研究生《民法總論》教學(xué)中應把握的幾個(gè)問(wèn)題論文
民法是高校法科學(xué)生最重要的專(zhuān)業(yè)課。民法總論是民法的入門(mén)課，是民法后續相關(guān)課程的基礎課，也是民商法研宄生的專(zhuān)業(yè)基礎課。目前，全國高校法學(xué)院系基本上都將民法分解為民法總論、物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法、知識產(chǎn)權法等幾門(mén)課程，在若干學(xué)期里分別講授。法律碩士生和民商法研宄生的專(zhuān)業(yè)教學(xué)中，大致也是按照這樣的模式進(jìn)行的，只不過(guò)深度和廣度有所不同。
作為研宄生，本科期間己經(jīng)比較系統地學(xué)習了民法相關(guān)課程。但是，學(xué)生們修完所有的民法課程之后，總的感覺(jué)是：民法十分龐雜，體系遠不及其他部門(mén)法(例如刑法)清晰，甚至認為沒(méi)有體系，因此，很難從宏觀(guān)上把握民法，很難融會(huì )貫通。所以出現這種情況，是因為他們在本科期間學(xué)習民法的啟蒙課程——民法總論的時(shí)候，沒(méi)有認識和解決民法總論課程中的一些宏觀(guān)問(wèn)題：民法與商品經(jīng)濟、民法框架體系、民法總論與分論、民法的邏輯結構等宏觀(guān)知識體系.因此，在研宄生民法總論教學(xué)中，必須解決這些問(wèn)題。
使學(xué)生能清晰地認識和把握民法的體系、民法總論與分論之間以及民法各個(gè)制度之間的關(guān)系、民法賴(lài)以產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎，從而宏觀(guān)上把握民法，為研習民法分則的各項制度打好堅實(shí)基礎。筆者以為，研宄生民法總論教學(xué)中應重點(diǎn)把握的宏觀(guān)問(wèn)題有以下幾個(gè)方面：
一、民法總論課程的性質(zhì)及其與民法典總則的關(guān)系
由于民法的有關(guān)課程的名稱(chēng)分別叫做民法總論、物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法以及知識產(chǎn)權法等，生活中人們經(jīng)常接觸的法律概念同樣叫做物權法、合同法、婚姻法、繼承法等，加之本科期間學(xué)生初學(xué)民法，所以，學(xué)生普遍以為上述民法課程之間以及相關(guān)的具體法律之間彼此獨立，相互無(wú)關(guān)，以至于一些學(xué)生修完民法課程并考上研宄生之后，對此依然認識模糊。鑒于此，一定要給學(xué)生一個(gè)民法總論課程性質(zhì)的深刻認識。
1民法總論是對民法帶有共同性的規定所作的闡述
民法總論是對民法分則中的各種具體民事法律關(guān)系的理論概括，是對民法分則中各種制度通用的一些內容的集中講述，在民法學(xué)中起統率和指導作用。民法總論講授的內容包括：民法概述、民法的基本原則、民事法律關(guān)系、民事主體(自然人和法人)、物、民事法律行為、代理、訴訟時(shí)效和期限、民事責任等，這些內容都是民法分則中各類(lèi)具體民事法律制度要用到的知識�？梢�(jiàn)，民法總論既是民法的入門(mén)課程，也是民法后續相關(guān)課程的先期課和基礎課;而后續的相關(guān)民法課程，如物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法等與民法總則一起，共同構成民法的整體。
2民法學(xué)是以民法為研宄對象的科學(xué)
大陸法系各國的民法典以及我國現有的民法體系，規定了總則和分則若干編的內容。民法總則是對民法典中民法的概念、調整對象、基本原則以及分則中各種民事法律關(guān)系共同使用的制度抽象出來(lái)，在總則中統一規定。表現在民法學(xué)教科書(shū)上就是民法總論。因此，民法總論的內容就是民法典總則的內容。
二、民法與商品經(jīng)濟(市場(chǎng)經(jīng)濟)的關(guān)系
筆者幾乎對每屆新生都會(huì )提出這樣的問(wèn)題：民事責任為什么以補償受害人的損失為限，通常情況下不多給也不少給?為什么我國絕大多數學(xué)者在贊同民事責任應當增加“懲罰性賠償”的同時(shí)，又不主張這種責任形式的普遍適用?學(xué)生的答復幾乎都圍繞著(zhù)民法的“等價(jià)有償原則”展開(kāi)，而不是從民法與商品經(jīng)濟的辯證關(guān)系去求證。恩格斯曾經(jīng)指出：民法準則只是以法的形式表現了社會(huì )的經(jīng)濟生活條件”。
