[精華]上訴狀15篇
上訴狀1
上訴人
上訴人_________ 一案,于_______年______月_____日收到_________人民法院( )_____字第_____號刑事/民事/行政判決(或裁定)書(shū),現因不服該判決(或裁定)提出上訴。
上訴請求
上訴理由
此致___________人民法院
附:
。1)本上訴狀副本___份;
。2)(證據目錄逐一列明)。 上訴人 年 月 日
說(shuō)明:應在上訴人和被上訴人后用括號分別注明其在本訴中的訴訟地位,例如,上訴人(原審被告人/自訴人/刑事附帶民事訴訟原告人或被告人/原告/被告/第三人),被上訴人(原審被告人/自訴人/刑事附帶民事訴訟原告人或被告人/原告/被告/第三人)。
刑事公訴案件被告人提出上訴的不列被上訴人;刑事案件當事人的身份事項,在“出生地”后增寫(xiě)“文化程度”。如果上訴人或被上訴人是法人或者其他組織,應當寫(xiě)其名稱(chēng)、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務(wù)。
新格式突出收到原審判決或裁定的時(shí)間,以便于立案時(shí)檢查是否超過(guò)了上訴期。其中的' “因_________一案”應填案由,即案件的內容提要,也是案件性質(zhì)的集中體現。刑事案件的案由即被控告的罪名;民事案件的案由即當事人訴爭的法律關(guān)系及其爭議。
正文格式比起訴狀簡(jiǎn)單,不可套用。
第二審人民法院發(fā)現第一審人民法院的審理有違反法律規定的訴訟程序的情形之一的,應當裁定撤銷(xiāo)原判,發(fā)回原審人民法院重新審判。
上訴請求只能提出“請求二審法院依法撤銷(xiāo)原判,發(fā)回重審”,即使當事人不信任原審法院,極不情愿發(fā)回重審,也只能依法制作。
上訴理由是上訴狀的核心,要針對原審裁決的錯誤之處,進(jìn)行反駁。通常分條列項:
。1)原判(裁定)認定事實(shí)有誤,
。2)原判(裁定)適用法律不當,
。3)原審法院在審理過(guò)程中違反訴訟程序,
。4)原審法官徇私枉法等。
上訴狀2
上訴人(原審原告、反訴被告): (名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告): (名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
被上訴人(原審被告,反訴原告):(名字省)
上訴人不服寶安區法院(20xx)XX法少民初字第XX號民事裁定書(shū)之裁定,特依法上訴,請求二審依法撤銷(xiāo)一審裁定,指令一審進(jìn)行實(shí)體審理。
事實(shí)和理由:
一、一審法院裁定駁回起訴違反民訴法第119條規定。一審判決書(shū)裁定駁回起訴的理由為:“本院認為,原告的股權已登記在被告(名字省)名下,訴爭的飯堂承包收益由貝XX收取,若原告認為被告(名字省)侵害其合法繼承權,應以侵權之訴提起訴訟,其以繼承權案由主張權利,不符合起訴的條件”(見(jiàn)一審判決書(shū)第6頁(yè))。僅僅以案由不符合起訴條件為由,裁定駁回起訴,明顯違反20xx年版民訴法第一百一十九條之規定:“起訴必須符合下列條件:
1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
2、有明確的被告;
3、有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;
4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄!
同時(shí),《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確規定:“2、各級人民法院要正確認識民事案件案由的性質(zhì)與功能,不得將修改后的《民事案件案由規定》等同于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的受理條件,不得以當事人的訴請在修改后的《民事案件案由規定》中沒(méi)有相應案由可以適用為由,裁定不予受理或者駁回起訴,影響當事人行使訴權!憋@然,一審也違背了最高院該通知規定。
二、確定案由是法院的職權和職責,當事人沒(méi)有確定案由的權利和義務(wù),原告只須“有具體的.訴訟請求和事實(shí)、理由”。本案上訴人在原審中從來(lái)沒(méi)有說(shuō)是繼承案由,不知一審根據什么認定上訴人在一審時(shí)是以繼承案由主張權利。當然上訴人也沒(méi)有確定案由是“侵權之訴”。上訴人只是提出了具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。至于在陳述具體的訴訟請求和事實(shí)理由時(shí),牽涉到繼承、侵權或者合同等等字眼,不能以此做為確定案由的依據。
三、即使原告的訴求與法院查明事實(shí)的法律關(guān)系不同,法院也應該行使釋明權,由當事人改變案由或者依法改變案由。釋明權既是法官的權利,同時(shí)也是法官的義務(wù)。最高院曾明確,如果查明的事實(shí)與原告起訴的法律關(guān)系不同,法院應向當事人行使釋明權,告知并征詢(xún)當事人意見(jiàn)是否要改變案由。如果當事人愿意根據法官釋明權改變案由,法院應當根據改變后的案由審理并作出判決;如果當事人堅持不改變,法院可以依據當事人請求判處。不經(jīng)釋明,而直接裁定駁回起訴,有違最高院規定。
四、如果審判庭經(jīng)審理認定的案由與立案時(shí)確定的案由不同,審判庭可以也應當直接根據查明后確定的案由判決而不應駁回起訴!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規定>的通知》明確指出:“5、當事人起訴的法律關(guān)系與實(shí)際訴爭的法律關(guān)系不一致的,人民法院結案時(shí)應當根據法庭查明的當事人之間實(shí)際存在的法律關(guān)系的性質(zhì),相應變更案件的案由!彼痉▽(shí)踐中,無(wú)論刑事案件,還是民事案件,均同。
五、按照一審觀(guān)念,如果上訴人在原審法院進(jìn)行侵權之訴,那么一審法院同樣可能以最高院案由規定中沒(méi)有侵犯繼承權糾紛規定,裁定駁回原告的起訴。因為最高院的“侵權之訴”案由中,確實(shí)沒(méi)有一個(gè)侵犯繼承權的案由。那么本案將永遠進(jìn)入不了實(shí)體審理程序,永遠游離在程序之中。
《最高人民法院民事案件案由規定》,繼承糾紛共有五類(lèi):
1、法定繼承糾紛:其中包括轉繼承糾紛和代位繼承糾紛;
2、遺囑繼承糾紛:是關(guān)于遺囑繼承的形式、效力、遺囑繼承人范圍及遺囑繼承與法定繼承和遺贈的沖突而引發(fā)的糾紛;
3、被繼承人債務(wù)清償糾紛;
4、遺贈糾紛;
5、遺贈扶養協(xié)議糾紛。
《最高人民法院民事案件案由規定》侵權責任共有分類(lèi)如下:
341、監護人責任糾紛
342、用人單位責任糾紛
343、勞務(wù)派遣工作人員侵權責任糾紛
344、提供勞務(wù)者致害責任糾紛
345、提供勞務(wù)者受害責任糾紛
346、網(wǎng)絡(luò )侵權責任糾紛
347、違反安全保障義務(wù)責任糾紛
1、公共場(chǎng)所管理人責任糾紛
2、群眾性活動(dòng)組織者責任糾紛
348、教育機構責任糾紛
349、產(chǎn)品責任糾紛
1、產(chǎn)品生產(chǎn)者責任糾紛
2、產(chǎn)品銷(xiāo)售者責任糾紛
3、產(chǎn)品運輸者責任糾紛
4、產(chǎn)品倉儲者責任糾紛
350、機動(dòng)車(chē)交通事故責任糾紛
351、醫療損害責任糾紛
1、侵害患者知情同意權責任糾紛
2、醫療產(chǎn)品責任糾紛
352、環(huán)境污染責任糾紛
1、大氣污染責任糾紛
2、水污染責任糾紛
3、噪聲污染責任糾紛
4、放射性污染責任糾紛
5、土壤污染責任糾紛
6、電子廢物污染責任糾紛
7、固體廢物污染責任糾紛
353、高度危險責任糾紛
1、民用核設施損害責任糾紛
2、民用航空器損害責任糾紛
3、占有、使用高度危險物損害責任糾紛
4、高度危險活動(dòng)損害責任糾紛
5、遺失、拋棄高度危險物損害責任糾紛
6、非法占有高度危險物損害責任糾紛
354、飼養動(dòng)物損害責任糾紛
355、物件損害責任糾紛
1、物件脫落、墜落損害責任糾紛
2、建筑物、構筑物倒塌損害責任糾紛
3、不明拋擲物、墜落物損害責任糾紛
4、堆放物倒塌致害責任糾紛
5、公共道路妨礙通行損害責任糾紛
6、林木折斷損害責任糾紛
7、地面施工、地下設施損害責任糾紛
356、觸電人身?yè)p害責任糾紛
357、義務(wù)幫工人受害責任糾紛
358、見(jiàn)義勇為人受害責任糾紛
359、公證損害責任糾紛
360、防衛過(guò)當損害責任糾紛
361、緊急避險損害責任糾紛
362、駐香港、澳門(mén)特別行政區軍人執行職務(wù)侵權責任糾紛
363、鐵路運輸損害責任糾紛
1、鐵路運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、鐵路運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
364、水上運輸損害責任糾紛
1、水上運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、水上運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
365、航空運輸損害責任糾紛
1、航空運輸人身?yè)p害責任糾紛
2、航空運輸財產(chǎn)損害責任糾紛
366、因申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛
367、因申請訴前證據保全損害責任糾紛
368、因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛
369、因申請訴中證據保全損害責任糾紛
370、因申請先予執行損害責任糾紛
顯然,繼承糾紛中沒(méi)有侵權類(lèi),侵犯糾紛中沒(méi)有繼承類(lèi),那么當事人的權利救濟之路將永遠停止在案由之爭的大門(mén)外;眾所周知,沒(méi)有救濟的權利,就不是權利,就等于沒(méi)有權利。
