油田建筑安裝工程施工法律風(fēng)險分析的論文
1法律風(fēng)險分析
1.1油田建筑安裝工程施工法律風(fēng)險概述
油田企業(yè)要正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，必然要進(jìn)行大量的建設工程，這其中無(wú)可避免要發(fā)生大量的合同關(guān)系。而我國法律對建設工程施工單位的法人資質(zhì)和法律責任有明確規定，因此，油田企業(yè)對建設工程的管理也非常嚴格，有的還建立了專(zhuān)門(mén)的工程技術(shù)服務(wù)的市場(chǎng)準入制度，這一舉措對于維護油田企業(yè)合法權益、保障正常生產(chǎn)建設具有重要意義。但是，由于建設工程合同關(guān)系所涉及的法律問(wèn)題眾多，甚至牽扯到個(gè)人利益，因此就存在著(zhù)巨大的法律風(fēng)險，如果管理不規范，很容易引發(fā)拖欠工程款、拖欠農民工工資等各類(lèi)糾紛，甚至造成上訪(fǎng)事件和訴訟案件，嚴重影響到油田企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，造成不必要的經(jīng)濟損失。
1.2油田建筑安裝工程施工常見(jiàn)法律問(wèn)題
1.2.1項目規劃立項法律問(wèn)題
項目本身合法是施工合同合法有效的前提條件，因此，在合同簽訂之前，需要考慮項目本身規劃立項的合法性，例如未經(jīng)規劃審批、變更規劃設計、變更土地用途、變更項目性質(zhì)等，這些都會(huì )導致施工合同無(wú)效。
1.2.2項目招投標方面的法律問(wèn)題
在項目招投標方面可能影響到施工合同的效力和相應法律責任的承擔的行為有.虛假招標、招標人與投標人串通投標、投標人串通投標報價(jià)、投標人之間相互串通投標、以他人名義投標、投標人弄虛作假等。
1.2.3項目開(kāi)工與工期方面的法律問(wèn)題
在施工期需要辦理施工許可證，否則便屬于違法施工，將遭到行政處罰。此方面常見(jiàn)的法律問(wèn)題有延期開(kāi)工、工期順延停工、窩工、逾期竣工及相應的索賠等，必須嚴格依照施工合同的約定明確相應的法律責任。
1.2.4項目工程承包與分包方面的法律問(wèn)題
在工程進(jìn)行過(guò)程中，分包也是常見(jiàn)的一種形式，但是分包須征得業(yè)主同意，施工主體與掛靠施工的需厘清法律責任歸屬。值得特別指出的是：業(yè)主方指定分包對總承包方有很大風(fēng)險。
1.2.5項目施工現場(chǎng)管理方面的法律問(wèn)題
在項目實(shí)施過(guò)程中，項目經(jīng)理代表施工方，須按照合同約定條件，履行好管理的義務(wù)，包括施工資料、現場(chǎng)施工人員、施工機械、工程材料等。項目經(jīng)理在施工現場(chǎng)的行為表現是法院認定施工方責任的重要依據。
1.2.6工程材料檢測的法律問(wèn)題
工程材料是否合格常常是引起糾紛的重要原因，為此，國家專(zhuān)門(mén)出臺工程材料的行政監管制度，并對材料的取樣與送檢有詳細規定，不同行業(yè)的工程材料檢測標準是不同的，材料檢測結果歸入建設檔案管理的范疇。
1.2.7項目墊資施工的法律問(wèn)題
在我國法律中，墊資施工是合法的，并且施工方可以主張所墊付資金的利息損失。在這一方面，需要特別注意的是黑白合同變更、付款方式、付款期限等的效力值，法律對改變招投標實(shí)質(zhì)類(lèi)容的黑合同不予保護。
