。再者,上訴人原來(lái)沒(méi)有從事過(guò)項目投資方面的工作,加上自身文化程度較低,也無(wú)能力判斷文化公司是否投資該項目的資金狀況。但永城市人民法院(20xx)永刑初字號判決書(shū)認定上訴人明知被告人丁__________無(wú)履行能力,仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同,騙取合同履約金,屬認定事實(shí)錯誤。

  二、上訴人無(wú)非法占有的主觀(guān)目的,客觀(guān)上也沒(méi)有占有施工企業(yè)的錢(qián)財。

  上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同,但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金,均按照丁的指示,全部交給了丁本人或匯到了丁指定的帳戶(hù)上。至今為止,上訴人為文化公司工作時(shí)墊付的各項費用6萬(wàn)多元(已向法院提交證據)也無(wú)著(zhù)落?陀^(guān)地說(shuō),上訴人本人也是本案的受害者,何來(lái)占有受害企業(yè)錢(qián)財之談,更談不上主觀(guān)上的占有。

  綜上所述,永城市人民法院(20xx)永刑初字第判決書(shū)針對上訴人而言,查明事實(shí)不清,適用法律錯誤,懇請二審法院本著(zhù)實(shí)事求是,認真負責,有錯必究的工作態(tài)度,給上訴人一個(gè)公平的判決。

  此致商丘市中級人民法院

  上訴人:_________________

  律師:_________________

  ______年______月______日

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