六、任何民事?tīng)幵V均是權利與義務(wù)的糾紛,均必然牽涉到權利的被侵犯;將繼承糾紛與侵權糾紛完全割裂并對立,是不科學(xué)、不現實(shí)、不可能,也是不可取的;以案由不相符,駁回起訴更是直接違反法律和相關(guān)司法解釋。例如合同糾紛,違約方既違反了合同,同時(shí)也侵犯了守約方的享受合同利益的權利,所以,合同法給與了當事人侵權之訴和合同之訴的選擇權;又如繼承糾紛,原告認為被告侵犯了他的繼承權,要求獲得其應該獲得的遺產(chǎn),這種糾紛,是屬于繼承糾紛抑或侵權糾紛,原告可以不做選擇,原告只需依據民訴法第119條“有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由”之規定,陳述事實(shí)和理由即可。
在本案中,因被上訴人的行為違反了繼承法,而不是違反了侵權責任法,侵害了繼承人的“繼承與不繼承、繼承多與少”這些合法權利,進(jìn)而引起本案糾紛,該案應為“繼承權糾紛”抑或“侵權糾紛”,實(shí)在不是上訴人力所能及的事情。
此致
XX市中級人民法院
上訴人:
二〇XX年XX月XX日
上訴狀3
原告:(單位全稱(chēng)、住所地、郵政編碼、電話(huà))
法定代表人:(姓名、職務(wù)、聯(lián)系地址、電話(huà))
訴訟代理人:(姓名、職務(wù)、聯(lián)系地址、電話(huà))
被告:(姓名、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話(huà))
案由:
債務(wù)糾紛訴訟請求:
1.責令被告償還原告貨款__元;
2.責令被告向原告支付違約金__元;
3.責令被告承擔本案的訴訟費用。
事實(shí)和理由:
這里要寫(xiě)明此起債務(wù)糾紛發(fā)生的`時(shí)間、地點(diǎn)、情節(雙方是否簽訂過(guò)書(shū)面合同)以及爭執的焦點(diǎn)、起訴理由和法律根據。
此致
____法院
起訴人:__公司(公章)
__年__月__日
上訴狀4
上訴人(一審原告):XXX,性別:男,民族:漢,出生日期:XXXX年XX月XX日,住址:xx,郵編:XXXXXX,身份證號碼:XXXXXXXXXXXXXXXXXX,電話(huà):XXXXXXXXXXX。
被上訴人(一審被告):x人民政府,地址:XXXXXX,法定代表人:董XX,職務(wù):鎮長(cháng)。
委托代理人:李XX,副鎮長(cháng)。
案由:上訴人因不服梁平縣人民法院(20xx)梁法行初字第22號行政判決, 現提出上訴。上訴的請求和理由如下:
請求:因被上訴人的工作人員失職及在執行職務(wù)中給上訴人造成的損失,應由被上訴人承擔行政侵權責任,并賠償一切經(jīng)濟損失。
理由:
上訴人與田XX與xx年x月在福建省福州市務(wù)工時(shí)認識,xx年11月23日在被告處辦理結婚登記,婚后雙方感情不和。xx年1月6日,雙方在石安鎮民政辦辦理離婚手續未果,第二日各自外出務(wù)工,后田XX便杳無(wú)音訊。xx年XX月上訴人向梁平縣人民法院福祿法庭起訴,要求與田XX離婚。福祿法庭經(jīng)調查發(fā)現,結婚證上田XX的身份證號碼系無(wú)效號碼,由此上訴人才知道田XX是用虛假身份辦理結婚登記。被上訴人在辦理結婚登記時(shí),由于當時(shí)辦理結婚登記工作人員的失誤對田XX的身份審核不嚴,導致原告之妻田XX身份不明。其行為違反了國務(wù)院《婚姻登記管理條例》第九條“婚姻登記應當由當事人提交戶(hù)口證明、居民身份證、所在單位、村民委員會(huì )或居民委員會(huì )出具的婚姻狀況證明”的規定。給上訴人造成了間接經(jīng)濟損失。
《憲法》第41條第三款規定: “由于國家機關(guān)和國家工作人員侵犯公民權利而受到損失的'人,有依照法律規定取得賠償的 權利!薄缎姓V訟法》第67條第1款規定:“公民、法人或其他組織的合法權益受到行政 機關(guān)或行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權請求賠償!
為了維護上訴人的合法權益,依法追究被上訴人及其工作人員的行政侵權賠 償責任,糾正其錯誤,特依《行政訴訟法》第58條之規定,向你院上訴,請求依法公正地審理此案,責成被上訴人賠償所造成的經(jīng)濟損失。
此 致
xx市第二中級人民法院
上 訴 人: XXX
XXXX年XX月XX日
附件:上訴狀副本一份。
上訴狀5
房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案民事上訴狀
上訴人(原審被告):某某建設集團有限公司,住所地:某某市某某鎮。
法定代表人:某某 職務(wù):董事長(cháng)。
被上訴人(原審原告):某某,男,漢族,19 年 月 日出生,住某某市某某區某某北路 號111室。
原審被告:某某建設集團有限公司某某分公司,住所地:某某火炬高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區某某北村32號。
負責人:某某,經(jīng)理。
上訴請求:
1、依法撤銷(xiāo)某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 )某某民初字第1000號民事判決,發(fā)回重審;或駁回被上訴人的訴訟請求;或直接予以改判。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)和理由:
上訴人因不服某某火炬高技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區人民法院(20 ) 高民初字第1000號民事判決書(shū),現提起上訴。
一、該判決對被告的辯稱(chēng),存在遺漏和曲解。
該判決稱(chēng)“被告某某建設集團某某分公司稱(chēng):對原告的訴訟請求及事實(shí)和理由沒(méi)有異議,對原告提供證據的真實(shí)性予以認可”。而某某分公司真實(shí)意思是,對原告起訴的與其發(fā)生的房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛的法律關(guān)系是存在的,但對于原告訴訟請求的事實(shí)和理由以及據以證明的相關(guān)證據存在異議的,且原告起訴的證據是非常不足的。該判決稱(chēng)“被告某某建設集團稱(chēng):要求某某公司與原告協(xié)商解決”,眾所周知要求調解不屬相對人抗辯,將被告要求調解作為辯稱(chēng)內容顯然文不對題,更非被告的真實(shí)辯稱(chēng)意思表示。而被告某某建設集團的真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)則與某某分公司以上真實(shí)辯稱(chēng)意見(jiàn)相同?墒,該判決卻斷章取義,未將被告的真實(shí)答辯意見(jiàn)記入筆錄,導致了該判決認定事實(shí)和適用法律錯誤,從而作出了完全傾斜于原告和絕對不利于被告的裁決。顯有失公平。
二、該判決認定事實(shí)錯誤。
。ㄒ唬┰撆袥Q對原告訴請的返還本金1987196.54元予以認定,但原告稱(chēng)該款項是某某承攬工程施工期間被告拖欠的款項,該事實(shí)在該判決書(shū)中并無(wú)闡述,本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,購房款是現金還是欠款,以及支付或欠款時(shí)間、金額的'來(lái)源是該案的基本內容,但該判決均未查明并列入判決書(shū),顯而易見(jiàn)本案的事實(shí)是不清的。
。ǘ┰撆袥Q認定某某東龍房產(chǎn)與被告之間已結算完畢,不欠其工程款為解除合同的前題?墒聦(shí)是,結算并未辦理完畢,且房屋買(mǎi)賣(mài)合同既然合法有效,解除合同與第三人結算款項并無(wú)直接因果關(guān)系。另:該判決認定,原告要求解除合同,被告亦同意解除。殊不知本案被告有二,是哪個(gè)被告亦同意?該判決認定的事實(shí)顯含糊其辭。
。ㄈ┰撆袥Q認定事實(shí)證據不足。本案原告提供的證據,僅有一份收條和房屋轉讓清單兩份證據。并且,判決書(shū)未載明本案原告舉證、被告質(zhì)證和法院認證過(guò)程的事實(shí)。上訴人不得不對本案庭審程序是否合法產(chǎn)生了質(zhì)疑。
上訴人認為,未經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證和法院認證的證據,不能作為定案的依據。
三、該判決支持原告要求按銀行同期貸款利率的1.3倍賠償損失,沒(méi)有事實(shí)和法律依據。本案案由是房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,即便合同無(wú)效,也只須返還購房?jì)r(jià)款,至于雙方存在的經(jīng)濟損失必須有經(jīng)濟損失的客觀(guān)存在,且對損失的承擔應當按照過(guò)錯責任由雙方分擔。本案原告既未向法院提供購房款是向銀行貨款的事實(shí)依據,該判決也未認定房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效的過(guò)錯責任,更沒(méi)有按過(guò)錯責任分擔所謂的經(jīng)濟損失。
尤其是,該判決支持原告返還購房款是1987197.54元,并支持賠償自20xx年11月16日起至20xx年9月14日止的利息,按本金3698770.80元計算。上訴人認為,該判決,既未對所謂本金的數額和來(lái)源予以查實(shí)確認,且對20xx年9月14日三年多以前已經(jīng)了結超過(guò)訴訟時(shí)效的錢(qián)款的利息在該判決中再作認定。顯而易見(jiàn),該判決顯失公平。
四、該判決程序違法。
本案案情復雜,不但涉及承攬工程款項的結算,涉及房屋的抵押,還涉及房屋買(mǎi)賣(mài)合同的效力,且訴訟標的也較大。顯不屬案情簡(jiǎn)單、爭議不大的簡(jiǎn)易案件,故本判決采用獨任審判在程序上也是錯誤的。同時(shí),該判決書(shū)中明確載明原審被告要求與原告協(xié)商解決,那么,法院應當主持調解,并在判決書(shū)中闡明調解成立或調解不成的原因和過(guò)程,為何不是調解結案而是直接判決呢?對此,上訴人認為,原審法院對本案的判決,當事人有調解要求而法院不調解,那么顯見(jiàn)法院有強行判決之嫌。故上訴人認為,對本案的審判,原審法院存在程序上的違法也是明顯的。
綜上所述,本案原審判決存在認定事實(shí)不清,適用法律錯誤,程序違法的嚴重問(wèn)題。為此,望貴院充分考慮上訴人的上訴理由,依法維護上訴人的合法權益,支持上訴人的上訴請求!謝謝!
