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2017司法考試卷三商法基礎鞏固題
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一、單項選擇題
1.王某向銀行申請貸款，需要他人擔保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長(cháng)，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔保。甲公司章程規定，公司對外擔保須經(jīng)股東會(huì )決議。下列哪一選項是正確的?
A.甲公司不能為王某提供擔保，因為陳某不能向甲公司提供反擔保
B.甲公司不得為王某提供擔保，因為公司法禁止公司為個(gè)人擔保
C.甲公司可以為王某提供擔保，但須經(jīng)股東會(huì )決議通過(guò)
D.甲公司可以為王某提供擔保，但陳某不得參加股東會(huì )表決
【參考答案】C
【參考解析】《公司法》第16條第1款規定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會(huì )或者股東會(huì )、股東大會(huì )決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過(guò)規定的限額。，故選項C說(shuō)法正確，A、B兩項說(shuō)法錯誤�！豆痉ā返�16條第2款、第3款規定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議。前款規定的股東或者受前款規定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會(huì )議的其他股東所持表決權的過(guò)半數通過(guò)。甲公司可以為王某提供擔保，但是須經(jīng)股東會(huì )決議通過(guò)。根據題意，王某并不是甲公司的股東，甲公司也并不是為其股東陳某提供擔保，故陳某不需要回避表決，故D項說(shuō)法錯誤。本題的正確答案為C。
2.張某系一有限責任公司的小股東，由于對公司的經(jīng)營(yíng)狀況不滿(mǎn)，想通過(guò)查閱公司賬簿去深入調查公司經(jīng)營(yíng)出現的問(wèn)題。下列哪一選項是錯誤的?
A.張某必須向公司提出書(shū)面申請
B.公司有權以可能會(huì )泄露公司商業(yè)秘密為由拒絕張某的查賬申請
C.若張某聘請專(zhuān)業(yè)機構人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕
D.公司拒絕張某查閱時(shí)，張某只能請求法院要求公司提供查閱
【參考答案】C
【參考解析】《公司法》第34條規定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會(huì )會(huì )議記錄、董事會(huì )會(huì )議決議、監事會(huì )會(huì )議決議和財務(wù)會(huì )計報告。股東可以要求查閱公司會(huì )計賬簿。股東要求查閱公司會(huì )計賬簿的，應當向公司提出書(shū)面請求，說(shuō)明目的。公司有合理根據認為股東查閱會(huì )計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書(shū)面請求之日起十五日內書(shū)面答復股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。由此，A、B、D三項的說(shuō)法均正確，C項說(shuō)法錯誤，因為法律僅規定了股東本人可以查閱公司賬簿，其他人，包括股東聘任的人都沒(méi)有權利查閱公司賬簿。本題的正確答案是C.
3.某公司注冊資本為500萬(wàn)元，該公司年終召開(kāi)董事會(huì )研究公司財務(wù)問(wèn)題。在該董事會(huì )的決議內容中，下列哪一項是不合法的?
A.鑒于公司歷年的法定公積金已達300萬(wàn)元，決定本年度不再提取法定公積金
B.鑒于公司連年贏(yíng)利，決定本年度稅后利潤依公司章程全部由股東按持股比例分配
C.為擴大生產(chǎn)，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉增股本
D.公司合法轉增部分的股本由各股東按原持股比例無(wú)償取得
【參考答案】C
【參考解析】《公司法》第167條第1款規定，公司分配當年稅后利潤時(shí)，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。故A項說(shuō)法正確。
《公司法》第167條第4款規定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。由此，B項說(shuō)法正確。
《公司法》第169條第2款規定，法定公積金轉為資本時(shí)，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。故C項說(shuō)法錯誤。
D項不是法律禁止的，因此根據民法意思自治的原則，該項決議是可以的。
本題的正確答案為C。
4.甲公司因經(jīng)營(yíng)難以為繼，決定處置資產(chǎn)后歇業(yè)。乙公司得知后經(jīng)與甲公司協(xié)商，以承擔甲公司的銀行債務(wù)和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產(chǎn)。甲公司未經(jīng)清算即注銷(xiāo)，但甲公司的債權人周某尚有20萬(wàn)元未獲清償。關(guān)于該筆債務(wù)的承擔，下列哪一選項是正確的?