1.2.8項目施工技術(shù)規范的法律問(wèn)題項目的施工規范是業(yè)主和施工方合同的重要組成部分，但在通常的訴訟過(guò)程中，其意義常被忽略，項目施工合同的知識性和專(zhuān)業(yè)性使得某些當事人甚至律師在這個(gè)領(lǐng)域有很大的局限性，使得對訴訟結果產(chǎn)生反面影響。
1.2.9項目變更洽商簽證的法律問(wèn)題
施工過(guò)程具體的增、減項及現場(chǎng)簽證對于工程的工期、結算、索賠等具有非常重要的法律意義，也常是引發(fā)矛盾的焦點(diǎn)。在不能及時(shí)辦理簽證的情況下應當及時(shí)保全證據并采取補救措施。
1.2.10項目工期延誤法律問(wèn)題
延誤工期是業(yè)主和施工方爭訟的常見(jiàn)問(wèn)題之一，施工方在拿到相關(guān)證書(shū)后應如期開(kāi)工，不可拖延。但由于發(fā)包方拖延工程款的原因造成的停工，應按照當初約定的合同處理。
1.2.11項目工程索賠的法律問(wèn)題
經(jīng)濟補償和違約懲罰是工程索賠所具有的雙重特性，但是索賠并不等同于訴訟糾紛。一般索賠主要發(fā)生在如下方面，如：延期開(kāi)工、工期延誤、加速施工、設計變更、現場(chǎng)管理等，所以這些方面必須嚴格控制，嚴格依照合同約定的程序進(jìn)行。
1.2.12安全生產(chǎn)法律問(wèn)題
安全生產(chǎn)是項目進(jìn)行的重要前提，另一方面，安全生產(chǎn)也是行政監管范疇的重點(diǎn)行業(yè)之一。
1.2.13項目工程質(zhì)置的法律問(wèn)題
質(zhì)量合格是項目的最基本要求，因此，項目必須依據合同規定及時(shí)辦理驗收手續，尤其是隱蔽工程的施工部分。如果在分項驗收中發(fā)現工程質(zhì)量存在問(wèn)題，應該及時(shí)提出并尋求索賠。但如果發(fā)包方擅自使用未經(jīng)驗收是工程，施工方的責任可以在一定程度上免除。
1.2.14項目竣工驗收責任和工程保修法律問(wèn)題
項目工程按照相關(guān)條件竣工后，業(yè)主方應及時(shí)組織驗收，不可拖延。如果驗收中發(fā)現問(wèn)題，承包方應按照相關(guān)要求及時(shí)作出整改。若因此延誤工期，責任由施工方承擔。
1.2.15工程款結算法律問(wèn)題
施工合同對工程結算程序已經(jīng)有明確規定，最高人民法院司法解釋對此也有比較具體的規定，但在實(shí)踐中，仍然會(huì )經(jīng)常發(fā)生因工程結算引發(fā)的糾紛。結算糾紛主要圍繞設計洽商變更引起的工程量改變、簽證文件的真實(shí)有效性、施工方提交結算報告資料的完整性、發(fā)包方及時(shí)對結算報告審核的及時(shí)性、合同履行中的違約索賠事由、黑白合同效力、工程稅費抵扣、工程質(zhì)量違約以及施工中的民事侵權糾紛和其它債務(wù)關(guān)系等。
1.2.1°6正確行使訴訟權利法律問(wèn)題
就建設工程施工合同糾紛訴訟而言，律師常常需要面對訴訟程序與實(shí)體審理兩大方面的諸多難點(diǎn)問(wèn)題。例如在訴訟程序上，經(jīng)常會(huì )遇到訴訟管轄問(wèn)題、訴訟參加人的地位和權利義務(wù)問(wèn)題、舉證貴任分配問(wèn)題、法律關(guān)系的界定問(wèn)題、反訴與抗辯的區分問(wèn)題、訴訟時(shí)效的認定問(wèn)題，等等。施工合同糾紛訴訟涉及非常專(zhuān)業(yè)的建筑法律知識，需要將一般民事訴訟的證據規則與建筑施工的行業(yè)特點(diǎn)有機結合。施工合同糾紛訴訟中比較常見(jiàn)的問(wèn)題是一些當事人委派的訴訟代理人，