此致
某某市中級人民法院
上訴人: 某某建設集團有限公司
20年 月日
上訴狀6
上訴人:______________,性別:_____,________年____月____日生,漢族,住址:_________________電話(huà):_____________
上訴人因盜竊一案,不服____________人民法院_____年_____月_____日(____________)蘇刑初字第28號刑事判決,現提出上訴。
上訴理由和上訴請求:
對于判決書(shū)所述事實(shí)和定罪部分,上訴人并無(wú)爭議。但是對于量刑部分,上訴人認為量刑過(guò)重,理由如下:
1、上訴人盜走被害人現金后,在不到四個(gè)小時(shí)的時(shí)間內,上訴人便主動(dòng)攜帶所盜全部贓款到公安機關(guān)投案,并如實(shí)供述了自己的罪行。根據《刑法》第六十一條第一款的規定,上訴人的該行為應認定為自首。對于自首的.犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
2、因全部贓款及時(shí)由公安機關(guān)發(fā)還給了被害人,對被害人生活影響不大,沒(méi)有給被害人造成嚴重后果,依據罪行相適應原則,上訴人所犯罪行應為輕罪,故不應當對上訴人判得這么重。
3、上訴人是初次犯罪,比起累犯來(lái)講對社會(huì )危害不大。且上訴人一貫表現較好,上訴人在蘇仙賓館任保安期間,還因拾金不昧,多次受到務(wù)工單位的通報表?yè)P,故不應該判這么重。
4、上訴人認罪態(tài)度較好,有悔罪表現。
5、上訴人在看守所積極配合改造,有悔罪表現。
上訴人年紀尚輕,從農村到城市務(wù)工時(shí)間不長(cháng),只是因一時(shí)糊涂才犯罪,且所犯罪行并非暴力犯罪,民憤不大,犯罪之后積極改造,痛悔前非,對上訴人予以輕判不致造成嚴重后果,但是卻能給上訴人一個(gè)重新做人的機會(huì )。 綜上所述,上訴人認為這些都是可以給上訴人輕判的理由,但是原審人民法院對上訴人投案自首、犯罪的性質(zhì)、情節和對社會(huì )的危害程度等均沒(méi)認定,判處上訴人三年徒刑,這是不符合懲罰與教育相結合的刑事政策及罪行相適應的原則,也不符合構建和諧社會(huì )的政策精神,因此上訴人不服原判,特提出上訴,請求撤銷(xiāo)原判,依法改判,給我以寬大處理。
此致
_________中級人民法院
上訴人:_________
_____年_____月_____日
上訴狀7
上訴人(原審被告、反訴原告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):董事長(cháng)
被上訴人(原審原告、反訴被告):
住所地:
法定代表人:
職務(wù):總經(jīng)理
上訴人因買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決,現特提出上訴。
上訴請求:
一、請求依法撤銷(xiāo)中級人民法院(x2)曲民初字第號民事判決;
二、請求依法進(jìn)行改判;
三、請求判決由被上訴人承擔本案的一、二審訴訟費用。
事實(shí)與理由:
原審判決認定事實(shí)錯誤,適用法律不當,導致做出了錯誤的判決結果,理由如下:
一、被上訴人所供鉛精礦不符合合同約定的質(zhì)量標準
1、被上訴人行為屬于根本性違約。
根據上訴人與被上訴人簽訂的《原料購銷(xiāo)合同》第三條“質(zhì)量要求:Pb≥%。同批鉛精礦質(zhì)量應基本一致,不得混入外來(lái)夾雜物!钡谒臈l“鉛精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準見(jiàn)附表!痹凇躲U精礦含鉛主品位增減價(jià)及雜質(zhì)扣除標準》附表1規定“%
以上規定說(shuō)明,主要鉛精礦應達到Pb≥%,不達到此標準的少數鉛精礦可按照附表遞增和遞減,Pb
2、公安機關(guān)取樣檢測的結果證明上訴人所供的鉛精礦品位不合格。
(1)x年5月25日公安局公安分局民警在上訴人分公司粗鉛廠(chǎng)依法對堆放車(chē)間內的x年4月2x日、5月3日、5月4日被上訴人運到的鉛精礦進(jìn)行取樣,經(jīng)均勻布點(diǎn)取樣后,混合十字對角四分法縮分,然后提取檢測鉛精礦一袋(灰黑色粉末狀物)。(詳見(jiàn)x年5月25日提取筆錄)
(2)x年x月5日公安局分局刑事偵查大隊出具公安局分局委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū),委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行檢測,委托書(shū)內容“為打擊犯罪,特呈請對犯罪嫌疑人所使用的鉛精礦進(jìn)行價(jià)格鑒證!(詳見(jiàn)委字[]1x4號委托書(shū))價(jià)格認證中心依據委托“依法對被騙13.14%Pb品位鉛精礦4.34噸的價(jià)格進(jìn)行鑒定”(詳見(jiàn)區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號鑒定結論書(shū))并出具編號:區發(fā)改價(jià)鑒[]15x號的價(jià)格鑒定結論書(shū),該結論書(shū)價(jià)格鑒定基準日為x年4月2x日至x年5月4日,結論書(shū)認定x年4月2x日、5月3日、5月4日共計4.34噸鉛精礦Pb13.14%,價(jià)格25x532.xx元。同時(shí),在委字[]1x4號涉案財物價(jià)格鑒證委托書(shū)中載明了5月25日調取的鉛精礦Pb都為13.14%。
在委托公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心認證的同時(shí),公安局分局刑事偵查大隊還委托滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心對5月25日調取的鉛精礦進(jìn)行測試,滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具編號P-x24檢測報告書(shū),報告指出5月25日鉛精礦的Pb13.14%。
3、訊問(wèn)筆錄證實(shí)5月3日、5月4日的鉛精礦均不合格。
被上訴人經(jīng)辦涉案業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)員于x年5月22日在x區公安分局訊問(wèn)時(shí)出具訊問(wèn)筆錄,該筆錄確認被上訴人將鐵礦及低品質(zhì)的鉛精礦加入到高品質(zhì)鉛精礦中,并將混合后的鉛精礦分別于x年5月3日、5月4日兩批共計1x車(chē)發(fā)往上訴人處。(詳見(jiàn)x年5月22日訊問(wèn)筆錄)
以上情況證明了一個(gè)事實(shí),被上訴人所供的全部鉛精礦都不合格,未達到合同約定的產(chǎn)品質(zhì)量要求。退一步講,即使被上訴人4月2x日、5月4日供給上訴人的鉛精礦的品位合格,但是之后x車(chē)不合格的'鉛精礦混入了之前5車(chē)所謂合格的鉛精礦中的Pb卻只有13.14%,當然導致所有鉛精礦不合格。而一審判決想當然“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))違反合同約定的初衷,這種混雜的鉛精礦是無(wú)法冶煉出粗鉛的。
二、原審法院判決部分事實(shí)認定不清
1、原審法院認定“出具的《結算過(guò)程證明》中載明x年4月2x日兩車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為2xx1x3.2x元,x年5月4日三車(chē)鉛精礦貨款價(jià)值為531x53.xx元!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x頁(yè))與事實(shí)不符。其一,上訴人出具《結算過(guò)程證明》的背景是應公安局分局刑事偵查大隊要求分別就被上訴人調包貨物檢測樣品及實(shí)際供應貨物的價(jià)值分別作出結算,以便確定犯罪嫌疑人的犯罪金額。其二,上訴人對2xx1x3.2x元、531x53.xx元兩個(gè)數額是不認可的,而是假設被上訴人調包樣品是真實(shí)存在的話(huà)其價(jià)值是2xx1x3.2x元、531x53.xx元。并非我方認可的價(jià)值。
一審法院斷章取義,將依據調包貨物檢測樣品出具的《結算過(guò)程證明》2xx1x3.2x元、531x53.xx元作為定案依據,卻忽略了依據實(shí)際供應貨物出具的《結算過(guò)程證明》25x532.xx元(12車(chē)合計價(jià)值)。以此作出的定案依據實(shí)屬錯誤。
2、一審法院認為“對4月2x日、5月4日所供5車(chē)鉛精礦應認定為合格貨物,應按照合格品位價(jià)格計算貨款。5月3日所供鉛精礦應按照13.14的品位價(jià)格計算貨款!(詳見(jiàn)判決書(shū)1x-11頁(yè))認定事實(shí)不清。
根據公安局x區發(fā)展和改革局價(jià)格認證中心及滇東地質(zhì)礦產(chǎn)測試中心出具的報告,被上訴人供應給上訴人的所有貨物合計4.34噸都不合格,而非只有5月3日的不合格。
3、一審法院認為“貨物價(jià)值為1x31435.55元”(詳見(jiàn)判決書(shū)11頁(yè))與事實(shí)不符。根據上訴人與被上訴人簽訂的合同,Pb
三、按照合同約定,上訴人請求被上訴人支付12x萬(wàn)元違約金的訴求應當得到支持
1、《原料購銷(xiāo)合同》第十四條約定“若供方原料進(jìn)入需方廠(chǎng)內在在計量過(guò)程中弄虛作假,經(jīng)需方查實(shí),屬供方責任的,每車(chē)次支付違約金5-1x萬(wàn)元,從供方貨款中扣除!
