對外勞務(wù)輸出存在的題目及法律思考

[摘 要] 隨著(zhù)我國經(jīng)濟全球化程度的不斷加深，對外勞務(wù)合作作為國際貿易的一個(gè)重要組成部分獲得了迅速發(fā)展。但由于我國對外勞務(wù)合作起步較晚，相關(guān)法律法規相對滯后，治理體制不健全，輸出的勞動(dòng)力素質(zhì)不高，法律意識淡薄等，在一定程度上制約了該行業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。針對以上題目，筆者從完善法律法規、建設輸出機構體制、規范勞務(wù)輸出合同等幾個(gè)方面提出了相應的對策。
　　[關(guān)鍵詞] 對外勞務(wù)輸出；正當權益；對外勞務(wù)合同
　　
　　近年來(lái)，我國經(jīng)濟發(fā)展取得了令人矚目的成績(jì)，但隨之而來(lái)的勞動(dòng)力過(guò)剩題目也日益突出，剩余勞動(dòng)力走向何處?這不僅關(guān)系到老百姓的日常生計，更影響到社會(huì )的***穩定。毫無(wú)疑問(wèn)，參與國際經(jīng)濟合作，向國外輸出勞務(wù)是消化國內剩余勞動(dòng)力的重要途徑。隨著(zhù)對外開(kāi)放的縱深推進(jìn)，越來(lái)越多的人走出國門(mén)，到國外提供勞務(wù)，換取報酬，既緩解了國內就業(yè)壓力，又賺取了外匯，增加了個(gè)人收進(jìn)。但是，隨之而來(lái)的很多題目也逐漸暴露出來(lái)，如：勞務(wù)輸出法律制度不完善，勞務(wù)輸出機構治理制度混亂，勞務(wù)輸出中介機構良莠不齊，外派勞務(wù)職員素質(zhì)參差不齊，外派勞務(wù)職員的正當權益受到侵害等等，這使得勞務(wù)職員正當權益受侵害現象屢見(jiàn)不鮮，勞務(wù)職員、勞務(wù)輸出機構之間合同糾紛頻發(fā)。因此，盡快完善我國對外勞務(wù)輸出制度已迫在眉睫。
　　
　　一、我國目前對外勞務(wù)輸出的現狀
　　對外勞務(wù)輸出，是指勞動(dòng)者從一國向另一國或境外的某一地區轉移并就業(yè)勞動(dòng)，同時(shí)獲得勞動(dòng)收進(jìn)。目前，我國對外勞務(wù)輸出的主要途徑和方式有4種：(1)通過(guò)承包海外工程輸出勞務(wù)；(2)通過(guò)與雇主(即我國有關(guān)的國際勞務(wù)公司及其代理公司)簽約輸出勞務(wù)；(3)通過(guò)在國外的合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)向海外輸出勞務(wù)；(4)勞務(wù)職員通過(guò)其他方式到國外自謀職業(yè)。在外派勞務(wù)治理制度上的基本框架為：業(yè)務(wù)由外經(jīng)貿部國外經(jīng)濟合作司負責業(yè)務(wù)指導和治理，同一由承包商會(huì )實(shí)行行業(yè)回口協(xié)調。勞務(wù)項目報批手續由所屬的省、市經(jīng)貿廳、委(局)負責，有關(guān)出國證書(shū)則由相關(guān)職能部分按程序辦理。從我國現行外派勞務(wù)政策、治理體制及運作情況來(lái)看，基本符合目前我國國情和外派勞務(wù)的現狀，但與國際上發(fā)達國家先進(jìn)的勞務(wù)治理體制以及市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展形勢的要求相比，還有一定差距。當前，我國國民經(jīng)濟的治理體制仍處于調整和轉變之中，體制上一些深層次的矛盾尚未得到根本解決，現行外派勞務(wù)治理體制還不夠完善和成熟，存在著(zhù)一定的缺陷，這在一定程度上制約了我國對外勞務(wù)合作事業(yè)的發(fā)展。我國事世界勞動(dòng)力人口大國，按理說(shuō)，我國的勞務(wù)輸出數目應占國際勞務(wù)市場(chǎng)份額之首，但實(shí)際情況卻是我國豐富的勞動(dòng)力資源與我國在全球勞務(wù)市場(chǎng)中的地位極不相當。截至2004年底，我國在外務(wù)工職員還不到60萬(wàn)人，僅占全球市場(chǎng)份額的0.7%，對外勞務(wù)輸出遠遠落后于菲律賓、印度等國家，且我國勞務(wù)輸出人數的3/4集中在東亞和東南亞，對發(fā)達國家等主要勞務(wù)市場(chǎng)的職員輸出還不到輸出總數的10%。