也包括不少律師，缺乏對建筑專(zhuān)業(yè)法律知識的必要了解，對施工合同的特殊性缺乏深刻的認識，因此在證據保全、申請法院調取證據、先予以執行、造價(jià)鑒定、質(zhì)量鑒定、其他技術(shù)鑒定、訴訟管轄異議等訴訟權利行使方面明顯經(jīng)驗不足。缺少建筑法律方面專(zhuān)門(mén)人才的支持是不少施工合同當事人在糾紛訴訟中敗訴的重要原因之一。
1.2.17其他法律問(wèn)題
除上述問(wèn)題外，還存在其他類(lèi)型的法律問(wèn)題，具體如.造價(jià)鑒定法律問(wèn)題、質(zhì)量鑒定法律問(wèn)題、履約保函與工程保險法律問(wèn)題、實(shí)際施工人結算權法律問(wèn)題、拒絕撤離工地法律問(wèn)題、內部審計法律問(wèn)題、合同檔案管理法律問(wèn)題、建設檔案行政管理法律問(wèn)題、工程款優(yōu)先受償法律問(wèn)題、施工干擾法和侵權的法律問(wèn)題、通知送達的法律問(wèn)題等等，都應特別注意努力防范。
2防范對策
2.1完善合同，明確義務(wù)
合同是正確行使法律工具的必要手續，因此，在合同簽訂之前，雙方必須從技術(shù)、權利義務(wù)、法律風(fēng)險等各個(gè)方面進(jìn)行仔細分析，對可能發(fā)生的情況作出明確而詳細的約定，一旦有違約事故出現，便可依據合同保障自己的權益。
2.2在施工過(guò)程中加強對承包人的監督
在施工過(guò)程中對承包人進(jìn)行有效監督也是規避風(fēng)險，保障權益的必要方法，一般而言，監督分五個(gè)層次：一是要對工程合同進(jìn)行有效監督。如涉及工程分包的，則必須對分包合同進(jìn)行嚴格的檢査，應特別注意分包是否涉及主題結構;如采用的勞務(wù)分包的，應特別注意是否為包工包料;還有其他一些問(wèn)題，如承包價(jià)款與分包價(jià)款的比例、分包方式與分包價(jià)款的符合性、分包企業(yè)是否存在二次分包等，也是應該特別注意的地方。二是要對相關(guān)人員進(jìn)行監督。如施工現場(chǎng)的項目經(jīng)理、質(zhì)量員、工長(cháng)、材料員、安全員、定額員等人員，應認真審查其是否為承包方的自由員工，如果出現中途換人的情況，必要取得發(fā)包方的認可并辦理合法的手續。三是要對工程材料的供應進(jìn)行監督。尤其是涉及工程主體和安全的材料進(jìn)行監督，審核購銷(xiāo)合同和收發(fā)憑證以及施工現場(chǎng)材料賬目。四是要對工程設備進(jìn)行監督。主要包括設備的所有權、使用權以及承包合同等。五是要嚴格監督工程現場(chǎng)的管理資料。如施工日志、安全交底、技術(shù)交底、質(zhì)量評定資料、安全檢査資料等。
2.3加大對企業(yè)內部員工違法違規行為的懲處力度
除上述外，還應嚴格控制企業(yè)內部員工，杜絕其違法違規發(fā)包工程、指定轉包、分包、掛靠等行為，一旦發(fā)現，嚴肅處理，給公司造成經(jīng)濟損失的還應責令賠償，必要時(shí)可由訴訟管理部門(mén)代表公司對有關(guān)責任人員提起訴訟，進(jìn)行追償。
相信上述措施如果能夠落實(shí)，油田工程技術(shù)服務(wù)領(lǐng)域的違法違規行為必將得到有效控制，這對減少糾紛的發(fā)生，保障工程質(zhì)量和安全，維護油田公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序和合法權益具有積極的意義。
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