合同中所說(shuō)的“計量”應當認為是廣義的,包括質(zhì)量與數量?jì)蓚(gè)方面,任何一方面達不到標準的都應當認定為違約。從合同本意來(lái)講,質(zhì)量比數量更為重要,不可能數量不合格需承擔違約責任而質(zhì)量不合格卻不承擔違約責任。
因此,“量”不是指數量,而是指質(zhì)量。
2、現被上訴人供應的貨物品位不符合合同約定且存在弄虛作假的情形,給上訴人造成經(jīng)濟損失達 元。
3、根據合同約定,被上訴人共供應12車(chē)不合格鉛精礦,應當向上訴人支付12x萬(wàn)元的違約金。
綜上所述,原審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤不當,導致了判決結果錯誤,依法應予糾正,上訴人的請求依法應當得到支持。故此,上訴人特向貴院依法提起上訴,請求二審法院依法撤銷(xiāo)原審判決,并依法改判,以維護上訴人的合法權益。
此致
xx省高級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀8
上訴人:張,男,x年9月22日生,漢族,戶(hù)籍所在地xx市路弄號xx室,住所地xx市路弄號xx室
被上訴人:劉,女,xx年1月11月生,漢族,住所地xx市路弄號xx室
上訴人因劉訴張離婚一案,不服xx市閔行區人民法院20xx年xx月xx日的(200x)閔民一(民)初字第N號民事裁定,現提出上訴。
離婚上訴請求:
1、撤銷(xiāo)(20xx)閔民一(民)初字第N號民事裁定書(shū);
2、將本案移交給有管轄權的浦東新區法院審理。
事實(shí)和理由:
原審法院認為上訴人的住所地在xx市路弄號xx室,但該房屋是由上訴人母親所有并居住,上訴人只是戶(hù)籍在該處。
上訴人因為工作關(guān)系承租xx市路弄號xx室,而且已經(jīng)連續居住滿(mǎn)一年。
上訴人的母親幫上訴人撫養其幼女,所以上訴人經(jīng);丶姨酵赣H和女兒,并不實(shí)際居住在閔行區。
根據法律規定,公民提起的民事訴訟應該由被告住所地的人民法院管轄,住所地和經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地的人民法院管轄,現上訴人的經(jīng)常居住地在浦東新區,上訴人要求法院支持上訴人的訴請,撤銷(xiāo)(200x)閔民一(民)初字第N號民事裁定書(shū),將本案移送至有管轄權的浦東新區法院。
此致
xx市第一中級人民法院
具狀人:張
x年x月xx日
訴 人:簡(jiǎn),男,漢族,19xx年xx月xx日出生,住址:xx省xx市新干縣xx鎮xx路xx號,身份證號碼:略
代理人:李,律師事務(wù)所律師。聯(lián)系電話(huà):
被上訴人:崔,女,漢族,19xx年xx月xx日出生,身份證及戶(hù)籍住址:xx省xx市新干縣xx鎮xx路xx號,身份證號碼:略,聯(lián)系電話(huà):略
上訴人因其訴被上訴人離婚一案,不服新干縣人民法院作出的()贛0824民初第xxx號民事裁定書(shū),現依法提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷(xiāo)新干縣人民法院作出的贛0824民初第xxx號民事裁定書(shū),判決案件仍由新干縣人民法院管轄;
2、本案訴訟費由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人訴被上訴人離婚一案,于x年2月xx日在新干縣人民法院立案,原定于x年4月xx日開(kāi)庭。因被上訴人提出管轄權異議,法庭裁定將本案移送珠海斗門(mén)區法院審理。上訴人認為,該裁定缺乏充分的事實(shí)依據,且與法律規定相沖突,應予以撤銷(xiāo)。
一、被上訴人戶(hù)籍地在新干縣,其提交的證據不能證明其還在珠海居住且已連續居住一年以上
我國《民事訴訟法》第二十一條規定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用的.解釋》第四條規定,公民的經(jīng)常居住地是指公民離開(kāi)住所地至起訴時(shí)已連續居住一年以上的地方,但公民住院就醫的地方除外。就本案來(lái)說(shuō),被上訴人至少應該證明其在xx年2月18日到x年2月18日期間連續在珠海斗門(mén)居住,否則不能成為本案的經(jīng)常居住地。
但是,被上訴人并未提供其到珠海公安部門(mén)辦理的暫住證或者居住證,或者當地管轄公安派出所出具的證明,甚至沒(méi)有提供街道、居委會(huì )、小區出具的證明,來(lái)證明其在珠海連續居住一年以上,也沒(méi)有提供當地房屋租賃管理部門(mén)出具的一年以上的房屋租賃證明。
此外,從被上訴人提交的相關(guān)間接證據來(lái)看,也根本得不出這樣的結論:1、房屋租賃合同、中介傭金收據:不能證明合同是否實(shí)際履行,即便履行了,也無(wú)法證明被上訴人在xx年2月18日到x年2月18日期間連續在珠海斗門(mén)居住;2、房租押金收據、房租交付記錄:收據上沒(méi)有公章,也沒(méi)有到當地房屋租賃管理部門(mén)備案的記錄,不能證明有房屋租賃及押金收取行為,銀行憑證也不能證明取款人及取款用途;3、服務(wù)管理費、水電費等繳納收據、發(fā)票及繳費收據:相關(guān)費用繳納人為張弛,與被上訴人沒(méi)有關(guān)系;4、聯(lián)通寬帶業(yè)務(wù)受理單以及繳費收據:只能證明被上訴人在珠海辦理了手機卡,與其是否實(shí)際住在珠海沒(méi)有必然聯(lián)系,被上訴人還辦理了浙江的手機號;5、煤氣費發(fā)票、收據配送單:一次配送記錄、兩張發(fā)票,不能證明是否居住及居住的期限;6、醫院體檢報告、體檢醫院官方簡(jiǎn)介:只能證明被上訴人到珠海體檢過(guò),到哪里體檢不代表就在哪里居住及居住了多久;7、珠海購買(mǎi)的火車(chē)、汽車(chē)票據:只能證明被上訴人到過(guò)珠海,不能證明其在珠海居住,也可以是經(jīng)常去看望好友;8、購房合同:購房人為張弛,與被上訴人沒(méi)有關(guān)系。
二、根據現有法律規定,新干縣人民法院對本案擁有管轄權且不應移交其他法院
《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第十二條第一款規定,“夫妻一方離開(kāi)住所地超過(guò)一年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告住所地人民法院管轄!睋Q言之,即便是被上訴人能夠證明其還在珠海居住且在該地已連續居住一年以上,上訴人住所地法院也應該具有管轄權。
并且,我國《民事訴訟法》第三十五條規定,兩個(gè)以上人民法院都有管轄權的訴訟,原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴;原告向兩個(gè)以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。同時(shí),《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第三十六條規定,兩個(gè)以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權的人民法院。該解釋第三十七條規定,案件受理后,受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響。 因此,既然上訴人已經(jīng)選擇了有管轄權的新干縣人民法院起訴且新干縣人民法院已經(jīng)立案,那么新干縣人民法院就不應該再將其移交其他法院管轄。
綜上,根據現有事實(shí)與法律規定,本案應由新干縣人民法院繼續審理。為避免不必要地延遲開(kāi)庭時(shí)間,增加當事人的訴累,懇請貴院查清事實(shí)并依法撤銷(xiāo)()贛0824民初第xxx號民事裁定,將該案仍判由新干縣人民法院管轄!
