探究被特許人對特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中商業(yè)秘密法律問(wèn)題處理論文
在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，特許人將自己所擁有的知識產(chǎn)權，例如商標、商號、產(chǎn)品、專(zhuān)利和專(zhuān)有技術(shù)、經(jīng)營(yíng)模式及其他營(yíng)業(yè)標志授予被特許人，同時(shí)有權收取被特許人一定費用。因此，在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，必然伴隨著(zhù)商業(yè)秘密的授權和使用。商業(yè)秘密在特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系中具有特殊地位：首先，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，必然會(huì )知悉并使用特許人的商業(yè)秘密，特許人有義務(wù)將相關(guān)商業(yè)秘密交予被特許人使用，此時(shí)商業(yè)秘密的權利人將會(huì )無(wú)限擴大。其次，在特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系中的商業(yè)秘密的客體形態(tài)呈現多元化的特點(diǎn)，1993 年《反不正當競爭法》第十條第三款規定：“商業(yè)秘密是指不為公眾所熟悉、能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息�！痹谏唐沸偷纳虡I(yè)特許經(jīng)營(yíng)模式中，秘密配方和加工方法等是商業(yè)秘密的最主要表現形式;在經(jīng)營(yíng)模式型的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)模式中，商業(yè)秘密是除了產(chǎn)品的配方和加工方法外，更主要表現為營(yíng)銷(xiāo)計劃、經(jīng)銷(xiāo)策略、商業(yè)數據和服務(wù)方式。[1]
被特許人在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中既享有使用商業(yè)秘密的權利，同時(shí)又有履行保護商業(yè)秘密的義務(wù)。以下我們將從特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系的開(kāi)始階段、冷靜階段、存續階段以及結束后階段來(lái)分析被特許人的權利和義務(wù)。
一、特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)開(kāi)始階段被特許人對商業(yè)秘密享有的權利和義務(wù)
在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中特許人和被特許人之間往往存在信息不對稱(chēng)的情況，鑒于合同及相關(guān)營(yíng)銷(xiāo)計劃、經(jīng)營(yíng)策略、商業(yè)數據及服務(wù)方式等都是由特許人自行制定的，潛在被特許人對于特許人的實(shí)際情況并不了解，在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中是一種弱勢地位。因此，在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系開(kāi)始之前有權要求特許人進(jìn)行初始信息披露。初始信息披露制度是指特許人按照法規或者政府規章，向特定潛在的被特許人事前提供相關(guān)特許經(jīng)營(yíng)合同、特許經(jīng)營(yíng)資源信息以及其他相關(guān)的重要信息等。[2]我國對于特許人向潛在被特許人履行的初始信息披露義務(wù)屬于法定義務(wù)，而不是約定義務(wù)。根據《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第二十二條要求，特許人必須向被特許人真實(shí)披露包括特許人經(jīng)營(yíng)狀況、知識產(chǎn)權、服務(wù)條件、特許經(jīng)營(yíng)費用、指導和督導辦法、現有被特許人數量和經(jīng)營(yíng)情況以及近2 年財務(wù)報表和5 年內特許經(jīng)營(yíng)相關(guān)訴訟和仲裁情況等十二項內容。當出現特許人不真實(shí)、不充分和不準確履行該義務(wù)的情形，特許人對此就應當承擔法律責任。
與此同時(shí)，為了防止被特許人的侵權行為，《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露辦法》第七條要求特許人向被特許人披露信息前，有權要求被特許人簽署保密協(xié)議。也就是說(shuō)被特許人須在簽署保密協(xié)議的前提下，才可以獲得特許人的相關(guān)商業(yè)秘密信息。即使最終雙方未形成特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系，潛在被特許人也必須對特許人的商業(yè)秘密予以保護，不得向他人告之其商業(yè)秘密，也不得擅自使用特許人的商業(yè)秘密。
二、特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)冷靜期階段被特許人對商業(yè)秘密享有的權利和義務(wù)