　　
　　二、目前對外勞務(wù)輸出存在的題目
　　1.缺乏同一立法，勞務(wù)輸出法律制度不完善。目前，關(guān)于勞務(wù)輸出并無(wú)專(zhuān)門(mén)的法律法規加以規范，相關(guān)的部分規章和各地規范性文件中，數目少、位階低、不同一、操縱性不強。目前，規范勞務(wù)輸出市場(chǎng)及業(yè)務(wù)的法律，主要是2004年勞動(dòng)和社會(huì )保障部辦公廳《關(guān)于加強跨省勞務(wù)輸出工作有關(guān)題目的通知》、1992年3月勞動(dòng)和社會(huì )保障部《關(guān)于做好勞務(wù)輸出、境外就業(yè)勞動(dòng)治理工作的通知》、1990年3月原外經(jīng)貿部制定的《關(guān)于我國對外承包工程和勞務(wù)合作的治理規定》等。另外，還有一些相關(guān)行業(yè)規章，各個(gè)省也都有本省的相關(guān)規定，由此帶來(lái)的后果是，由于無(wú)同一立法，勞務(wù)職員和勞務(wù)輸出機構之間的權利義務(wù)不明確，主管部分治理和調整對外勞務(wù)合作關(guān)系的法律依據不足，法官審判對外勞務(wù)糾紛時(shí)無(wú)法援引明確的法律依據，只能根據合同法的基本原則進(jìn)行判定。
　　2.勞務(wù)輸出機構治理體制混亂。部分勞務(wù)中介公司為了獲取更多利益，夸大宣傳或者隱瞞一些真實(shí)情況，如一味宣傳勞務(wù)收進(jìn)如何豐厚，工作環(huán)境如何舒適，勞動(dòng)強度如何輕松等，致使部分勞務(wù)職員在這些信息誤導下出國，結果工作崗位、勞動(dòng)條件、工資報酬與當初承諾出進(jìn)較大，還有一些中外中介機構互相勾結、倒賣(mài)指標、加收代理費和保證金，甚至蓄意詐騙，導致大量勞務(wù)職員上當受騙或非法滯留。另外，由于我國在勞務(wù)輸出的治理機構上主要是依靠行政手段和部分規章來(lái)調整，商務(wù)部、外交部、公安部等各執一頭，使得治理中缺位和越位現象經(jīng)常存在，這種多方共同治理的局面造成了治理工作上秩序的混亂。
　　3.勞務(wù)職員自身權益保護的法律意識不強。勞務(wù)職員大多是文化水平不高的農民、下崗職工，信息渠道窄，辨別真偽能力差，自我保護意識弱，輕易受不良中介蠱惑，對勞務(wù)輸出的政策、法律法規不甚了解，對輸進(jìn)國相關(guān)法律制度一無(wú)所知。同時(shí)，也有外國雇主在合同期限內破產(chǎn)、倒閉或轉產(chǎn)，形成勞務(wù)公司的事實(shí)違約，從而使勞務(wù)職員不能實(shí)現合同目的，糾紛由此引發(fā)。加上一些勞務(wù)職員不懂得當地語(yǔ)言，權利受侵害后不知道如何向所在國執法部分或使館求助，終極導致實(shí)際受損。
　　4.對外勞務(wù)合作合同的內容不規范�？缭絿�境的勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)職員、勞務(wù)輸進(jìn)國的雇主、勞務(wù)輸進(jìn)國的中介公司等多方當事人，由于各國對勞務(wù)輸出或輸進(jìn)的管制政策不同，一項國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內合同才能順利完成。也就是說(shuō)，國際勞務(wù)輸出合同項下可能包括不同當事人之間訂立的內容彼此關(guān)聯(lián)的多個(gè)協(xié)議，境外雇主輸進(jìn)我國勞務(wù)職員的目的是為了充分利用廉價(jià)的勞動(dòng)力，獲取更大的利潤。我國勞務(wù)職員出境求職是為了取得比國內高得多的勞務(wù)報酬，兩者利益協(xié)調不當，輕易引起爭議；另外，勞務(wù)合作合同過(guò)于原則，特別是涉及勞務(wù)職員親身利益的條款比較粗糙，缺乏可操縱性，導致實(shí)踐中理解不一，致使糾紛產(chǎn)生。