此致
xx市中級人民法院
上 訴 人:
x年x月xx日
上訴狀9
上訴人:張xx,男,白族,年月日生,云南省大理市人,住大理市xx鎮xx村委會(huì )xx組xxx號。身份證號532901xxxxxxx,聯(lián)系電話(huà)139872xxxxx。
委托代理人:xxx律師
被上訴人:李xx,男,白族,年月日生,云南省大理市人,住大理市xx鎮xx村委會(huì )xx組xxx號。身份證號532901xxxxxxx,聯(lián)系電話(huà)138872xxxxx。
上訴請求:
1、請求依法撤銷(xiāo)xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū),改判支持上訴人的訴訟請求。
2、本案訴訟費用由二被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人不服xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū),現依法提起上訴,具體上訴事實(shí)和理由如下:
一、原審判決認定原被告訴爭的糾紛為非法集資活動(dòng)為由,駁回上訴人的訴訟請求,與在案證據證明的事實(shí)嚴重不符,屬于嚴重的認定事實(shí)錯誤。
(一)原審判決認定原被告訴爭的100000.00元經(jīng)濟往來(lái)均發(fā)生在從事非法集資打賨活動(dòng)期間糾紛,沒(méi)有任何證據證明,上訴人在原審庭審中也予以堅決否認。
實(shí)際上,xxxx盛行的非法集資打賨活動(dòng)在1995年至1998年期間,而被告向原告借款并出具給原告收條的日期分別為20xx年1月5日、20xx年5月5日、20xx年7月5日,被告辯稱(chēng)的雙方不存在民間借貸關(guān)系,故意將合法的民間借貸混淆為非法集資打賨活動(dòng),意圖借助當時(shí)盛行打賨活動(dòng)的社會(huì )氛圍逃避合法債務(wù),上訴人對此當庭予以堅決的否定。但是,原審判決依然憑借被上訴人謊話(huà)連篇的一面之詞,采納被答辯人的陳述,導致認定事實(shí)錯誤。
(二)原審判決對被上訴人提交的缺乏起碼證據證明力的第1組、第2組證據予以采信,違反了基本的證據原則,導致認定事實(shí)嚴重錯誤。
在該案一審庭審過(guò)程中,被上訴人提交了第1組、第2組證據。
1、第1組證據是記賬本三本,欲證實(shí)二上訴人于1997年開(kāi)始參與打賨的事實(shí),上訴人所訴的三張借條在記賬本中有反映。上訴人當庭表示自己從未參與過(guò)打賨,記賬本中“丁穩”的簽字不是本人所寫(xiě),記賬本是被上訴人偽造的。
2、第2組證據是結婚證一份,證明被上訴人已于20xx年明確表示不同意還款,已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效。根據基本的證據原則,該組證據根本無(wú)法證實(shí)被上訴人已于20xx年明確表示不同意還款,已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效這一事實(shí)。
根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第二條規定:當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據的事實(shí)有責任提供證據加以證明。 沒(méi)有證據或者證據不足以證明當事人的事實(shí)主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
本案中,被上訴人提交的上述二組證據缺乏證據的三性,缺乏起碼的證明力,但是原審判決對該第1組、第2組證據予以采信,違反了我國《民事訴訟法》的基本的證據原則,導致認定事實(shí)嚴重錯誤。
三、原審判決以被上訴人提交的打賨記錄本上的打賨記錄時(shí)間、金額與上訴人訴請的.借款對應為由,武斷認定上訴人參與打賨,繼而認定該訴請的100000元來(lái)往款項不是合法的借貸關(guān)系,顯然不具備基本的邏輯。
1、被上訴人提交的打賨記錄本系被上訴人一手炮制,上訴人既沒(méi)有在上面簽字確認,也沒(méi)有當庭認可,其證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)從談起,何以能夠證明案件事實(shí)?
2、被上訴人提交的打賨記錄本上的打賨記錄時(shí)間、金額與上訴人訴請的借款對應,完全可以由被上訴人自己編制偽造,其證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)從談起,何以能夠證明案件事實(shí)?
3、上訴人已經(jīng)向法庭提交了被上訴人親筆書(shū)寫(xiě)的“借條”三份,被答辯人也當庭予以認可,原審判決依然認定“原告亦無(wú)依據證實(shí)款項性質(zhì)為民間借貸關(guān)系。上訴人提交的已經(jīng)對此,上訴人“借條”三份已經(jīng)被答辯人當庭予以認可,還要什么證據證明,上訴人實(shí)在是百思不得其解!
綜上所述,上訴人認為,隨著(zhù)現代經(jīng)濟的發(fā)展,公民個(gè)人中間的民間借貸實(shí)屬正常。被上訴人向上訴人借款,未約定借款期限,并分三次向上訴人出具了借條,當庭認可。但是,被上訴人為了達到逃避合法債務(wù)卑鄙目的,混淆視聽(tīng),將合法債務(wù)說(shuō)成非法集資,未能提供任何有效證據加以證明。上訴人的訴訟請求完全符合我國《民事訴訟法》第108條關(guān)于起訴的要求,應該得到法律的認同和支持。
xxxx市人民法院(xxxx)大民初字第xxx號民事判決書(shū)駁回上訴人的訴訟請求,屬于采信證據錯誤,認定事實(shí)錯誤,導致錯誤駁回上訴人的起訴,既不符合《民事訴訟法》的規定,也不符合法律對法院職責的要求,請上級法院糾正錯誤,重新核實(shí)案情,全面審查證據,撤銷(xiāo)原審判決,改判支持上訴人的上訴請求!謝謝!
此 呈
xxxx中級人民法院
上訴人:張xx
xxxx年月日
上訴狀10
上訴人:黃玉惠 女 1978年8月11日出生,漢族,住北流市新南城小區1棟D單元605號房,身份證號4525261XXXX8X32XX26,電話(huà):XXXXXXXXXXXX
被上訴人:劉傳南 男 1980年1月5日出生,漢族,住北流市清水口鎮積麗村大塘組16號,身份證號4525261XXXX10XXX519,電話(huà):XXXXXXXXXXXX
上訴人黃玉惠不服北流市人民法院(20xx)北民初字第XXXX號民事判決,提起上訴。
上訴請求:
北流市新南城小區1棟D單元605號房歸上訴人黃玉惠所有。
事實(shí)和理由
一、北流市新南城小區1棟D單元605號房應屬于上訴人黃玉惠的個(gè)人財產(chǎn)
20xx年9月,黃玉惠生育兒子后,劉傳南認為兒子不是其親生血肉,是“野種”,夫妻開(kāi)始爭吵,還未滿(mǎn)月,黃玉惠母子被遂出家門(mén),無(wú)處安身,為解決食宿問(wèn)題,黃玉惠向娘家人求救,最終其姐姐愿意出資(借款)45000元購買(mǎi)了以上房屋,暫時(shí)解決了居住問(wèn)題,但被上訴人仍不肯罷休,多次找上門(mén),不但多次毆打黃玉惠,還砸毀了黃玉惠新居的所有電器家具,黃玉惠被迫到鄉下躲避,有家不能歸。而在此期間被上訴人劉傳南也在其老家里建起了一棟樓房。
上訴人認為,涉案的北流市新南城小區1棟D單元605號房首付款是自己的姐姐出資(雖然屬于借款,但如果沒(méi)有娘家人的支持,上訴人是沒(méi)有能力購買(mǎi)此房屋的)的,是在夫妻分居期間購買(mǎi),該房屋登記在其黃玉惠民名下,被上訴人不但沒(méi)有任何貢獻,參照新“婚姻法司法解釋三“ 第七條婚后由一方父母出資為子女購買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn),產(chǎn)權登記在出資人子女名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項的規定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動(dòng)產(chǎn)應認定為夫妻一方的個(gè)人財產(chǎn)!钡扔嘘P(guān)規定,涉案房屋應認定為夫妻一方即女方黃玉惠的個(gè)人財產(chǎn),一審時(shí)女方的姐姐也出庭證明了以上事實(shí),一審法院判決女方的財產(chǎn)判給被上訴人劉傳南完全不顧事實(shí)和法律規定,是對國家保護的婦女兒童權益的公然侵犯。
二、北流市新南城小區1棟D單元605號房屋即使認定為夫妻共同財產(chǎn),也應該由夫妻雙方共同協(xié)商或竟價(jià)取得。
上面說(shuō)過(guò),北流市新南城小區1棟D單元605號房應屬于上訴人黃玉惠的個(gè)人財產(chǎn),但一審法院直接判決:“...... 北流市新南城小區1棟D 605號房屋歸原告所有…….”
即使法庭不認可以上財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),對夫妻共同財產(chǎn)的處理,也應遵循我國《婚姻法》第39條明確規定:“離婚時(shí),夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí),由人民法院根據財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決!卑丛摋l規定,上訴人在一審時(shí)明確要求必須取得此房屋,而被上訴人并沒(méi)有要求取得此房屋的所有權的表示,一審法院法官去越俎代皰,胡說(shuō)什么女方已經(jīng)同意把此房屋讓給男方,真是豈有此理!作出了如此荒唐的判決也不足為奇了!
根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的'解釋(二)》“第二十條 雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權并且同意競價(jià)取得的,應當準許;
(二)一方主張房屋所有權的,由評估機構按市場(chǎng)價(jià)格對房屋作出評估,取得房屋所有權的一方應當給予另一方相應的補償;
(三)雙方均不主張房屋所有權的,根據當事人的申請拍賣(mài)房屋,就所得價(jià)款進(jìn)行分割!
因此任何一方要取得房屋的所有權必須進(jìn)行協(xié)商或竟價(jià),以決定房屋的歸屬!
