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2017年司法考試三卷《商法》練習題及答案
一、單項選擇題
1.某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個(gè)法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設立后的全部股東。根據我國公司法的規定，該企業(yè)的公司制改革應當選擇下列哪種方式?
A.可將企業(yè)改制為有限責任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份
B.可將企業(yè)改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發(fā)起方式設立
C.企業(yè)員工不能持有公司股份，該企業(yè)如果進(jìn)行公司制改革，應當通過(guò)向社會(huì )公開(kāi)募集股份的方式進(jìn)行
D.經(jīng)批準可以突破有限責任公司對股東人數的限制，公司形式仍然可為有限責任公司
答案：B
解析：《公司法》第24條規定：“有限責任公司由五十個(gè)以下股東出資設立。”由此，有限責任公司的股東最多不超過(guò)50人，最少須有一人，所以選項A、D不能選。第78條規定：“股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì )公開(kāi)募集或者向特定對象募集而設立公司。”第79條規定：“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。”由此，選項B的表述是正確的。第143條規定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外…(三)將股份獎勵給本公司職工;…所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。由此可以推斷出，企業(yè)職工在一定條件下可以持有本公司的股份，所以C是錯誤的，不能選。
2.徽南公司由甲乙丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項專(zhuān)利出資。丙以專(zhuān)利出資后，自己仍繼續使用該專(zhuān)利技術(shù)。下列哪一選項是正確的?
A.乙認為既然丙可以繼續使用，則自己和甲也可以使用
B.甲認為丙如果繼續使用該專(zhuān)利則需向徽南公司支付費用
C.丙認為自己可在原使用范圍內繼續使用該專(zhuān)利
D.丙認為甲和乙使用該項專(zhuān)利應取得自己的書(shū)面同意
答案：B
解析：根據《公司法》的相關(guān)規定，股東以自己所有的財產(chǎn)出資后，其對財產(chǎn)的所有權轉移給公司，股東本人只享有股權，本題中，丙以專(zhuān)利出資，專(zhuān)利權歸公司所有，丙不可以再繼續使用，即使繼續使用，也應該支付費用，所以本題B是正確的。
3.甲乙丙丁4人組成一個(gè)運輸有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規定甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁為合伙企業(yè)運送石材，路遇法院拍賣(mài)房屋，丁想替合伙企業(yè)競買(mǎi)該房，于是以合伙企業(yè)的名義將石材質(zhì)押給徐某，借得20萬(wàn)元，競買(mǎi)了房子。徐某的債權若得不到實(shí)現，應當向誰(shuí)主張權利?
A.應當要求丁承擔清償責任
B.應當要求甲、乙、丙、丁承擔連帶清償責任
C.應當要求甲、乙承擔連帶清償責任
D.應當要求甲、乙、丁承擔連帶清償責任
答案：D
解析：《合伙企業(yè)法》第67條有限合伙企業(yè)由普通合伙人執行合伙事務(wù)。執行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。也就是說(shuō)，丙、丁作為有限合伙人，沒(méi)有權利執行合伙企業(yè)的事務(wù)，但是該法第76條同時(shí)規定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。所以本題所述的情況，徐某可以要求甲、乙、丁承擔連帶的清償責任，丙因為沒(méi)有第76條規定的情形，所以其作為有限合伙人，以出資額為限承擔有限責任。
4.千葉公司因不能清償到期債務(wù)，被債權人百草公司申請破產(chǎn)，法院指定甲律師事務(wù)所為管理人。下列哪一選項是錯誤的?
A.甲律師事務(wù)所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產(chǎn)法的規定
B.甲律師事務(wù)所有權處分千葉公司的財產(chǎn)
C.甲律師事務(wù)所有權因擔任管理人而獲得報酬
D.如甲律師事務(wù)所不能勝任職務(wù)，債權人會(huì )議有權罷免其管理人資格
答案：D
解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第22條規定：“管理人由人民法院指定。債權人會(huì )議認為管理人不能依法、公正執行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規定。”依據該條規定，管理人由法院指定，同時(shí)賦予債權人會(huì )議向人民法院申請更換不能勝職務(wù)管理人的權利。管理人有取得報酬的權利。選項C符合法律規定，表述正確，不是本題正確答案。選項D的表述錯誤，是本題的正確答案。債權人會(huì )議有權申請法院更換不能勝任職務(wù)的管理人，而不是自己有權直接作出罷免的決定;《企業(yè)破產(chǎn)法》第25條規定：“管理人履行下列職責：(一)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料;(二)調查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;(三)決定債務(wù)人的內部管理事務(wù);(四)決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支;(五)在第一次債權人會(huì )議召開(kāi)之前，決定繼續或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè);(六)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);(七)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(八)提議召開(kāi)債權人會(huì )議;(九)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。本法對管理人的職責另有規定的，適用其規定。”依據該條第6項的規定，選項B表述正確，非本題正確答案。管理人在破產(chǎn)程序中應保持中立地位，選項A所表述的行為，看似有違其要求，但是就本題所給信息很難判斷其違反了破產(chǎn)法的規定，且本題是單項選擇題，最佳答案是選項D.
