發(fā)行企業(yè)債券的法律責任研究

　　根據1993年8月2日國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)條例）第五條之規定：企業(yè)債券，是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內還本付息的有價(jià)證券。實(shí)際上，發(fā)行企業(yè)債券是一種融資形式，是國內企業(yè)法人通過(guò)公開(kāi)發(fā)行企業(yè)債券的形式，在國家金融機構從事的金融業(yè)務(wù)之外，開(kāi)辟的新的融資渠道，直接將社會(huì )閑散貨幣轉化為生產(chǎn)資金，以解決企業(yè)資金短缺、生產(chǎn)后勁不足的困難。自條例和一系列政策施行以來(lái)，確實(shí)發(fā)行了大量企業(yè)債券，解決了企業(yè)生產(chǎn)、建設資金的缺口，有力地促進(jìn)了社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展，產(chǎn)生了好的社會(huì )效果。但也不可忽視發(fā)行企業(yè)債券過(guò)程中存在的問(wèn)題，需要我們及時(shí)加以研究和解決。

　　一、發(fā)行企業(yè)債券的基本規定

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)發(fā)行企業(yè)債券的條件

　　企業(yè)發(fā)行債券是有條件限制的，并不是可以隨心所欲地濫發(fā)企業(yè)債券。一般認為，商業(yè)性的經(jīng)營(yíng)公司、中介企業(yè)、服務(wù)行業(yè)均不適于發(fā)行企業(yè)債券。全民、集體大、中型生產(chǎn)性企業(yè)才可以成為發(fā)行企業(yè)債券的主體。具體地說(shuō)，企業(yè)發(fā)行債券必須具備以下五個(gè)條件：一是企業(yè)規模達到國家規定的要求；二是企業(yè)財務(wù)會(huì )計制度符合國家規定；三是企業(yè)具有償債能力；四是企業(yè)經(jīng)濟效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續三年盈利；五是所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。發(fā)行債券的企業(yè)必須是能夠自覺(jué)遵守國家法律與政策的企業(yè)，必須是中央或地方欲重點(diǎn)扶植的企業(yè)及其重點(diǎn)項目，所籌集資金用于國家支持的產(chǎn)業(yè)，而且有利于國民經(jīng)濟的發(fā)展。當然，發(fā)行債券的企業(yè)必須具有相當的償債能力，即以其資產(chǎn)作為到期償還債券本金和利息的后盾，如系小型企業(yè)，或者已經(jīng)資不抵債，就不符合發(fā)行債券的基本條件，如即使已經(jīng)發(fā)行債券，該發(fā)行行為也應認定為違法。

　�。ǘ�）企業(yè)發(fā)行債券的限制

　　企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券所籌資金應當按照審批機關(guān)批準的用途，用于本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。條例還規定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券所籌資金不得用于房地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)、股票買(mǎi)賣(mài)和期貨交易等與本企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的風(fēng)險性投資。這應當說(shuō)是對企業(yè)獲取債券資金后如何使用資金的限制性條款，要讓企業(yè)明白債券款到手后并非可以隨便支配、處分，必須按照申請、批準的用途適當使用資金，不準許作風(fēng)險性投資。這種限制，一方面是為了確保企業(yè)正常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所需資金之彌補，能夠保持企業(yè)有良好的發(fā)展勢頭，不至于前三年盈利，得到一大筆債券款后反而生產(chǎn)陷于停滯，或者出現虧損等不應有的局面。另一方面是防止企業(yè)作與企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的風(fēng)險性投資，防止債券款的無(wú)謂流失，免得給購券人（或持券人）造成不應有的經(jīng)濟損失。根據條例規定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券的總面額不得大于該企業(yè)的自有資產(chǎn)凈值。該規定是為了防止企業(yè)發(fā)行債券后包袱過(guò)重，一旦發(fā)生生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)虧損，則很可能導致企業(yè)的破產(chǎn)和倒閉。該條例還規定，企業(yè)債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%.該規定是從防止企業(yè)發(fā)行債券可能影響國家金融秩序的角度為出發(fā)點(diǎn)的，從而避免企業(yè)在發(fā)行債券過(guò)程中不切實(shí)際地隨意制定債券利率，擾亂國家正常的金融秩序。該條例還規定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券用于固定資產(chǎn)投資的，依照國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資的規定辦理。企業(yè)發(fā)行債券一般分為短期和長(cháng)期債券，用于固定資產(chǎn)投資的發(fā)債企業(yè)，其將券款投入固定資產(chǎn)后，往往見(jiàn)效益時(shí)間較長(cháng)，收回成本速度較慢，固有必要嚴格審批手續，防止企業(yè)將資金隨意投入固定資產(chǎn)，增加持券人的負擔。