綜上所述,上訴人認為,原審法院判決認定事實(shí)不清、適用法律不當,為此,根據民事訴訟法的規定,特提起上訴,請貴院依法查明事實(shí)、正確適用法律,公平公正地分割夫妻共同財產(chǎn)。
此致
玉林市中級人民法院
上訴狀11
上訴人:,女,1978年生,漢族,住北京市朝陽(yáng)區園號樓x單元x室,電話(huà):xxx。
被上訴人:北京某醫院,駐北京市朝陽(yáng)區路樓,郵編:100,法定代表人黃彩英院長(cháng),電話(huà)xxx。
上訴人與被上訴人醫療損害賠償糾紛一案,因不服北京市朝陽(yáng)區人民法院(20xx)朝民初字第15x33號民事判決,現提出上訴。
上訴請求:
1、依法判令被上訴人賠償上訴人醫療費257969.15元、誤工費15151.15元人民幣、護理費400元、交通費1000元、住院伙食補助費250元、營(yíng)養費150元、精神損害賠償金100000元,以上共計人民幣374920.3元;
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
上訴人認為,本案應由被上訴人承擔本案損害后果全部的賠償責任。理由如下:
一、原審判決未認識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權行為而不屬于特殊的侵權行為(醫療侵權),導致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫的性質(zhì)、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的,在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題及非法行醫兩種因素的條件下,被上訴人因告知瑕疵等過(guò)錯應當承擔40%責任,這在鑒定結論中也都明確做出了說(shuō)明。但是除此之外,上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫行為和注射產(chǎn)品“愛(ài)貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷,及其造成上訴人的人身?yè)p害所對應的民事責任進(jìn)行認定,并確定相應賠償責任。
。ㄒ唬胺欠ㄐ嗅t”不屬于法律意義上的“醫療行為”,而是屬于普通的民事侵權行為。
非法行醫的本質(zhì)是一種民事欺詐行為,被上訴人使用非衛生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療,被上訴人是知情的,其主觀(guān)上存在欺詐的故意。這不但使得患者來(lái)“專(zhuān)業(yè)”的醫療機構就醫、找專(zhuān)業(yè)和有合法資質(zhì)的醫務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空,而且因被上訴人披著(zhù)醫院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來(lái)為患者診治,行為本身存在著(zhù)極大的主觀(guān)惡性、欺騙性,同時(shí)也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導致應其行為與合法、常規的醫療行為加以區別,具體到本案,即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛(ài)貝芙”的行為,因劉某系非衛生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作,其行為合法性已經(jīng)喪失,其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫療行為”,本案屬于普通的民事侵權行為。
。ǘ┍景改軌蜃C明非法行醫與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明,被上訴人非法行醫行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說(shuō)明如下:“愛(ài)貝芙”屬注射填充材料,注射時(shí)技術(shù)要求較高,需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度,并正確掌握注射層次,需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層,因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說(shuō)明,注射者(非衛生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區分眼瞼和眼底,還不能正確認知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織,未能將愛(ài)貝芙注射在真皮層,而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀(guān)點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫方使用了缺乏最基本的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的非衛生技術(shù)人員,大膽操刀進(jìn)行“愛(ài)貝芙”注射,因注射部位不清,注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現硬結等嚴重損害后果。
。ㄈ┍簧显V人為患者注入體內的是未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責任。
被上訴人注射所使用的愛(ài)貝芙產(chǎn)品未能通過(guò)國家食品藥品監督管理局注冊登記,庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規格型號、條形碼等應當提交的產(chǎn)品信息,應認定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷(xiāo)售者和植入著(zhù),其應對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負有嚴格的審查和注意義務(wù)。因此,對此缺陷,被上訴人是明知的主觀(guān)狀態(tài)。
結合上述兩個(gè)事實(shí),即被上訴人使用非衛生技術(shù)人員在注射中的失誤操作
。ǚ欠ㄐ嗅t的行為),加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品,兩者結合,直接導致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀(guān)上的欺詐等過(guò)錯因素,又有注射過(guò)程中的嚴重、和可證明的明顯操作錯誤,同時(shí)該錯誤操作又直接導致了多部位硬結等損害的發(fā)生,該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權責任中過(guò)錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構成要件,原審判決應當對非法行醫行為及后果予以評價(jià)并應當適用《侵權責任法》有關(guān)人身?yè)p害賠償的基本原則———全部賠償原則,即侵權行為人因侵權行為對他人造成損害的,賠償責任的大小,以其侵權行為所造成的實(shí)際損失為依據,予以全部賠償。同時(shí)《侵權責任法》第47條規定:
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷(xiāo)售,造成他人死亡或者健康嚴重損害的,被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償!币罁摋l,被上訴人不但應該對上訴人進(jìn)行全額賠償,而且應該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據材料中未對注射過(guò)程進(jìn)行描述,也應因其舉證不能而承擔相應的不利后果。同時(shí)應根據原審判決援引的《侵權責任法》第58條,直接判令被上訴人承擔全部的民事賠償責任。至于原審認為非法行醫僅承擔行政責任的說(shuō)法,更是不攻自破。是否僅承擔行政責任,應該嚴格區分兩種情況:如果僅發(fā)現非法行醫存在但未造成患者損害后果,因其行為的危險性和對行政法規的違反,應處以行政處罰;如果既存在非法行醫又造成了對患者的損害后果,符合了普通民事侵權法律責任的構成要件,其行政責任和民事責任依法均應承擔。
。ㄋ模┽t方植入的乳房假體與“愛(ài)貝芙”
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷,應當承擔同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責任,在此不贅。
二、鑒定結論不應成為判定本案事實(shí)和責任構成及其比例的唯一標準,因為本案中鑒定機構未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結論未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià),是囿于鑒定機構的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價(jià),對此上訴人對判決結果表示異議。
對于非法行醫,原審判決認為,被上訴人非法行醫的行為僅應承擔行政責任,民事責任的承擔仍應當以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系,原審認為依鑒定結論本案因果關(guān)系的參與度應為40%。但是鑒定結論明確說(shuō)明將不對“非法行醫”做出評價(jià),40%的'參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫療過(guò)失行為(鑒定結論第7頁(yè)第6行),不是針對非法行醫。
非法行醫與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由,本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外,本案上訴人是面部改善型的診療,不存在原發(fā)性疾病,就醫后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現的,并且無(wú)證據表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據現有判決,讓一個(gè)毫無(wú)過(guò)錯的受害人再承擔60%的損害后果責任,于法無(wú)據,且有失偏頗。
。ǘ╄b定機構未對本案涉及的兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià),但是原審法院應對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責任進(jìn)行評價(jià)。
上訴人認為,根據《侵權責任法》第47條的規定,被上訴人應因產(chǎn)品存在缺陷承擔相應的懲罰性賠償。