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理條例》第十二條規定，特許人和被特許人應當在特許經(jīng)營(yíng)合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。這即是通常所說(shuō)的“冷靜期”。但是條例中對于“冷靜期”的時(shí)間長(cháng)短并沒(méi)有特別指定，所以為了保護自己的利益，特許人往往會(huì )將“冷靜期”定得比較短，因此被特許人要利用好這段時(shí)間，對于是否存續特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系有明確的考量。在此期間，被特許人可以享有單方面解除合同的權利，但要特別注意的是，“冷靜期”僅僅指初次簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同階段，對于合同續訂、展期和轉讓都不適用。[3]同時(shí)，即使特許經(jīng)營(yíng)合同沒(méi)有成立，在保密協(xié)議的法律規范下，被特許人也不得泄露或者不正當使用特許人的商業(yè)秘密。
在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系中，被特許人對于商業(yè)秘密達到了“實(shí)際利用”的標準就視為“冷靜期”的結束。
1.被特許人“知曉”即為“實(shí)際利用”
特許經(jīng)營(yíng)體系商業(yè)方法和設計、特許經(jīng)營(yíng)指南手冊、商業(yè)計劃、商業(yè)策略信息、客戶(hù)以及供應商名單資料、潛在被特許人資料和特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展規劃，只要被特許人知曉，就視為被特許人的“實(shí)際利用”，冷靜期結束。
2.被特許人“實(shí)施利用”即為“實(shí)際利用”
特許經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)品生產(chǎn)信息及配方、設備專(zhuān)有技術(shù)、技術(shù)訣竅和計算機軟件等均屬于技術(shù)秘密的范疇。技術(shù)秘密則具有明顯的財產(chǎn)價(jià)值和操作實(shí)用性，也是為有限的專(zhuān)家知曉并實(shí)施的。此種情況只要被特許人達到“實(shí)施利用”的程度才視為“實(shí)際利用”，冷靜期結束。[4]
三、特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)存續階段被特許人對商業(yè)秘密享有的權利和義務(wù)
在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系存續階段，保密協(xié)議仍舊是商業(yè)秘密保護的重要基礎。特許經(jīng)營(yíng)存續階段主要存在如下形式的商業(yè)秘密類(lèi)型：(1)特許經(jīng)營(yíng)手冊;(2)商業(yè)計劃和戰略信息;(3)產(chǎn)品資源、配方及菜單;(4)客戶(hù)和供應商資料;(5)計算機軟件和專(zhuān)有技術(shù)等。[5]特許人必須按照合同義務(wù)，對于這些商業(yè)秘密予以信息披露、培訓指導。被特許人在此期間有權使用商業(yè)秘密。
依照《合同法》和《保密協(xié)議》相關(guān)要求，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系存續階段必須履行法定義務(wù)，不得擅自將其知曉的特許人商業(yè)秘密泄露給第三方或向公眾公開(kāi)或擅自許可他人使用。特許人在合同存續階段往往還會(huì )通過(guò)競業(yè)禁止條款來(lái)限定被特許人在加盟店以外的場(chǎng)所從事相同或相似的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。特許人為了維護商譽(yù)，會(huì )對被特許人進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監督，被特許人也要以積極的態(tài)度面對特許人的監督行為，保護并利用好特許人的商業(yè)秘密。
四、特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)結束后被特許人對商業(yè)秘密享有的權利和義務(wù)
特許經(jīng)營(yíng)合同的轉讓、終止或解除即意味著(zhù)特許人和被特許人之間已經(jīng)不存在特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系了。此時(shí)，被特許人對于特許經(jīng)營(yíng)中涉及的商業(yè)秘密就不再享有使用的權利，被特許人必須履行其后合同義務(wù)，包括安全處理特許人連鎖店鋪的物品、宣傳品和各種設備，對于各種操作手冊要妥善處理和承擔保密義務(wù)。
1.返還、銷(xiāo)毀協(xié)議
第一，在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系終止時(shí)，被特許人有義務(wù)返還特許經(jīng)營(yíng)手冊、特許經(jīng)營(yíng)商業(yè)計劃、特許經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品制作程序、配方及菜單、客戶(hù)和供應商資料等以書(shū)面形式為載體的商業(yè)秘密。第二，在特許經(jīng)營(yíng)關(guān)系終止時(shí)，被特許人有義務(wù)銷(xiāo)毀特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的商業(yè)工具———計算機軟件系統。
2.競業(yè)禁止限制
特許人為了保護自己的合法權益，往往會(huì )和被特許人簽訂競業(yè)禁止條款，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)合同終止之后的一定時(shí)期和地域范圍內不得從事相同或類(lèi)似的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。
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