　�。ㄈ�）發(fā)行企業(yè)債券的審批

　　根據條例之規定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券必須按照本條例的規定進(jìn)行審批，未經(jīng)批準的，不得擅自發(fā)行和變相發(fā)行企業(yè)債券。中央企業(yè)發(fā)行債券，由中國人民銀行會(huì )同國家計劃委員會(huì )審批；地方企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券，由中國人民銀行省、自治區、直轄市、計劃單列市分行會(huì )同同級計劃主管部門(mén)審批。凡是未經(jīng)審批，或審批手續不完備的，比如只有人民銀行批準，或只有計委批準，或盡管有兩個(gè)審批單位的審批手續，但該兩單位不符合文件規定，即不是省、自治區、直轄市、計劃單列市以上的部門(mén)審批，即應當認定發(fā)行企業(yè)債券未得到依法審批，該發(fā)行企業(yè)債券行為應認定為違法。

　　二、發(fā)行企業(yè)債券的法律責任

　�。ㄒ唬┌l(fā)行企業(yè)債券的責任

　　發(fā)行企業(yè)債券要遵守法律、法規和政策之規定，否則，就應承擔法律責任。根據條例第二十六條規定，未經(jīng)批準發(fā)行或者變相發(fā)行企業(yè)債券的，以及未通過(guò)證券經(jīng)營(yíng)機構發(fā)行企業(yè)債券的，責令停止發(fā)行活動(dòng)，凍結并責令退還非法所籌資金，處以相當于非法所籌資金5%以下的罰款。第二十七條規定，超過(guò)批準數額發(fā)行企業(yè)債券的，凍結并責令退還超發(fā)部分或者核減相當于超額發(fā)行金額的貸款額度，處以相應于超額發(fā)行部分5%以下的罰款。根據1993年4月11日國務(wù)院國發(fā)[1993]24號“關(guān)于堅決制止亂集資和加強債券發(fā)行管理的通知”第四條之規定，公司、企業(yè)債券及其他任何形式集資的利率都不得高于同期國庫券的利率。根據條例第十八條之規定，企業(yè)債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%.所以，條例第二十八條規定，超過(guò)本條例第十八條規定的最高利率發(fā)行企業(yè)債券的，責令改正，處以相當于所籌資金金額5%以下的罰款。條例第三十六條還規定，發(fā)行企業(yè)債券的企業(yè)違反本條例規定，給他人造成損失的，應當依法承擔民事賠償責任。

　�。ǘ�）購買(mǎi)企業(yè)債券的法律責任

　　根據條例第二十九條規定，用財政預算撥款、銀行貸款或者國家規定不得用于購買(mǎi)企業(yè)債券的其他資金購買(mǎi)企業(yè)債券的，以及辦理儲蓄業(yè)務(wù)的機構用所吸收的儲蓄存款購買(mǎi)企業(yè)債券的，責令收回該資金，處以相當于所購買(mǎi)企業(yè)債券金額5%以下的罰款。按照本條規定，專(zhuān)項資金不得挪用，如已挪用于購買(mǎi)企業(yè)債券，按規定也必須立即收回。其實(shí)，對于發(fā)行企業(yè)債券的企業(yè)和經(jīng)銷(xiāo)機構來(lái)說(shuō)，他們本身并沒(méi)有過(guò)錯，有過(guò)錯的就是購買(mǎi)債券的企業(yè)，如強令從發(fā)行企業(yè)和代理代行機構那里收回資金，也未見(jiàn)得公平。似應考慮由購買(mǎi)企業(yè)將債券轉讓給他人，爾后再從他人處將資金收回。

　�。ㄈ�）未按批準用途使用資金的責任

　　條例第三十條規定，未按批準用途使用發(fā)行企業(yè)債券所籌資金的，責令改正，沒(méi)收其違反批準用途使用資金所獲收益，并處以相當于違法使用資金金額5%以下的罰款。發(fā)行企業(yè)債券所籌集資金，在申報發(fā)行時(shí)其資金用途已經(jīng)確定，不允許隨意改變使用用途，條例第十二條的規定很清楚。

　�。ㄋ模┏袖N(xiāo)和轉讓企業(yè)債券的法律責任

　　條例第三十一條規定，非證券經(jīng)營(yíng)機構和個(gè)人經(jīng)營(yíng)企業(yè)債券的承銷(xiāo)或者轉讓業(yè)務(wù)的，責令停止非法經(jīng)營(yíng)，沒(méi)收非法所得，并處以承銷(xiāo)或者轉讓企業(yè)債券金額5%以下的罰款。對此，條例第二十三條作出了明確規定，非證券經(jīng)營(yíng)機構和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)企業(yè)債券的承銷(xiāo)和轉讓業(yè)務(wù)。也就是說(shuō)，企業(yè)不能濫發(fā)債券，不得濫用所籌集資金，也不能委托沒(méi)有經(jīng)營(yíng)發(fā)行債券主體資格的單位和個(gè)人經(jīng)營(yíng)和轉讓企業(yè)債券，無(wú)權經(jīng)營(yíng)的單位和個(gè)人如違反了規定，則要承擔法律責任。

　�。ㄎ澹┯袡嗵幜P的機構及其職權

　　根據條例之規定

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