三、原審醫療費的計算存在錯誤。上訴人醫療費支出共計257969。15元,有相關(guān)票據為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫務(wù)”工作人員,和其廣告中的“著(zhù)名”產(chǎn)品,讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺上的上訴人不寒而栗,也讓其他了解了案件事實(shí)真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節,和將伴隨當事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱(chēng),給本來(lái)愛(ài)美、求美的上訴人造成的精神損害是無(wú)法言說(shuō)的,也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是,這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時(shí)每刻都將不得不面對的,而且這個(gè)負面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷,厘清事實(shí),明確責任,對虛假宣傳等民事欺詐行為進(jìn)行有力打擊,讓不法者懾于法律的威嚴而而盡力減少類(lèi)似事件的發(fā)生,才能使判決取得良好的社會(huì )效應,并平復受害人心中的怨憤和不滿(mǎn),以期漸漸平復本已受損的醫患關(guān)系。
懇請法院以事實(shí)為依據,以法律為準繩,依法予以改判。
此致
xx人民法院
上訴人:xxx
20xx年xx月xx日
上訴狀12
上訴人(原審原告):A,女,××歲,×族,××省××市人。
被上訴人(原審被告):B,男,××歲,×族,××省××市人,××市××局干部,現住××市××區××路××號。
上訴人因離婚一案,不服××市××區人民法院××年××月××日(19××)×民初字第××號判決,現提出上訴。
上訴請求:
1.變更××區人民法院(19××)×民初字第××號判決。
2.改判由上訴人撫養孩子C。
上訴理由:
(應祥述理由,此略。)
基于上述事實(shí),從有利于C的成長(cháng)教育角度考慮,請求人民法院依法改判,由上訴人撫養C。
此致
××市中級人民法院
附:1.本上訴狀副本×份
2.上訴人的收入證明
上訴人:A
××年××月××日
上訴狀13
民事上訴狀
上訴人:于某,女,1978年7月28日生,漢族,##軟件有限公司工程師,住##市##區##鎮6號樓4單元602號
被上訴人:蔡某,男,1973年5月5日生,漢族,北京##醫療器械有限責任公司法定代表人,住北京是海淀區##鎮##號樓##單元##號
上訴人因蔡某訴于某房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案,不服昌平區(20xx)昌民初字第##號判決書(shū),現提出上訴。
上訴請求:
1、一審判決認定事實(shí)不清,證據不足,適用法律錯誤,,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審
2、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
事實(shí)與理由:
一、一審判決認定事實(shí)不清。
一審法院認定按照合同約定上訴人于某應承擔個(gè)人所得稅的事實(shí)是錯誤的。
首先,要查清本案的事實(shí)部分,我們需要了解上訴人和被上訴人以及居間公司之間就房屋買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中一系列細節約定。20xx年8月21日上訴人通過(guò)xxxx居間公司和被上訴人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同,簽訂合同時(shí),上訴人多次反復向居間公司和被上訴人核實(shí)稅、費項目,得到肯定的答復是,賣(mài)方只有一套房產(chǎn),并滿(mǎn)五年,不存在個(gè)人所得稅,并且居間公司經(jīng)紀人國xx親筆列出清單(證據四),及上訴人對國xx做的錄音證據三,以及《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條(二)項關(guān)于出賣(mài)人承擔的稅、費中都清楚的表明,出賣(mài)人應該承擔的稅費中不包括“所得稅”,也就是講,不會(huì )有個(gè)人所得稅發(fā)生,這是出賣(mài)方以及居間公司給買(mǎi)受人的真實(shí)的意思表達,上述證據足以讓買(mǎi)受人相信,買(mǎi)賣(mài)合同中時(shí)產(chǎn)生的所有費用中不包括“個(gè)人所得稅”,在此信任的基礎上,買(mǎi)受人在第六條(四)項買(mǎi)受人愿意承擔出賣(mài)人應當承擔的稅、費這一項的約定下,買(mǎi)受人愿意承擔的稅、費就是第六條(三)項下指明的第8項“契稅”,和第六條(二)項下指明的第9項“土地出讓金或土地收益”,這才是上訴人簽訂合同時(shí)的真實(shí)意思表達,也是買(mǎi)賣(mài)雙方關(guān)于《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》達成合意的前提條件之一,也不存在約定不明的情況。該份《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第六條關(guān)于稅、費相關(guān)規定第(一)項之所以用羅列的方式清晰的.表達所有應該繳納的稅、費,并在(二)、(三)項繳納義務(wù)主體欄中通過(guò)填表“√”或“×”的形式約定清楚,就是為了防止合同出現歧義,如果關(guān)于“個(gè)人所得稅”真的如被上訴人所言,應該有上訴人繳納,那簽訂合同時(shí)就應在買(mǎi)受人承擔的稅、費一欄中通過(guò)填表打“√”的形式寫(xiě)清楚。通過(guò)對上述買(mǎi)賣(mài)雙方意思和語(yǔ)境的分析,以及相關(guān)證據的佐證,可以清晰的看到,一審法院在審理本案時(shí),沒(méi)有深入調查簽訂合同的背景和了解買(mǎi)賣(mài)雙方真實(shí)的意思表達,錯誤的機械套用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》相關(guān)條款,做出錯誤的裁判。
其次,一審法院認定,上訴人違約日期應該從20xx年10月26日起算至20xx年2月9日房屋實(shí)際過(guò)戶(hù)之日止是錯誤的。我們認為在爭議沒(méi)有解決之前,上訴人有理由不履行相應的義務(wù),真實(shí)情況是,20xx年10月26日下午,交易雙方和中介在昌平建委開(kāi)始辦理過(guò)戶(hù)手續時(shí),中介拿出一些過(guò)戶(hù)材料要求賣(mài)方簽字,賣(mài)方拒絕簽署《滿(mǎn)五年唯一生活用房證明》,并借口上廁所,離開(kāi)過(guò)戶(hù)大廳,后始終沒(méi)有出現,當天無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。10月至11月,買(mǎi)方多次催促中介(國xx)解決問(wèn)題,并曾到中介店找中介協(xié)商,中介說(shuō)賣(mài)方應當簽字,不應該產(chǎn)生個(gè)稅,另外簽署合同時(shí),中介講,如果有清單之外的其他稅費,中介會(huì )承擔,因此,買(mǎi)方?jīng)]有同意支付個(gè)人所得稅。20xx年11月11日賣(mài)方在明知買(mǎi)方已經(jīng)交付一半購房款,并將另一半購房款匯入賣(mài)方賬戶(hù)的情況下,為了獲取不法利益,隱瞞不止一套住房并需要繳納個(gè)人所得稅的真實(shí)事實(shí),采取欺騙手段,騙騙取中介和買(mǎi)方的信任,稱(chēng)其房屋不需要繳納個(gè)人所得稅,達到促成交易的目的,至此引發(fā)矛盾后,賣(mài)方不是采取積極的方式解決矛盾,而是通過(guò)律師來(lái)歪曲合同簽訂的原意,蒙騙一審法院,騙取違約金和律師費達13萬(wàn)多元,而一審法院根本沒(méi)有深入了解案件背后的真實(shí)交易意思,且沒(méi)有認真分析研究合同約定的條款內容,草率做出錯誤判決。在本案開(kāi)庭審理過(guò)程中,賣(mài)方訴請的違約金是五萬(wàn)二千一百六十二元五角,而律師費卻高達8萬(wàn)元。在中國,當事人為了5萬(wàn)多元利益,卻承擔8萬(wàn)元的律師費案件是不是就這個(gè)案件出現了。而且一審法院根本沒(méi)有考慮到案件背后的真實(shí)交易情況,做出極其荒唐的判決,本案的判決結果,我們認為完全是一起賣(mài)方惡意不履行合同,律師參與挑起訴訟,法官極其不負責的草率錯誤判決。
二、一審判決認定事實(shí)證據不足。
一審法院認定上訴人違約的事實(shí)有結婚證、《存量房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、《公積金貸款補充協(xié)議》、查詢(xún)單、詳情單、收條、證人證言及當事人陳述等證據在案佐證。我們認為,這些證據并不能證明上訴人有任何過(guò)錯,從上述內容我們可以清晰的知道,在本案的交易過(guò)程中,上訴人始終積極嚴格履行合同交易義務(wù),并完成了高達162.5萬(wàn)的付款義務(wù),(其中50%首付款按時(shí)付給賣(mài)方,剩余50%尾款也通過(guò)資金監管方式按時(shí)匯入賣(mài)方賬戶(hù)),其主客觀(guān)善意交易非常明顯,上訴人如此善意行為,不可能也不會(huì )為了4400元的個(gè)人所得稅而使自己產(chǎn)生無(wú)法過(guò)戶(hù)的風(fēng)險,因此一審法院認定在證據不足的情況下,對案件事實(shí)做出錯誤的認定。
三、一審法院適用法律錯誤
一審法院在認定事實(shí)不清、證據不足的情況下,錯誤適用《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條規定,做出錯誤判決。我們認為在違約責任沒(méi)有劃清的情況下就適用《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第九條的規定是錯誤的,上訴人在整個(gè)交易過(guò)程中都是積極和善意的,由于被上訴人的欺騙行為,為了促成交易,才導致過(guò)戶(hù)失敗,責任不在上訴人。同時(shí)關(guān)于律師費一節,一審法院適用第九條(四)出賣(mài)人或買(mǎi)受人任何一方違約,違約方除了依據本條前三款約定承擔違約責任外,還應賠償守約方因主張債權而支付的律師費(但賠償的律師費不應當超過(guò)房屋總價(jià)款的5%),如一方違約導致上述交易無(wú)法完成的還應賠償守約方向居間人支付的傭金。且不講該條款是格式條款,有違公平誠信的原則,顯失公平。但該條適用的前提是守約方因主張債權而支付的律師費,我們先不論到底誰(shuí)是守約方,該條被上訴人主張的債權是多少,我們在判決書(shū)中并沒(méi)有看到,實(shí)際也不存在有債權的事實(shí),20xx年4月8日上午11時(shí),回龍觀(guān)法庭民事案件開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)第五行,被上訴人的代理人已經(jīng)明確請求變更了訴訟請求,變更的結果是被上訴人主張違約金48750.00元、律師費8萬(wàn)元。這和主張債權沒(méi)有任何關(guān)系,何來(lái)因主張債權而支付的律師費的判決,且律師費開(kāi)庭時(shí)被上訴人并沒(méi)有發(fā)生,是事后補證的,應屬無(wú)效證據,這點(diǎn)從一審20xx年4月8日開(kāi)庭筆錄第10頁(yè)倒數第三行法官的問(wèn)話(huà)中能得到印證,法官:“律師費必須要先交”,否則法院無(wú)法支持”。但是一審法官還是錯誤的支持了無(wú)效的證據。律師費的訴訟,我們認為也是被上訴人和律師合伙串通,試圖通過(guò)法院錯誤判決達到騙取律師費的目的,從整個(gè)庭審和上訴人交易的主觀(guān)目的性都可以看出上訴人的惡意。
