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試論獨立董事制度及適用
論文關(guān)鍵詞:獨立董事 監事會(huì ) 公司治理
論文摘要:在我國的公司治理模式下存在監事會(huì )是否還有必要設立獨立董事制度爭論極大，本文從獨立董事制度的基本理論，對美國獨立董事制度利弊分析及對我國的啟示，與監事會(huì )的關(guān)系等方面予以分析，論述其必要性及其適用.
獨立董事這一概念來(lái)自于美國，在美國的法律文獻中，存在著(zhù)”獨立董事”或者”外部董事”這樣的概念。在當今時(shí)代，公司治理己經(jīng)受到世界各國的普遍關(guān)注，各國因歷史傳統、文化背景、政治經(jīng)濟制度的不同而表現出不同的治理模式。但是有些方面也是存在一些共性，日前，獨立董事作為設立在公司內部的一個(gè)特殊的組織結構，對平衡股東與管理層的利益沖突，監督和制約”內部人控制”，以及完善公司治理起到積極作用。 所以對它的探索也是有積極意義的。
一、獨立董事制度的內涵及價(jià)值
獨立董事亦稱(chēng)外部董事、非執行董事，是指不在公司擔任除董事外 的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立進(jìn)行客觀(guān)判斷的關(guān)系的董事。獨立董事制度是首先發(fā)端于美國的，回顧一下歷程。1940年，美國《投資公司法》第條規定，至少 40%的董事必須為外部人士。1977年，經(jīng)過(guò)美國證券交易委員會(huì )批準，紐約證券交易所引入一新條例:本國的每家在紐約證券交易所上市的公司不遲于1978年6月30口以前設立并維持一個(gè)專(zhuān)門(mén)的有獨立董事組成的審計委員會(huì )，這些獨立于管理層的董事不得有任何會(huì )影響他們作為委員會(huì )成員獨立判斷的關(guān)系。
在股東派生訴訟中，法律要求股東提起訴訟之前必須先向董事會(huì )提出相關(guān)訴訟請求，在進(jìn)入訴訟程序后，當外部董事是在擁有充分信息并與決議無(wú)利害關(guān)系的情況下獨立做出決策時(shí)，法院支持他們所做的決議。外部董事存在的理論基礎在于，那些被公司所雇用的現任董事不可能客觀(guān)地評價(jià)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)也不愿意對公司的總經(jīng)理進(jìn)行批評一公司總經(jīng)理所處的位置可以決定內部董事在公司中的前程，而任命外部董事則可以消除或減少這種未受控制的經(jīng)營(yíng)權的濫用。因此，外部董事實(shí)際卜是公司內部的一個(gè)監督機構，其設立的有利之處在于:第，外部董事參與公司的經(jīng)營(yíng)決策活動(dòng)，能夠在第一時(shí)間內掌握有關(guān)公司利益的信息，進(jìn)而能夠縮短其所代表的股東同董事和經(jīng)理之間在信息流通渠道上的差距;第二，外部董事相對于內部董事而言，擁有定的獨立性，較少受到公司經(jīng)營(yíng)決策層的十預和影響，能夠較好地維護股東利益;第三，外部董事通常服務(wù)于多家無(wú)利害關(guān)系的公司，因此其所擁有的專(zhuān)業(yè)知識、社會(huì )經(jīng)驗遠遠超過(guò)內部董事，能夠比內部董事更好地行使監督職責。
獨立董事的設立是為了更好的監督公司的運作，體現和實(shí)現公正及其效率。這個(gè)是在公司的發(fā)展過(guò)程中，大量小股東的出現，而權力的集中有難以更好的維護他們的利益，甚至可能損害他們的利益，所以需要有外力的制衡來(lái)更好的實(shí)現公平公正。在公司中，經(jīng)理掌握著(zhù)公司重大的信息和資源，這易于導致違法亂紀現象的出現和獨斷專(zhuān)場(chǎng)面的產(chǎn)生。而獨立董事的設置可以在決策方面對管理人員施加一定的影響，以便使決策客觀(guān)公正在公司的整體利益上為公司作出健康的決策，避免公司走入違法亂紀的領(lǐng)域，在公司偏離正常軌道時(shí)發(fā)揮獨立董事的監督控制作用。
二、為獨立董事的適用，明確其和監事的職責
說(shuō)到獨立董事的應用，還必須理清獨立董事和監事之間的關(guān)系，獨立董事制度是舶來(lái)品，這個(gè)制度是否適合我國，是研究它的先決問(wèn)題，照搬照抄肯定是不行的。需要吸取其合理的面，來(lái)服務(wù)于我國的公司。眾所周知，監事在公司中主要起監督的作用，這與獨立董事在職責卜好象有些重疊，所以必須明確各自的責任，放能使他們更好的為公司和小股東的利益服務(wù)。我們知道監事會(huì )可以檢查公司的財務(wù)和對對董事、經(jīng)理執行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規或者公司章程的行為進(jìn)行監督;當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正。除此之還可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )。
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