A.乙公司合并了甲公司，該債務(wù)應由乙公司承擔
B.甲公司未經(jīng)清算即注銷(xiāo)，該債務(wù)應由甲公司股東承擔
C.公司登記機關(guān)允許甲公司不經(jīng)清算注銷(xiāo)，應對周某承擔賠償責任
D.該債務(wù)應由甲公司股東和乙公司承擔連帶責任
【參考答案】A
【參考解析】公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照《公司法》的規定，不經(jīng)過(guò)清算程序，直接結合為一個(gè)公司的法律行為。公司合并分為兩種形式，包括吸收合并與新設合并。本題屬于吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司后存續，被吸收的公司解散�！豆痉ā返�175條規定，公司合并時(shí)，合并各方的債權、債務(wù)，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。本題中，甲公司被乙公司合并，那么甲的債務(wù)也應由乙公司來(lái)承擔。由此，本題的正確答案為A.
5.祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，就相關(guān)事項咨詢(xún)律師。關(guān)于律師所作的咨詢(xún)意見(jiàn)，下列哪一選項是正確的?
A.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)自審批部門(mén)批準之日起成立
B.合營(yíng)企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理?yè)喂镜姆ǘù砣?/p>
C.合營(yíng)企業(yè)合同可以約定由中國境內的任何一家仲裁機構作為雙方爭議的解決機構
D.合營(yíng)企業(yè)合同可以約定不以出資比例分配企業(yè)利潤
【參考答案】C
【參考解析】《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第3條規定，合營(yíng)各方簽訂的合營(yíng)協(xié)議、合同、章程，應報國家對外經(jīng)濟貿易主管部門(mén)(以下稱(chēng)審查批準機關(guān))審查批準。審查批準機關(guān)應在三個(gè)月內決定批準或不批準。合營(yíng)企業(yè)經(jīng)批準后，向國家工商行政管理主管部門(mén)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照，開(kāi)始營(yíng)業(yè)。根據法律規定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應當自領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照之日起成立，A項說(shuō)法錯誤。
《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第34條規定，董事長(cháng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。董事長(cháng)不能履行職責時(shí)，應授權副董事長(cháng)或其他董事代表合營(yíng)企業(yè)。故B項說(shuō)法錯誤。
《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第15條規定，合營(yíng)各方發(fā)生糾紛，董事會(huì )不能協(xié)商解決時(shí)，由中國仲裁機構進(jìn)行調解或仲裁，也可由合營(yíng)各方協(xié)議在其它仲裁機構仲裁。C項說(shuō)法正確。
《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第4條規定，合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責任公司。在合營(yíng)企業(yè)的注冊資本中，外國合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營(yíng)各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風(fēng)險及虧損。合營(yíng)者的注冊資本如果轉讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意。故D項說(shuō)法錯誤。
本題的正確答案是C.
二、多項選擇題
1.周某向錢(qián)某轉讓其持有的某有限責任公司的全部股權，并簽署了股權轉讓協(xié)議。關(guān)于該股權轉讓和股東的認定問(wèn)題，下列哪些選項是正確的?
A.在公司登記機關(guān)辦理股權變更登記前股東仍然是周某
B.在出資證明書(shū)移交給錢(qián)某后，錢(qián)某即成為公司股東
C.在公司變更股東名冊后，錢(qián)某即成為公司股東
D.在公司登記機關(guān)辦理股權登記后該股權轉讓取得對抗效力
【參考答案】CD
【參考解析】《公司法》第33條規定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：(一)股東的姓名或者名稱(chēng)及住所;(二)股東的出資額;(三)出資證明書(shū)編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機關(guān)登記;登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。因此，本題中，C和D是正確的，當選。
2.賈某是一有限合伙企業(yè)的有限合伙人。下列哪些選項是正確的?