最后,在一審判決書(shū)第二頁(yè)第二面倒數第9行,法官也作出了錯誤的表述,“被告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給原告蔡某”,而實(shí)際情況是“原告應當按照合同約定將房屋過(guò)戶(hù)給被告于某”,第一頁(yè)第二面第13行,原告的訴求是“判令被告向原告支付違約金51675.00元”,而在第三頁(yè)第一面第9行判決“被告人于某給付蔡某違約金52162.50元”,連關(guān)鍵的金額都搞錯了?梢(jiàn)本該嚴肅的判決書(shū),從認定事實(shí)、證據采信、到適用法律到判決書(shū)的表述都出現了嚴重的錯誤,是一份典型的畸形錯誤判決。
人民法院的審判應該是一項非常嚴肅的工作,從一審法院這份漏洞百出的判決書(shū)上,法官的隨意性可見(jiàn)一斑!這樣的法官執法,其公正性能令人信服嗎?法治國家的目標能實(shí)行嗎,一次不公的裁決比多次不平的舉動(dòng)為禍尤烈,因為這些不平的舉動(dòng)不過(guò)弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)不清,適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規定,請求二審法院撤銷(xiāo)一審判決,依法改判或將本案發(fā)回重審,一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:XXX
年月日
上訴狀14
上訴人:陳xx,女,漢族,19xx年9月12日生,住xx市二七區xx村。
被上訴人:劉xx,男,漢族,19xx年8月25日生,住xx市xx區xx·辦事處xxx村18號。
上訴人因與被上訴人離婚糾紛一案,不服xx市xx區人民法院(20xx)x民一初字第37xx號民事判決書(shū),特依法提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷(xiāo)一審錯誤判決,并予以改判或者發(fā)回重審。
2、訴訟費判由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由:
一、一審判決認定上訴人與被上訴人已無(wú)和好可能、感情確已破裂,判令離婚,錯誤。
上訴人與被上訴人于20xx年戀愛(ài)至20xx年4月10日登記結婚,在長(cháng)達近一年的時(shí)間里,兩人共同度過(guò)了漫長(cháng)而又甜蜜的熱戀歲月。兩人從相識、相知到相愛(ài),關(guān)系從戀人到夫妻,兩人的感情也隨著(zhù)甜蜜愛(ài)情的澆灌,由熱戀到結婚,雙方相互了解,性格相投,愛(ài)好一致,自然建立了較好的夫妻感情。
登記結婚不久,即20xx年4月26日,上訴人因發(fā)生交通事故造成殘疾,在此情況下,被上訴人與上訴人之間的感情不但有破裂,反而使被上訴人更加關(guān)心、愛(ài)護、體貼上訴人,雙方恩恩愛(ài)愛(ài)、卿卿我我的步入了婚禮的殿堂,即20xx年4月舉行了婚禮,這些都是鐵的事實(shí),這些事實(shí)不會(huì )隨著(zhù)上訴人發(fā)生交通事故造成殘疾,也不會(huì )因為被上訴人的母親勸說(shuō)被上訴人離婚甩掉累贅而改變。
被上訴人在先后離婚訴訟中,均系母親被迫而實(shí)施,被上訴人的表里不一,內心對上訴人及和上訴人溫馨浪漫的共同生活非常思念、牽掛之戀,根本不愿意棄這個(gè)以前曾經(jīng)擁有溫馨的`家,根本不愿意和上訴人離婚,導致今天兩人離婚只是被上訴人父母被迫所致,因此,上訴人與被上訴人有很好的感情基礎,雙方相互思念,如果人為的把一個(gè)幸福美滿(mǎn)的家庭拆散,還不如成全被上訴人和上訴人,而一審法院對此不予查明,人為的認定雙方已無(wú)和好可能,感情確已破裂,顯然錯誤,請二審人民法院查明本案事實(shí)后,予以改判或者發(fā)回重審。
二、一審判決認定上訴人與被上訴人共同債務(wù)為23876.70元,錯誤。
1、上訴人向其父親先后借款共計115600元的共同債務(wù),應依法認定。
上訴人于20xx年4月26日發(fā)生交通事故,在xx市第二人民醫院住院治療,于20xx年10月31日出院,住院治療費104660元。發(fā)生交通事故后,被上訴人母親看到上訴人傷情嚴重,就制止被上訴人不準到醫院陪護上訴人,在住院期間,所交的醫療費自然只能向自己的父母借款。出院時(shí),共向其父親借款110000元整,而交通事故的肇事方于20xx年3月26日才向上訴人賠付醫療費、誤工費、護理費、精神損害賠償費等共計86300元。而一審判決連最起碼的先后時(shí)間不予考慮,就徑直對上訴人先后向其父親陳xx借款共計115600元因被上訴人的簽名、系父女關(guān)系不予認定,明顯錯誤。
2、上訴人獲得醫療費、誤工費、傷殘補助費等費用系上訴人的個(gè)人財產(chǎn)。
上訴人因交通事故致殘,且在事故中承擔重要責任,獲得的賠償費用86300元僅是總費用的40%。我國婚姻法第18條規定:“有下列情況之一的,為夫妻一方財產(chǎn):(一)、一方的婚前財產(chǎn);(二)、一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用!币虼,上訴人獲得40%的賠償費用應系上訴人的個(gè)人財產(chǎn)。而一審判決混淆共同財產(chǎn)和個(gè)人財產(chǎn)的概念,獲得賠償的費用86300元和共同債務(wù)115600元相互沖抵后,就是共同債務(wù),顯然錯誤,望二審人民法院依法查明本案事實(shí)后,予以改判。
三、一審判決對上訴人與被上訴人共同擁有的四層房因拆遷而獲得的補償費16萬(wàn)元的共同財產(chǎn)不予認定,錯誤。
上訴人與被上訴人于20xx年4月10日登記結婚,倆人為了有一個(gè)溫馨而又美滿(mǎn)的家庭,于20xx年10月在xx市鄭東新區棟十里鋪村建設了棟 400平方米的二層房,該房系上訴人與被上訴人結婚后共同建設的(有建筑許可證為證); 20xx年初,因規劃被拆遷,政府對該房屋補償了16萬(wàn)元人民幣(平方米400元),該房屋拆遷補償費系上訴人與被上訴人共同所有。上訴人在一審訴訟中,再三申請法院對該房拆遷補償進(jìn)行調查,而一審法院對該房的建設時(shí)間、坐落λ置、拆遷時(shí)間、補償標準、補償費用的多少不予查明,以證據不足為由不予認定,明顯錯誤。
四、一審判決對上訴人與被上訴人舉行婚禮時(shí)收取的禮錢(qián)5900元不予查明,錯誤。
上訴人與被上訴人結婚舉行婚禮時(shí),收取的禮錢(qián)5900元,系被上訴人個(gè)人占有,在一審訴訟中,被上訴人對此也予以認可,而一審判決對此不予查明,望二審法院依法查明事實(shí)后,予以改判。
五、一審判決對上訴人與被上訴人分居期間所需的撫養費只字不提、人為的不予查明,明顯錯誤。
上訴人因發(fā)生交通事故致殘喪失勞動(dòng)能力后,被上訴人母親為使自己的兒子擺脫累贅,為使其再找到一個(gè)漂亮而又能干的妻子,不顧街坊鄰居的勸阻和嘲笑,于 20xx年6月底把上訴人驅出家門(mén),遺棄上訴人。我國婚姻法第20條規定,“夫妻雙方有互相扶養的義務(wù)。一方不履行撫養義務(wù)時(shí),需要扶養的一方,有要求對方付給撫養費的權利!鄙显V人系被上訴人的妻子,因此,被上訴人應向上訴人支付從遺棄之日起至今的撫養費,即從20xx年7月1日至20xx年10月31 日期間的撫養費,月為600月,撫養費共計24000元。而一審判決對上訴人遺棄至今的撫養費不予查明、人為的回避,顯然錯誤!請二審人民法院依法查明事實(shí)后,予以改判。六、一審判決判令上訴人與被上訴人離婚后一次補償9000元撫養費,不足以維持上訴人的正常生活,明顯太低,應予增加。
上訴人發(fā)生交通事故后,致大腦偏癱,雖傷殘程度僅為八級,但勞動(dòng)能力已完全喪失,現上訴人仍需要繼續治療,一年所需費用25000元左右,而一審判決判令上訴人與被上訴人離婚,判令被上訴人一次性支付上訴人撫養費僅為9000元,該費用還不夠維持上訴人半年生活所需的費用(含醫療費)。因此,一審判決判令被上訴人一次性支付上訴人撫養費明顯太低,應予增加,或者按年支付撫養費一次(xx月按600元,xx年為7200元),至上訴人再次結婚日止或恢復勞動(dòng)能力日止。
綜上所述,一審判決認定事實(shí)、適用法律明顯錯誤,請二審人民法院依法查明事實(shí)后,予以改判或者發(fā)回重審。
上訴狀15
一、管轄權異議上訴格式是怎樣的
民事上訴狀
上訴人(原審被告):***,女,漢族,19**年**月**日出生,現住xx省****
被上訴人(原審被告):******有限公司,住所地xx省xx市******,法定代表人:****
被上訴人因原告******有限公司有限公司訴被告***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案提出管轄異議,上訴人不服xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),現提出上訴。
上訴請求
1、請求依法裁定撤銷(xiāo)xx市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū)。
2、將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
事實(shí)和理由
上訴人就xx市人民法院受理被上訴人xx市******有限公司訴上訴人***買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案向xx市人民法院提出管轄權異議,認為xx市人民法院沒(méi)有管轄權,該案應移送至福州市***區人民法院管轄。xxxx年***月***日,xx市人民法院做出(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書(shū),裁定駁回上訴人提出的管轄權異議。上訴人認為裁定書(shū)認定事實(shí)及適用法律錯誤,應予以撤銷(xiāo),并將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。具體理由如下:
一、原審認定事實(shí)和適用法律錯誤。
二、xx市人民法院對本案無(wú)管轄權,應將本案依法移送至福州市***區人民法院審理。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實(shí)和適用法律錯誤,必然導致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
二、管轄權異議的處理
(一)移送管轄
1、法院對當事人提出的管轄權異議依法審查,異議成立的.,裁定移送至有管轄權的法院審理;
2、當事人沒(méi)有提出管轄權異議,法院依職權審查后認為本院無(wú)管轄權,移送至有管轄權的法院。對于第一種移送管轄,依據民事訴訟法140條的規定,當事人可以上訴,也即賦予了當事人對此種移送管轄提異議的權利。
對于法院的依職權移送管轄,民事訴訟法第36條規定受移送的法院認為受移送的案件依照規定不屬其管轄,應當報請上級法院指定管轄,即以指定管轄作為其救濟程序,因此,無(wú)須再由當事人提異議。
(二)指定管轄,大多數學(xué)者認為其是法律賦予上級法院的權利,從維護上級法院權威的角度來(lái)看,不應賦予當事人管轄異議權。這可避免不同主體行使監督管轄權行為的交叉,防止當事人濫用訴權,實(shí)現訴訟經(jīng)濟。管轄權轉移,是級別管轄制度中的一項變通性規定,它包括兩種情形,一是上級法院審理屬于下級法院管轄的第一審民事案件,二是上級法院把本院管轄的第一審民事案件交由下級法院審理。管轄權轉移,雖然主要是上下級法院之間審理案件的分工和協(xié)調,但是其必然會(huì )導致一審法院級別的變化。而一審法院的級別變化,還會(huì )導致可能發(fā)生的二審之管轄法院的級別變化,從而影響到當事人的程序利益。若當事人對管轄權轉移有異議,其實(shí)也即對級別管轄的異議,而依據法律規定,當事人對級別管轄是可以提異議的。因此,為切實(shí)尊重當事人的意愿,保障其程序利益,應當允許當事人對管轄權轉移提出異議。
xxxx年月日
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