談?wù)劵ヂ?lián)網(wǎng)金融的法制路徑論文

　　互聯(lián)網(wǎng)金融蓬勃發(fā)展離不開(kāi)大數據的支撐，二者是相輔相成的。作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要組成部分，非金融機構利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的金融服務(wù)創(chuàng )新尤其值得關(guān)注，要規避金融服務(wù)創(chuàng )新帶來(lái)的風(fēng)險就一定要讓互聯(lián)網(wǎng)金融回歸法律框架，加強對消費者權益保護的教育。

　　非金融系互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng )新是關(guān)注焦點(diǎn)現在社會(huì )上熱議的互聯(lián)網(wǎng)金融，實(shí)際上更多的是指非金融機構利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進(jìn)行的創(chuàng )新。在現有的法律制度和監管模式還不健全的情況下，非金融系互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng )新是關(guān)注的焦點(diǎn)。與傳統金融機構利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的創(chuàng )新相比，互聯(lián)網(wǎng)民間金融創(chuàng )新的風(fēng)險更大。因為它們并不在現有的法律制度和監管模式的框架下，不像傳統金融機構的創(chuàng )新必須要遵守現有的商業(yè)銀行法、證券法、信托法、保險法的約束以及相關(guān)監管機構的嚴厲監管。

　　目前國家已經(jīng)出臺了第三方支付的管理辦法，所謂沒(méi)有制度、沒(méi)有監管的就是P2P 和眾籌兩塊。P2P 平臺形成的是民間借貸的法律關(guān)系，現有的法律是靠民法通則、合同法、刑法來(lái)進(jìn)行調整的，沒(méi)有監管制度�！懊耖g借貸在傳統意義上不涉眾，在熟人之間，是互助互利的，不屬于盈利行為，不需要國家來(lái)通過(guò)正規的監管機構進(jìn)行監管。對于眾籌，主要是股權眾籌，證監會(huì )已經(jīng)給予了定性，是私募法法律關(guān)系，私募在中國證券投資基金法中有專(zhuān)門(mén)的介紹。

　　然而，傳統的民間借貸通過(guò)網(wǎng)絡(luò )技術(shù)已經(jīng)發(fā)生了本質(zhì)的變化，從原來(lái)的熟人之間到了陌生人社會(huì )，已經(jīng)涉眾了，給投資者帶來(lái)的風(fēng)險也就大了，出現了投資者的財產(chǎn)被欺詐、掠奪的情況。股權投資同樣如此，眾籌股權投資不像上市公司有國家的核準制度，監管制度，私募基金有證券投資法進(jìn)行調整，有相應的投資管理制度，像股權眾籌這樣的私募行為沒(méi)有制度。在這種情況下，社會(huì )上就呼吁國家是否從外部加強監管保護投資者的利益。因此，去年國家已經(jīng)出臺了規定，P2P 歸銀監會(huì )監管，股權眾籌歸證監會(huì )監管。目前，銀監會(huì )在緊鑼密鼓地制定監管制度，證監會(huì )已經(jīng)出臺了征求意見(jiàn)稿。

　　金融消費者要提升自我保護能力目前行業(yè)內提出了行為監管這一模式。所謂的行為監管，最重要的是消費者權益保護的教育，對消費者進(jìn)行教育，讓其對金融行為有一定的風(fēng)險認知。

　　消費者權益保護教育最能發(fā)揮市場(chǎng)機制的作用，同時(shí)能夠降低國家外在監管的成本，讓每個(gè)投資者都變得理性，知道投資有風(fēng)險，風(fēng)險自擔。目前，“一行三會(huì )”都成立了相應的消費者權益保護局和相應的部門(mén)。另一方面，消費者權益保護教育不僅是國家監管的義務(wù)，P2P 平臺本身的業(yè)務(wù)模式?jīng)Q定了其要擔當起對投資者教育的義務(wù)，告訴投資者產(chǎn)品的風(fēng)險，風(fēng)險自擔。項目的審核、信息披露，一定要真實(shí)、準確、完整；如果披露不真實(shí)、不準確、不完整，應該比照著(zhù)上市公司披露的義務(wù)，承擔法律責任。同時(shí)，媒體、學(xué)校等社會(huì )相關(guān)機構要起到加強教育的作用。

　　與傳統金融模式不同，互聯(lián)網(wǎng)金融的監管要以引導為主。傳統金融機構的監管是金融機構，有嚴格監管標準，高門(mén)檻的準入制度，對資產(chǎn)負債監管很?chē)栏�，要求�?% 的資本充足率等系列量化指標。傳統金融機構吸存、放貸是高負債經(jīng)營(yíng)，而P2P 不吸存也不拿自有資金放貸，在中間只是提供信息服務(wù)。和銀行是不一樣的，銀行是在存款人和借款人之間既充當債權人又充當債務(wù)人，但P2P 平臺是既不充當債權人又不充當債務(wù)人，只是給雙方提供借款合同的必要有效信息，屬于合同法居間合同里的居間人，二者的法律關(guān)系和各主體的法律性質(zhì)都有所不同，因此監管方式不一樣，無(wú)法用傳統監管的方式監督P2P 平臺。