1民法是調整商品經(jīng)濟的法律，商品經(jīng)濟在法律上的反映主要是民法。從民法的發(fā)展軌跡看，它總是與一定的商品經(jīng)濟相聯(lián)系的，商品經(jīng)濟發(fā)達，民法就發(fā)展;反之，民法則衰落。關(guān)于這一點(diǎn)，我國著(zhù)名民法學(xué)家佟柔先生早就指出：民法部門(mén)，無(wú)論從傳統意義上或是從現代意義上說(shuō)，都是與一定的商品關(guān)系緊密地聯(lián)系在一起的。商品交換的實(shí)現，必須要求交換者具有獨立人格權、財產(chǎn)自主權以及與這兩種權利相適應的合同自由權。商品關(guān)系的內在要求也必然要表現為民法上的民事主體、所有權、債和合同這三位一體的制度。民法的主要任務(wù)就是為特定歷史時(shí)期的不同社會(huì )的商品經(jīng)濟服務(wù)的。民法的發(fā)展和演進(jìn)的歷史向我們啟示，在存在著(zhù)商品生產(chǎn)、交換的社會(huì )，就需要制定與該社會(huì )商品關(guān)系本質(zhì)特征相適應的法律，這種法律就是民法”遺憾的是，現在出版的一些《民法學(xué)》或者《民法總論》教材，有意或者無(wú)意地忽略了這個(gè)問(wèn)題，或者僅僅只言片語(yǔ)地提及。作為民法的啟蒙教育，老師一定要讓民法與商品經(jīng)濟的關(guān)系在學(xué)生心目中扎下根來(lái)。否則，學(xué)生永遠無(wú)法領(lǐng)悟民法的精髓。
2民法與商品經(jīng)濟(市場(chǎng)經(jīng)濟)的關(guān)系就是經(jīng)濟基礎與上層建筑的關(guān)系。研宄生在本科階段都學(xué)過(guò)辯證唯物主義和歷史唯物主義，這些知識甚至還是研宄生入學(xué)考試政治科目的內容之一。只要老師引導和提示，學(xué)生們很快就會(huì )聯(lián)系起來(lái)，進(jìn)而馬上就能理解作為上層建筑的民法與其產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎的商品經(jīng)濟之間的關(guān)系。這樣一來(lái)，學(xué)生對教材后面的民法歷史沿革，民法的本質(zhì)，不同國家的民法就容易理解了。同時(shí)，對民法分則中的各種法律關(guān)系以及相應的權利、義務(wù)為什么這樣規定而不那樣規定也就找到了答案。
三、民法的邏輯結構
民法主要調整的是社會(huì )生活中最大量、最復雜的商品經(jīng)濟關(guān)系，同時(shí)還調整著(zhù)同樣復雜的人身關(guān)系。這樣的調整對象，就決定了民法的體系松散、制度繁多、相對獨立、內容龐雜，最難學(xué)得融會(huì )貫通。那么，民法有沒(méi)有其內在的邏輯結構?總則與分則之間，各個(gè)相對獨立的制度之間有沒(méi)有內在的邏輯聯(lián)系?這是幾乎所有初學(xué)民法甚至修完民法全部課程之后的學(xué)生深感疑惑的問(wèn)題。答案是肯定的，這就是民法的邏輯結構。所謂民法的邏輯結構，是指根據法律的內在邏輯聯(lián)系，將紛繁復雜的民法內容進(jìn)行高度地概括，抽象出來(lái)的邏輯體系。它是研宄民法理論體系的科學(xué)。關(guān)于民法的邏輯結構，學(xué)界有不同的認識與概括。
1“三位一體說(shuō)結構”。該學(xué)說(shuō)為佟柔先生所創(chuàng )[3]。該學(xué)說(shuō)把民法理論的基本邏輯結構概括為：民事權利主體——所有權——債和合同制度三位一體有機組成。這一結構是從民法的調整對象商品經(jīng)濟關(guān)系出發(fā)，根據商品走向市場(chǎng)交換的過(guò)程來(lái)概括的。商品的交換必然有參與者，也就是民事主體;交換者必須對商品擁有所有權;交換過(guò)程必然要進(jìn)行合同行為(債)這種邏輯抽象雖然反映了民法與商品經(jīng)濟的內在聯(lián)系，但它只是從商品經(jīng)濟運行的角度來(lái)概括民法邏輯結構，難以覆蓋民法內容的全貌。
2“權力中心說(shuō)結構”。該學(xué)說(shuō)為魏振贏(yíng)先生所倡。依照該學(xué)說(shuō)，民法的邏輯結構為:權力主體、權利客體、權利的得失變更、權利的行使與保護14]。這一民法邏輯結構的概括思路，是從權利本位出發(fā)，主體針對客體，圍繞權利這個(gè)中心而展開(kāi)一系列的民事活動(dòng).