5.綠楊公司因嚴重資不抵債向法院申請破產(chǎn)，法院已經(jīng)受理其申請。根據《破產(chǎn)法》的規定，在法院已經(jīng)受理破產(chǎn)申請、尚未宣告綠楊公司破產(chǎn)之時(shí)，下列哪一項財產(chǎn)不構成債務(wù)人財產(chǎn)?
A.綠楊公司享有的未到期債權
B.管理人撤銷(xiāo)綠楊公司6個(gè)月前以明顯不合理價(jià)格進(jìn)行交易涉及的財產(chǎn)
C.綠楊公司所有但已設定抵押的財產(chǎn)
D.綠楊公司購買(mǎi)的正在運輸途中的但尚未付清貨款的貨物考點(diǎn)：
答案：D
解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規定，破產(chǎn)申請受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。第31條 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷(xiāo)：(一)無(wú)償轉讓財產(chǎn)的;(二)以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的;(三)對沒(méi)有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的;(四)對未到期的債務(wù)提前清償的;(五)放棄債權的。第32條 人民法院受理破產(chǎn)申請前六個(gè)月內，債務(wù)人有本法第二條第一款規定的情形，仍對個(gè)別債權人進(jìn)行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷(xiāo)。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。第三十四條 因本法第31條、第32條或者第33條規定的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權追回。由此，ABC都屬于綠楊公司的財產(chǎn);根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第39條 人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)，出賣(mài)人已將買(mǎi)賣(mài)標的物向作為買(mǎi)受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jì)r(jià)款的，出賣(mài)人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部?jì)r(jià)款，請求出賣(mài)人交付標的物。由此，D項中，除非管理人支付全部?jì)r(jià)金，否則綠楊公司對該批貨物不享有所有權，發(fā)貨人可以取回運輸途中的貨物。本題正確答案是D.
二、多項選擇題
1.甲公司因貨款債務(wù)被乙公司申請法院強制執行，法院決定對甲公司所持丙有限責任公司的40萬(wàn)股股權予以強制執行。丁公司表示愿意受讓該項股權，但丙公司其他四位股東除王某外，李某、張某、劉某三位均不同意丁公司受讓該項股權。下列哪些選項是正確的?
A.由于大部分股東不同意丁公司受讓股權，因此法院不能強制執行甲公司所持有的丙公司的股權
B.李某、張某和劉某反對丁公司受讓甲公司的股權，因此應當購買(mǎi)該股權
C.上述四位股東對該股權在同等條件下享有優(yōu)先購買(mǎi)權
D.上述四位股東在法定期限內不行使優(yōu)先購買(mǎi)權，視為放棄
答案：CD
解析：《公司法》第73條規定，人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時(shí)，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買(mǎi)權。其他股東自人民法院通知之日起滿(mǎn)二十日不行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，視為放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。故C、D兩項說(shuō)法正確。既然法院采用強制執行程序轉讓股東的股權，就不再適用《公司法》第72條關(guān)于股東向股東以外的人轉讓股權的規定，因此A項和B項說(shuō)法錯誤。本題的正確答案是CD.
2.甲、乙出資設立注冊資本為400萬(wàn)元的丙有限責任公司，章程規定：甲以現金出資280萬(wàn)元，乙以現金出資40萬(wàn)元，專(zhuān)利作價(jià)40萬(wàn)元，機器設備作為實(shí)物出資作價(jià)40萬(wàn)元。公司成立后，甲按期足額繳納現金280萬(wàn)元，乙只繳納了20萬(wàn)元現金，其專(zhuān)利的實(shí)際市場(chǎng)價(jià)額為20萬(wàn)元，機器設備雖然已實(shí)際移交給公司，但該設備屬于丁所有，系丁委托乙保管。下列哪些選項是正確的?