　　
　　三、完善對外勞務(wù)輸出的法律對策
　　1.理順勞務(wù)輸出的治理機構和體系，盡快出臺同一的《對外勞務(wù)輸出法》。一個(gè)有效的治理體系應該是一個(gè)高度集中、層次精簡(jiǎn)、上通下達、機制運轉靈活的系統。我國的外派勞務(wù)治理體系要進(jìn)一步完善，更好地適應市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展，需要制定出一套符合市場(chǎng)經(jīng)濟原則的有關(guān)對外勞務(wù)輸出的相關(guān)法律，對個(gè)人和企業(yè)在外派勞務(wù)活動(dòng)中的權利和義務(wù)作出明確規定，同時(shí)在其他有關(guān)法律和法規中也應該針對對外輸出勞務(wù)制訂出相應的條款。這樣，不僅使我國勞務(wù)職員和企業(yè)得到法律保護，也有利于鞏固我國在國際勞務(wù)市場(chǎng)上的競爭地位和國際信譽(yù)，更好地為我國對外勞務(wù)合作事業(yè)的發(fā)展保駕護航。筆者以為，大致可以這樣操縱：首先，明確勞動(dòng)保障部分為勞務(wù)輸出的業(yè)務(wù)主管部分，在勞動(dòng)保障部下設“對外勞務(wù)輸出治理處”，對海外勞務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行專(zhuān)業(yè)治理；其次，研究制定對外勞務(wù)輸出企業(yè)、代理、中介機構的最低資質(zhì)標準和某地區的最高限額數；在資格審查上提出要求，每年對企業(yè)進(jìn)行年審，通過(guò)年審易發(fā)現企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中存在的題目，便于及時(shí)清理整頓，對那些不符合基本條件又拒不接受整合的機構果斷吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，從而進(jìn)一步規范市場(chǎng)，維護外派勞務(wù)職員的正當權益。同時(shí)，要盡快出臺同一的的《對外勞務(wù)輸出法》，讓主管部分和法院在處理題目時(shí)有法可依。
　　2.強化勞務(wù)職員的法律意識，更好地保護勞務(wù)職員的正當權益。按照國家的規定，所有的外派經(jīng)營(yíng)公司必須對外派職員進(jìn)行出國前的培訓，培訓的主要內容是：雇主國家的語(yǔ)言、技能、風(fēng)俗習慣、法律法規、外事紀律以及保護自身權益的辦法等等。經(jīng)過(guò)這樣的培訓之后，勞務(wù)職員就可以更快地適應國外的工作、生活環(huán)境，而且一旦碰到糾紛和題目，他們也知道通過(guò)什么途經(jīng)來(lái)解決題目，來(lái)保護自身權益不受侵害。
　　加強政府信息引導，強化勞務(wù)職員的法律意識。相關(guān)部分應通過(guò)廣播、電視、報紙等大眾媒介，加強法制宣傳和對外勞務(wù)輸出的信息引導，告知廣大勞動(dòng)者，國外并非黃金遍地，提醒應聘者在應聘時(shí)要把好“三道關(guān)”(確認企業(yè)資質(zhì)、考察有無(wú)違法牟利行為、確認勞動(dòng)合同內容)，以甄別勞務(wù)輸出機構是否正當。只有通過(guò)正當途徑從事海外勞務(wù)才能受到法律保護，勞務(wù)輸出可能存在風(fēng)險，不能為小利脫離外國雇主“打黑工”。
　　派出公司應加強跟蹤治理。派出公司有責任和義務(wù)對勞務(wù)職員的事后治理承擔責任。這是勞務(wù)職員必須了解的。根據國家有關(guān)規定，向一個(gè)國家或地區派出勞務(wù)職員超過(guò)100人的經(jīng)營(yíng)公司，應在半年內向當地派出專(zhuān)職治理職員。