筆者認為，民法邏輯結構的主線(xiàn)應當是：民事主體、法律事實(shí)、法律關(guān)系(如人身權法律關(guān)系、物權法律關(guān)系、債權法律關(guān)系等等;法律關(guān)系的核心就是民事權利、義務(wù))——法律責任。其中，民事法律關(guān)系是中心。通過(guò)這一民法的邏輯主線(xiàn)，我們可以看出：首先，民事活動(dòng)的參加者主體。圍繞著(zhù)主體，法律規定了一系列制度，例如，自然人(個(gè)體工商戶(hù)、農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、合伙、私營(yíng)獨資企業(yè))制度、法人制度;換言之，什么樣的主體可以進(jìn)入市場(chǎng)，參與民事活動(dòng)。其次，民事主體進(jìn)入市場(chǎng)，是希望通過(guò)與其他的民事主體設立、變更、終止各種民事法律關(guān)系，來(lái)滿(mǎn)足自己生產(chǎn)和生活、物質(zhì)與精神方面的需求，所以民事法律關(guān)系是中心。再次，民事法律關(guān)系不會(huì )憑空產(chǎn)生，必須要通過(guò)一個(gè)“橋梁”，這就是所謂的民事法律事實(shí)。這就涉及民法規定的最大量、最常見(jiàn)的法律事實(shí)——民事法律行為。最后，如果主體在民事法律關(guān)系的軌道中正常行走(享有權利、履行義務(wù))直到民事法律關(guān)系的正常終止，這是一種理想的狀態(tài)。如果有民事主體試圖不按照這個(gè)軌跡行走，擅自逾越法律關(guān)系規定的行為模式，等待的將是民事責任。
四、民法總論課程自身的邏輯結構
翻開(kāi)目前主要的民法總論教材，通常包括以下內容：民法概述、民法的基本原則、民事法律關(guān)系、自然人、法人、物、民事法律行為、代理、訴訟時(shí)效和期限、民事責任等。這些看似獨立的內容或者制度，它們之間有沒(méi)有內在的邏輯聯(lián)系?初學(xué)者往往會(huì )孤立地學(xué)習教材中的每一個(gè)內容或者制度，甚至即便學(xué)完了整個(gè)課程，仍然不能理解其中的聯(lián)系。其實(shí)，我們如果以上面的民法邏輯結構來(lái)分析民法總論中各內容或者制度之間的關(guān)系，不難發(fā)現，它們之間有著(zhù)內在的聯(lián)系。
1民法概述與民法的基本原則部分，屬于民法概括性的知識，如民法的概念、民法的調整對象、民法的沿革、民法的淵源、民法的適用范圍、民法的基本原則等，這兩部分相對獨立，與后面的內容沒(méi)有太大的邏輯關(guān)系。
2自然人(包括個(gè)體工商戶(hù)、農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、合伙、個(gè)人獨資企業(yè))、法人屬于民事主體部分，這部分還包括了自然人作為民事主體的輔助制度，如監護制度。
3物是最大量、最常見(jiàn)的民事法律關(guān)系的客體，屬于法律關(guān)系客體部分的內容。
4法律行為是最主要、最大量的法律事實(shí)，屬于法律事實(shí)中的行為部分。代理制度本質(zhì)上也是一種法律事實(shí)，只不過(guò)是假借代理人之手去與他人設立、變更、終止某一民事法律關(guān)系，因為可以歸到法律事實(shí)類(lèi)。訴訟時(shí)效本質(zhì)上屬于法律事實(shí)中的事件(一定的事實(shí)狀態(tài)，經(jīng)過(guò)一定的事件，引起了某種權利義務(wù)狀態(tài)的變化)，所以，也應當劃歸到法律事實(shí)類(lèi)。
5最后剩下的就是民事責任。
上述幾點(diǎn)串聯(lián)起來(lái)：民事主體(自然人、法人)——針對特定的客體(物)一通過(guò)法律事實(shí)(法律行為、代理)與他人形成民事法律關(guān)系(民事權利、義務(wù))民事責任(不履行義務(wù)招致的法律后果)
通過(guò)以上的分門(mén)別類(lèi)，與前面的民法邏輯結構照應。如此歸納之后，學(xué)生一目了然，學(xué)起來(lái)脈絡(luò )清晰，用起來(lái)融會(huì )貫通。
五、民法總論與分論的銜接
