勞動(dòng)爭議民事上訴狀范文
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民事上訴狀
上訴人：陳 ，男，1967年4月8日生，漢族，住址：廣州市蟠龍西街 號 樓，身份證號：44010 ;電話(huà)：1354 。
被上訴人：佛山市南海 制衣有限公司;地址：佛山市南海區大瀝鎮 座;法定代表人： ; 電話(huà)：0757-85 。
上訴人因與被上訴人勞動(dòng)糾紛一案，不服廣東省佛山市南海區人民法院(2015)南法民一初字第5 號民事判決，現提出上訴。
上訴請求：
1、請求撤銷(xiāo)(2015)南法民一初字第5 號判決;
2、依法判決被上訴人支付解除合同經(jīng)濟補償金3800元;
3、依法判決被上訴人支付待通知金3800元;
4、依法判決被上訴人支付上訴人在職期間的社保費用;
5、本案一二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由：
第一、原審判決沒(méi)有查明有關(guān)案件最基本、最關(guān)鍵的事實(shí)，而按照“高度蓋然性規則”(參見(jiàn)判決書(shū)的第10頁(yè)第1行)認定上訴人有“索取員工伙食費”的行為，這是極其錯誤的，對上訴人也是極其不太公平的!
1、在一審階段，被上訴人遞交的證據根本沒(méi)有提及上訴人收受回扣的事宜(參見(jiàn)被上訴人的十三份證據)。庭審也一直圍繞著(zhù)上訴人證據、被上訴人的該十三份證據進(jìn)行。然而，對于原審判決書(shū)所依據的上訴人有“索取員工伙食費”(參見(jiàn)原判決的第10頁(yè)第2行)行為的證據(被上訴人偽造的證人證言)，根本沒(méi)有在庭審中進(jìn)行任何的質(zhì)證與辯論。事后(即拿到判決書(shū)時(shí))上訴人才發(fā)現，原審判決采取了“拿來(lái)主義”的做法，即對于涉及該案最基本、最核心的證據不予開(kāi)庭質(zhì)證，而是直接采信仲裁的判斷!
上訴人想問(wèn)：既然被上訴人在一審時(shí)已提供了十三份證據，那么為何沒(méi)有將其在仲裁時(shí)認為可以證明上訴人有收受回扣行為的證據(證人證言)作為十三份證據之一向一審提供并進(jìn)行質(zhì)證?一審法庭又為何在沒(méi)有詢(xún)問(wèn)證人并在被上訴人沒(méi)有舉證的情形下按照“高度蓋然性規則”認定上訴人有“索取員工伙食費”的行為?
2、從原審判決的結果來(lái)看，原審開(kāi)庭審理案件的過(guò)程顯得毫無(wú)意義，完全形同虛設!
開(kāi)庭審理(雙方所謂的證據質(zhì)證、辯論)的東西完全沒(méi)有用上：上訴人及被上訴人在一審時(shí)遞交的證據并沒(méi)有作為判案的依據，而是將仲裁的筆錄拿過(guò)來(lái)做出判決!而對于仲裁筆錄中涉案的關(guān)鍵環(huán)節：上訴人是否收受回扣絲毫沒(méi)有在一審開(kāi)庭時(shí)讓雙方質(zhì)證與辯論過(guò)。當然，也許是被上訴人在一審時(shí)沒(méi)有遞交該證據的緣故吧。
上訴人之所以提起起訴，主要是對仲裁階段所認定的事實(shí)認定非常不滿(mǎn)，原審法庭顯然對于這一事實(shí)應當進(jìn)行詳細的分析與判斷。法庭引導當事人進(jìn)行質(zhì)證的證據根本不作為最后判決的參考對象，而是將雙方?jīng)]有質(zhì)證、在仲裁筆錄中的東西拿出來(lái)做判決，那么原庭審不就是形同虛設了?
3、一審用“高度蓋然性規則”認定上訴人有“索取員工伙食費”的行為是對上訴人極其的不尊重，在法律上也是極不嚴謹的，也是違背事實(shí)的：
在仲裁階段，上訴人就提出過(guò)，對于被上訴人提供的證人根本不認識，在仲裁時(shí)上訴人問(wèn)這個(gè)證人時(shí)，其連上訴人的名字都不知道。案件的事實(shí)其實(shí)很簡(jiǎn)單：被上訴人就是編造所謂的上訴人收受回扣的借口炒掉上訴人。然而遺憾的是，一審沒(méi)有予以糾正，甚至沒(méi)有給上訴人對于此事的任何發(fā)言機會(huì )，就匆匆按照“蓋然性規則”，并得出“可能性較大”(原判決書(shū)第10頁(yè)第1行)的論斷，將收受回扣的罪行強加在上訴人的頭上!
上訴人想再次發(fā)問(wèn)：人民法院是查明事實(shí)的地方，對于收受回扣這樣嚴重的違法、甚至是犯罪行為，難道能夠用所謂的“蓋然性規則”進(jìn)行推斷的嗎?上訴人的尊嚴何在?“以事實(shí)為依據，以法律為準繩”的斷案規則何在?