A.乙應當履行其余20萬(wàn)元現金出資的義務(wù)，并應當向甲承擔違約責任
B.乙應當補足其專(zhuān)利權出資的實(shí)際價(jià)額與作價(jià)金額之間的差額，甲對此承擔連帶責任
C.丙公司應根據丁的請求向其返還機器設備
D.甲、乙達成協(xié)議，可以通過(guò)減少資本程序免除乙對差額部分的出資責任
答案：ABCD
解析：《公司法》第28條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開(kāi)設的賬戶(hù);以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。第31條規定，有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著(zhù)低于公司章程所定價(jià)額的，應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時(shí)的其他股東承擔連帶責任。故A項和B項的說(shuō)法正確。丁作為機器設備的所有權人，其有權基于物上請求權要求丙公司返還財產(chǎn)，所以C項說(shuō)法正確。該法第44條第2款規定，股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。因此D項的做法也是可以的。本題正確答案是ABCD.
3.疏運有限公司是一家擁有十輛貨車(chē)的運輸企業(yè)，甲是該公司股東。一日，該公司股東會(huì )決議將汽車(chē)全部賣(mài)掉轉而從事廣告制作，甲認為廣告制作業(yè)沒(méi)有前途而堅決反對，但因甲只有10%的股權，該決議仍得以通過(guò)。甲可以通過(guò)下列哪些方法來(lái)維護自己的權益?
A.向法院起訴請求撤銷(xiāo)該股東會(huì )決議
B.向法院起訴請求解散公司，并分配剩余財產(chǎn)
C.要求公司以合理價(jià)格收購其持有的股權
D.將股權轉讓給他人，退出公司
答案：CD
解析：《公司法》第22條第2款規定，股東會(huì )或者股東大會(huì )、董事會(huì )的會(huì )議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷(xiāo)。本題中不存在法條中規定的可以請求撤銷(xiāo)決議的情形，因此A項說(shuō)法錯誤。
《公司法》第183條規定，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難，繼續存續會(huì )使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。本題中也不存在請求法院解散公司的情形，因此B項說(shuō)法錯誤。
《公司法》第75條規定：“有下列情形之一的，對股東會(huì )該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權：……(二)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的;……”本題中，疏運有限公司股東會(huì )決議將全部財產(chǎn)轉讓變賣(mài)，甲對此持反對票，其當然可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權。故C項的說(shuō)法正確。
《公司法》第72條第2款規定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權;不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。因此，股東依法有權對外轉讓股權，D項的做法是可以的。本題正確答案是CD.
4.某上市公司總股份為1.5億股，該公司在股權分置改革時(shí)承諾三年內不增資擴股，其后該公司對章程進(jìn)行了修改。關(guān)于修改后的章程內容，下列哪些是違法的?
A.公司董事持有的本公司股份在離職后三年內不得轉讓
B.公司在一年內回購本公司股份1000萬(wàn)股用于實(shí)施股權激勵
C.公司監事持有的本公司股份在離職時(shí)經(jīng)股東大會(huì )批準可以轉讓
D.任何時(shí)候公司都不得接受本公司的股票為質(zhì)押物
答案：BC
解析：《公司法》第142條第2款規定，公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。因此A項的規定是合法的，公司章程可以對公司董事離職后轉讓其所持有的本公司股份作出“其他限制性規定”，而 C項的做法不合法。
《公司法》第143條規定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：……(三)將股份獎勵給本公司職工;……公司依照第一款第(三)項規定收購的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的百分之五;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。”由此，股權激勵機制中回購的股份數最多為1.5億*5%=750萬(wàn)，而1000萬(wàn)已經(jīng)超出了“750萬(wàn)”的限制，因此違反了《公司法》的規定�！豆痉ā返�143條第4款規定，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權的標的。因此D項合法。本題是選非題，正確答案是BC.
5.依照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的有關(guān)規定，下列哪些選項是正確的?
A.任何情況下，國家對中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不得征收
B.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國投資者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個(gè)人
C.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國法人
D.中國公民個(gè)人可以和外國投資者設立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)
答案：BC
解析：《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第2條第3款規定，國家對合營(yíng)企業(yè)不實(shí)行國有化和征收;在特殊情況下，根據社會(huì )公共利益的需要，對合營(yíng)企業(yè)可以依照法律程序實(shí)行征收，并給予相應的補償。因此A項說(shuō)法錯誤。該法第1條規定，中華人民共和國為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術(shù)交流，允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織共同舉辦合營(yíng)企業(yè)。由此B項正確，D項錯誤。所謂中國法人是指依照中國法律，在中國境內設立的法人�！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第4條規定，合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責任公司。有限責任公司具有法人資格，因此中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)為中國法人，C項正確。故本題的正確答案是BC.
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