　　非法境外就業(yè)中介主要有5種形式：一是無(wú)照經(jīng)營(yíng)的職介；二是以旅游或商務(wù)簽證代替務(wù)工簽證的職介，出境就業(yè)者由于沒(méi)有工作許可證，屬于“打黑工”；三是通過(guò)吹噓“國外工作薪水高”等手段誘騙求職者的職介；四是收取高額中介費超過(guò)法定限制的職介；五是向求職者先容非法工作、“企業(yè)開(kāi)什么單子都接”的職介。求職者在應聘境外工作時(shí)、應當把好“三道關(guān)”以甄別中介正當與否：首先，是確認資質(zhì)，具備資質(zhì)的中介機構應持有勞動(dòng)和社會(huì )保障部頒發(fā)的《境外就業(yè)中介經(jīng)營(yíng)許可證》，其名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍等可在勞動(dòng)和社會(huì )保障部及其國際交流服務(wù)中心網(wǎng)站上查明。此外，還應出示出境就業(yè)國勞工部分批準的招用外籍工人的證書(shū)文件。其次，考察有無(wú)違法牟利，主要標準是“中介費不高于月工資”。最后，在簽約階段厘清條款，出境就業(yè)職員從事勞動(dòng)合同范圍之外的任何工作都屬違法。因此，應留意確認勞動(dòng)合同的內容，包括合同期限、工作地點(diǎn)、工作內容、勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報酬、社會(huì )保險、食宿條件、變更或者解除合同的條件以及勞動(dòng)爭議處理、違約責任等條款。
　　3.規范勞務(wù)輸出合同，加強合同的法律適用。勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)作為服務(wù)貿易的一種有別于一般的商品貿易，勞務(wù)輸出合同的客體是勞動(dòng)力，而勞動(dòng)力的存在和支出與勞動(dòng)者的人身不可分離。勞動(dòng)者是有思想、有人格的生命體，國際勞務(wù)輸出中的勞務(wù)職員還具有特定的文化背景和民族性格。涉外勞務(wù)合同發(fā)生糾紛不僅會(huì )損害當事方的經(jīng)濟利益，還可能傷及人格和情感，不可輕易視之�？缭絿�境的勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)職員、勞務(wù)輸進(jìn)國的雇主、勞務(wù)輸進(jìn)國的中介公司等多方當事人，由于各國對勞務(wù)輸出或輸進(jìn)的管制政策不同，一項國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內合同才能順利完成。所以，通過(guò)外派勞務(wù)輸出公司向境外輸出勞務(wù)的情況較為復雜，至少涉及兩個(gè)合同，三方當事人。實(shí)踐中有時(shí)可能關(guān)系到四方甚至五方當事人。案件涉及確當事人越多，彼此關(guān)系越復雜，極易造成職責不明，產(chǎn)生糾紛的隱患非常大。因此，訂立此類(lèi)國際勞務(wù)輸出合同有必不可少的兩個(gè)合同，即：勞務(wù)輸出公司與外國雇主簽訂的勞務(wù)合作合同和勞務(wù)輸出公司與外派勞務(wù)職員簽訂的勞動(dòng)合同。勞務(wù)輸出公司與外國雇主之間簽訂勞務(wù)合作合同是勞務(wù)職員出境從事勞務(wù)活動(dòng)的條件，根據勞務(wù)合作合同，勞務(wù)輸出公司招募出境勞務(wù)職員，并與之簽訂合同。但該合同的類(lèi)型和性質(zhì)在實(shí)踐中并不同一，有些地方稱(chēng)之為＂勞務(wù)中介合同＂或＂勞務(wù)居間合同＂，有些地方稱(chēng)之為＂勞動(dòng)合同＂。理論界對此也存在不同看法。筆者以為，勞務(wù)輸出公司與外派勞務(wù)職員訂立的合同應為勞動(dòng)合同。首先，合同雙方當事人約定的權利義務(wù)符合勞動(dòng)合同的要求。勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權利和義務(wù)的協(xié)議。我國《勞動(dòng)法》第19條規定，勞動(dòng)合同應當以書(shū)面形式訂立，并具備勞動(dòng)合同期限、工作內容、勞動(dòng)保護和勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報酬、勞動(dòng)紀律、勞動(dòng)合同終止的條件、違反勞動(dòng)合同的責任。在勞務(wù)輸出公司與勞務(wù)職員訂立的合同中，勞務(wù)輸出公司承擔培訓勞務(wù)職員、提供境外就業(yè)崗位、保障勞動(dòng)報酬和處理勞動(dòng)爭議的責任。勞務(wù)職員有服從勞務(wù)輸出公司同一治理，遵守勞動(dòng)紀律的義務(wù)。勞務(wù)職員作為勞務(wù)公司的派出職員為境外雇主提供約定的勞務(wù)，在勞動(dòng)過(guò)程中違反合作合同，給境外雇主造成的損失的，由勞務(wù)輸出公司承擔賠償責任。其次，合同約定的權利義務(wù)不符合居間合同的特征。居間合同中的居間人只是作為委托人與第三人訂立合同的先容人，為委托人提供就業(yè)信息和機會(huì )，自己不直接參與訂立該合同。而勞務(wù)輸出公司不僅是勞務(wù)合作合同確當事人，在與勞務(wù)職員訂立的合同中也是主體一方，享有權利承擔義務(wù)。所以，勞務(wù)輸出公司與勞務(wù)職員之間訂立的合同不是居間合同，而是勞動(dòng)合同。而勞務(wù)中介機構只是接受境外雇主的委托，在中國境內為其推薦符合要求的勞務(wù)職員，經(jīng)境外雇主審核應聘人資料后，由應聘的勞務(wù)職員與境外雇主直接簽訂勞動(dòng)合同。中介公司不參與國外雇主與勞務(wù)職員之間的勞動(dòng)關(guān)系，因而不是國際勞務(wù)輸出合同確當事人。勞務(wù)中介公司與境外雇主就委托事項所作的約定，屬于居間合同，中介公司又稱(chēng)為居間人。居間人由于勞務(wù)合同的雙方當事人提供了訂約機會(huì )和訂約服務(wù)，有權取得雙方或一方支付的報酬即傭金。在涉外勞務(wù)合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的爭議，中介公司只是協(xié)助解決，并不承擔任何賠償責任。而勞務(wù)輸出公司從事外派勞務(wù)業(yè)務(wù)時(shí)，既是勞務(wù)合作合同確當事人又是勞動(dòng)合同的主體，兩合同在內涵和外延上需要彼此銜接、協(xié)調同一。享有境外就業(yè)經(jīng)營(yíng)許可的中介機構在從事中介業(yè)務(wù)時(shí)，依法應當履行其相應的義務(wù)。一旦產(chǎn)生國際勞務(wù)糾紛后，各國通常依據國際私法處理涉外勞務(wù)爭議，尤其是在勞務(wù)輸出合同的法律適用上，在理論和實(shí)踐中通常是首先適用當事人選擇的法律，其次是適用有關(guān)國際條約。因此，在訂立合同時(shí)謹慎選擇適用的法律尤為重要。
　　
　　參考文獻：
　　[1]馬俊駒，余延滿(mǎn).民法原論[M].北京：法律出版社，1998.
　　[2]王利明，房紹坤，王軼.合同法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2001.
　　[3]王利明.違約責任論(修訂版)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.
　　[4]李雙元.市場(chǎng)經(jīng)濟與當代國際私法趨同化題目研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，1994.
　　[5]王利明.民法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2000.

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