　　對互聯(lián)網(wǎng)金融，比如說(shuō)眾籌的監管應該是服務(wù)和引導性，并不是像傳統金融機構審慎性的監管。P2P 行業(yè)和眾籌無(wú)論投資者、平臺還是融資都缺少專(zhuān)業(yè)知識，缺少技術(shù)能力，如果采取審慎性的監管，可能阻礙互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展。依法創(chuàng )新，規避法律風(fēng)險任何創(chuàng )新都會(huì )伴隨著(zhù)風(fēng)險，金融本身的核心特征就是風(fēng)險，創(chuàng )新伴隨的風(fēng)險更大。金融可以是規避法律的創(chuàng )新，但絕不會(huì )是違法的創(chuàng )新，只有依法創(chuàng )新才會(huì )消解創(chuàng )新帶來(lái)的風(fēng)險。大數據其實(shí)指的就是每個(gè)個(gè)體的信息。

　　所謂的數據分析其實(shí)就是每個(gè)個(gè)體的行為信息分析，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展離不開(kāi)大數據。在國家信用體系不完善的情況下，數據有著(zhù)很好的輔助的作用，甚至起到一個(gè)很重要的作用。

　　貴陽(yáng)建立了交易所，把信息作為商品來(lái)買(mǎi)賣(mài)，對信息進(jìn)行整合為經(jīng)濟服務(wù)，買(mǎi)賣(mài)就會(huì )產(chǎn)生利益，有利益就符合了法定權利客體的特征。這涉及到一個(gè)新的問(wèn)題，信息是不是法定權利？這也是給法學(xué)研究者提出的問(wèn)題。如果信息作為法定權利出現了，那就要通過(guò)相應的立法界定了，哪些信息可以作為商品進(jìn)行交易，哪些不可以。交易的主體資格是什么，行為模式是什么，是一個(gè)非常值得探討的問(wèn)題。

　　創(chuàng )新步子大一點(diǎn)可以，但要在已制定的法律的框架下去運作，不能對已制定的法律制度進(jìn)行漠視，數據的交易要守住法律底線(xiàn)。數據的使用可以直接參照央行出臺的征信管理辦法，哪些主體可以去征信，收集哪些主體的信息，在哪些條件下去收集。此外，歐盟和美國對數據使用都出臺了相應的法律制度，并且是相對完善的，可以參照。

　　架構互聯(lián)網(wǎng)金融的監管制度

　　根據我國已制定的法律制度和客觀(guān)實(shí)際情況，P2P 和眾籌的業(yè)務(wù)模式可以采用負面清單式的合法監管，如不能觸犯已制定的法律制度和即將出臺的監管細則等。

　　具體監管制度從以下幾方面進(jìn)行設計：

　　第一，確定互聯(lián)網(wǎng)金融的模式、準入門(mén)檻、技術(shù)標準、行業(yè)標準。

　　第二，P2P 和眾籌平臺不能自身或者通過(guò)關(guān)聯(lián)的融資性擔保公司和小貸公司提供擔保；允許第三方融資性擔保公司進(jìn)行擔保，但要對擔保公司的風(fēng)險進(jìn)行防范；如需要小貸公司進(jìn)行擔保就需要修訂相關(guān)規定。

　　第三，托管賬戶(hù)設置。P2P 與眾籌在賬戶(hù)設置上應遵循賬戶(hù)分離的原則，即用戶(hù)資金和網(wǎng)站運營(yíng)資金分賬管理和使用，以防范網(wǎng)絡(luò )平臺以任何形式挪用客戶(hù)投資金。平臺接受客戶(hù)投資金的，應當選擇一家商業(yè)銀行開(kāi)立托管賬戶(hù)，二者應簽訂托管協(xié)議，明確雙方的權利、義務(wù)和責任。

　　第四，明確投融資信息的發(fā)布形式，該形式的確定方式應充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò )降低傳播的成本特點(diǎn)，可以采取網(wǎng)絡(luò )的形式進(jìn)行宣傳。美國為了降低企業(yè)證券發(fā)行成本，放松了對私募發(fā)行宣傳的限制，允許通過(guò)報紙、網(wǎng)絡(luò )或電視進(jìn)行公開(kāi)宣稱(chēng)。

　　第五，強化融資者和平臺的信息披露義務(wù)和責任。包括披露信息的內容、披露的標準、披露主體及法律責任。

　　第六，賦予平臺有風(fēng)險提示和對投資者及融資者教育義務(wù)。

　　第七，平臺有對融資者信息審核的義務(wù)。

　　第八，對平臺參與主體各方要有相關(guān)的規定。融資者的資格和融資額度的規定；投資者的資格和投資的額度規定。

　　第九，互聯(lián)網(wǎng)金融客體監管制度。

　　對P2P平臺的融資工具要有規定，如是民間借貸就只能是《合同法》規定的借款合同，不能變相為其他金融工具的交易平臺。股權眾籌的融資項目要有相關(guān)規定，不能是國家禁止融資的項目。第十，平臺應當按規定妥善保管客戶(hù)身份基本信息、信貸業(yè)務(wù)信息，依法保守客戶(hù)的商業(yè)秘密，不得對外泄露。法律法規另有規定的除外。

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