1民法總論與分論各個(gè)制度的銜接
首先，要對后續相關(guān)民法課程作簡(jiǎn)要介紹，如課程的名稱(chēng)、課程的基本內容、課程的開(kāi)設時(shí)間等。
其次，重點(diǎn)強調民法總論課程與民法后續課程之間的關(guān)系，讓學(xué)生心中有數。民法總論講授的內容(民法概述、民法的基本原則、民事法律關(guān)系、民事主體(自然人和法人)、物、民事法律行為、代理、訴訟時(shí)效和期限、民事責任等)，都是民法分則中各類(lèi)民事法律關(guān)系要用到的知識。比如說(shuō)，合同法中規定，合同通�？梢杂伤舜鸀楹炗�，這就要用到民法總論中的代理制度的知識。又比如說(shuō)，繼承法中規定的遺囑繼承或者遺贈，要用到民法總論中的民事法律行為的知識。
再次，以民事法律關(guān)系為中心，反復強調后續課程，如物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法、人身權法等，都是民事法律關(guān)系，它們的下面還有若干小類(lèi)甚至還有若干子類(lèi)民事法律關(guān)系，例如，物權法律關(guān)系項下還有所有權、用益物權、擔保物權;擔保物權項下還有抵押、質(zhì)押、留置等法律關(guān)系。讓學(xué)生明白，將要學(xué)習的后續課程的主要內容，就是民事法律關(guān)系的核心部分民事權利和義務(wù)。
2知識結構上的銜接
民法總論講授的內容是分則中各類(lèi)民事法律關(guān)系都要用到的知識，因此，民法總論中出現的知識會(huì )在后續課程中重復，例如，合同法中有關(guān)合同的訂立，就是民法總論中的民事法律行為知識。
3某些法律術(shù)語(yǔ)的銜接
如前所述，筆者在教授物權的原始取得和繼受取得時(shí)，曾多次提問(wèn)學(xué)生是否能將此理解為物權法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實(shí)。對此，不少學(xué)生一臉茫然。顯然，這些學(xué)生沒(méi)有將民法總論中的民事法律關(guān)系的知識與物權法中的相關(guān)內容聯(lián)系起來(lái)，更談不上利用前面所學(xué)知識來(lái)解決后面的問(wèn)題了。
產(chǎn)生這些問(wèn)題的原因是由于物權法中某些概念的用語(yǔ)與民法總論中的相同概念表述不一致，使學(xué)生產(chǎn)生認識錯誤。我們知道，民法總論中的民事法律關(guān)系制度是民法的基石，當然也是物權法的基礎。但是，由于教材編寫(xiě)的習慣，到了物權法的編、章里，有的概念表述發(fā)生了變化。例如，通常只用“物權”一詞，而不提物權法律關(guān)系。當談到物權法律關(guān)系的產(chǎn)生變更和消滅時(shí)，教材通常用“物權的變動(dòng)”來(lái)表述。當談到物權法律關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)時(shí)，教材通常冠之以“物權的取得”。這樣一來(lái)，學(xué)生根本無(wú)法將這些東西與花了一個(gè)學(xué)期在民法總論課程中學(xué)到的相關(guān)知識聯(lián)系起來(lái)。不是他們不想聯(lián)系，而是物權法教材中對同一個(gè)概念的表述己經(jīng)面目全非而又不加以說(shuō)明。結果，猶如不同地區的方言對同一事物的叫法迥異一樣，在沒(méi)有搞清楚事物的本質(zhì)之前，學(xué)生會(huì )以為這是一個(gè)全新的事物。
總之，在教與學(xué)的這對矛盾中，教師起引導作用，是外因;學(xué)生是學(xué)習的主體，是內因。外因通過(guò)內因而起作用。教師應當千方百計地為學(xué)生創(chuàng )造良好的學(xué)習條件。就民法總論的教學(xué)而言，最主要的就是教給學(xué)生一個(gè)清晰、扼要、融會(huì )貫通的民法邏輯體系，打通龐雜的各個(gè)民法制度之間的關(guān)節，并且在民法的所有課程中一以貫之，不斷重復，直至在學(xué)生的頭腦中留下深深的烙印。
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