4、從證據法的角度來(lái)看，一審判決的做法嚴重違背了我國勞動(dòng)法關(guān)于解除勞動(dòng)合同的舉證責任分配之規定，將本應該由被上訴人負擔的舉證責任予以免除，卻積極主動(dòng)的采用了“自由心證”的做法——用“可能性較大”、“蓋然性規則”等取而代之!
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2001〕14號 )第十三條規定，“因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報酬、計算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負舉證責任”。 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第六條規定，“在勞動(dòng)爭議糾紛案件中，因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報酬、計算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的，由用人單位負舉證責任”。對本案而言，被上訴人要證明其解除與上訴人的勞動(dòng)合同合法，必須提供充分的證據證實(shí)上訴人收受過(guò)回扣，即案件審理的核心點(diǎn)也應該圍繞此點(diǎn)進(jìn)行，一審也應該對此要求被上訴人提供證據并進(jìn)行質(zhì)證。然而，一審判決卻一筆帶過(guò)：“本案中，綜合當事人的陳述及證人在仲裁庭審中的證言、、、”(參見(jiàn)判決書(shū)第9頁(yè)倒數第2行)就認定了上訴人收受過(guò)回扣!
上訴人再次發(fā)問(wèn)：一審法院為何不將此證人當庭詢(xún)問(wèn)?如果只看筆錄就可以對仲裁案件進(jìn)行庭審的話(huà)，開(kāi)庭審理還有何意義?原審庭審為何質(zhì)證的證據與該案的判決依據毫無(wú)關(guān)系(雙方質(zhì)證的證據沒(méi)有涉及上訴人收受回扣的問(wèn)題，只在仲裁筆錄中有記錄，但該問(wèn)題沒(méi)有形成焦點(diǎn)進(jìn)行辯論)?
上訴人特別強調的是：即便是按照普通的對于民事訴訟規則，按照“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的基本法律規則，如果被上訴人沒(méi)有提出證據予以證實(shí)，就應該承擔舉證不能的法律后果，原審判決的這種主觀(guān)推測顯然是錯誤的。
第二、原審超出了被上訴人以及上訴人的主張范圍認定事實(shí)的做法是錯誤的：即上訴人認為是被上訴人沒(méi)有依據開(kāi)除上訴人的，而被上訴人認為是上訴人自己主動(dòng)離職的�？墒窃瓕弲s認定是被上訴人在有法定依據的情形下開(kāi)除了上訴人(參見(jiàn)判決書(shū)第9-10頁(yè))。
按照我國當前的法學(xué)基本理論，在民事訴訟中，法院應當站在中間的位置，僅對于雙方的主張采取肯定或否定的意見(jiàn)，原則上不得超出雙方的主張范圍認定事實(shí)�？墒�，在被上訴人也沒(méi)有說(shuō)開(kāi)除上訴人的情形下，原審確認為是上訴人依法開(kāi)除了上訴人，這顯然是不正確的!
第三、如果原審判決生效，那么對于上訴人而言其法律后果是非常嚴重的：因為對于原判決認可的上訴人有收受回扣的行為，今后必將會(huì )其他司法機關(guān)所追究，為此，為維護上訴人的尊嚴及人格，上訴人必須上訴，為此懇請二審法官予以明察!
第四、被上訴人違法單方解除與上訴人的勞動(dòng)合同，并且在上訴人在職期間沒(méi)有給上訴人購買(mǎi)社保，其理應支付上訴人經(jīng)濟賠償金及待通知金等。
2014年12月14日始，上訴人入職被上訴人處，任人事行政部經(jīng)理一職。2015年5月26日，被上訴人以“莫須有”的罪名趕走上訴人，讓上訴人當天走人并拒不支付上訴人依法應當得到的賠償。參與當天強行讓上訴人離開(kāi)的保安有周 (電話(huà)134 )、張 及朱 (電話(huà)1597 )等，在他們的強行要求下，上訴人不得不離開(kāi)單位。然而，令上訴人非常痛心的是：在仲裁及一審階段，被上訴人一再認為是上訴人自行離開(kāi)單位，這令上訴人無(wú)論如何也不能接受的!懇請二審法庭明察。
被上訴人在仲裁及一審還編造了很多污蔑上訴人的謊言：如認為上訴人 “不懂人事行政工作”、“經(jīng)常挑撥是非，惡意中傷員工”等(參見(jiàn)裁決書(shū)的第2頁(yè))，上訴人想問(wèn)的是，如果真像被上訴人所說(shuō)的那樣，上訴人的工資能從2015年的4月份開(kāi)始，由3500元升至3800元嗎?!
退一萬(wàn)步講，即便是被上訴人在仲裁及一審時(shí)所認為是上訴人離職的理由成立，被上訴人仍需為上訴人支付經(jīng)濟補償金。我國《勞動(dòng)合同法》第三十八條第三項明確規定了“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險費的”作為勞動(dòng)者解除合同的法律依據。并在該法四十六條規定了用人單位需支付經(jīng)濟補償金的規定。
綜上，原審判決無(wú)論是在事實(shí)認定還是法律適用上都是錯誤的，懇請二審予以糾正，謝謝!
佛山市中級人民法院
附：本訴狀副本 份。
上訴人：XXX
年 月 日
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