A.若賈某被法院判決認定為無(wú)民事行為能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙
B.若賈某死亡，其繼承人可以取得賈某在有限合伙企業(yè)中的資格
C.若賈某轉為普通合伙人，其必須對其作為有限合伙人期間企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任
D.如果合伙協(xié)議沒(méi)有限制，賈某可以不經(jīng)過(guò)其他合伙人同意而將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)
【參考答案】 BCD
【參考解析】《合伙企業(yè)法》第79條規定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。所以A錯誤，不當選;第80條規定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。B正確，當選;第83條規定，有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说�，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任。C正確，當選;第72條規定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。D正確，當選，本題正確答案是BCD.
3.王某將自己居住的房屋向某保險公司投保家庭財產(chǎn)保險。保險合同有效期內，該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損失10萬(wàn)元。下列哪些選項是錯誤的?
A.王某應當先向鄰居索賠，在鄰居無(wú)力賠償的前提下才能向保險公司索賠
B.王某可以放棄對鄰居的賠償請求權，單獨向保險公司索賠
C.若王某已從鄰居處得到10萬(wàn)元的賠償，其仍可向保險公司索賠
D.若王某從保險公司得到的賠償不足10萬(wàn)元，其仍可向鄰居索賠
【參考答案】ABC
【參考解析】《保險法》第45條規定，因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利。前款規定的保險事故發(fā)生后，被保險人已經(jīng)從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時(shí)，可以相應扣減被保險人從第三者已取得的賠償金額。保險人依照第一款行使代位請求賠償的權利，不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利。由此，保險事故發(fā)生后，被保險人可以選擇向保險人請求賠償，也可以直接請求侵害人給予賠償，但是這二者之間并沒(méi)有先后順序，A的說(shuō)法錯誤，當選;王某若已經(jīng)從鄰居處得到10萬(wàn)元的賠償，此時(shí)其損失已經(jīng)被彌補，所以不可以再向保險公司索賠，C的說(shuō)法錯誤，當選;D的說(shuō)法正確，不當選;《保險法》第46條規定，保險事故發(fā)生后，保險人未賠償保險金之前，被保險人放棄對第三者的請求賠償的權利的，保險人不承擔賠償保險金的責任。由此，B的說(shuō)法是錯誤的，當選。本題是選非題，正確答案是ABC。
4.甲向乙開(kāi)具金額為100萬(wàn)元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書(shū)轉讓給丙，丙又背書(shū)轉讓給丁，丁再背書(shū)轉讓給戊�，F查明，甲、乙之間并無(wú)真實(shí)交易關(guān)系，丙為未成年人，票據金額被丁變造。下列哪些選項是正確的?
A.盡管甲、乙之間沒(méi)有真實(shí)交易，但該匯票仍然有效
B.盡管丙為未成年人，但其在票據上的簽章仍然有效
C.盡管票據金額已被丁變造，但該匯票仍然有效
D.戊不能向甲、乙行使票據上的追索權
【參考答案】AD(本題司法部公布的答案是AD，但是本校認為正確答案應該是AC)
【參考解析】《票據法》第10條規定，票據的簽發(fā)、取得和轉讓?zhuān)瑧斪裱\實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權債務(wù)關(guān)系。票據的取得，必須給付對價(jià)，即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價(jià)。第21條規定，匯票的出票人必須與付款人具有真實(shí)的委托付款關(guān)系，并且具有支付匯票金額的可靠資金來(lái)源。不得簽發(fā)無(wú)對價(jià)的匯票用以騙取銀行或者其他票據當事人的資金�！蛾P(guān)于審理票據糾紛案例若干問(wèn)題的規定》第14條規定，票據債務(wù)人以票據法第10條、第21條的規定為由，對業(yè)經(jīng)背書(shū)轉讓票據的持票人進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。因此，盡管甲乙之間沒(méi)有真是的交易，但是該匯票已經(jīng)背書(shū)轉讓?zhuān)鶕罡咴核痉ń忉尩?4條的規定，該匯票仍然有效。因此，A項說(shuō)法正確;《票據法》第6條規定，無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據上簽章的，其簽章無(wú)效，但是不影響其他簽章的效力。由此，B的說(shuō)法錯誤;《票據法》第14條規定，票據上的記載事項應當真實(shí)，不得偽造、變造。偽造、變造票據上的簽章和其他記載事項的，應當承擔法律責任。票據上有偽造、變造的簽章的，不影響票據上其他真實(shí)簽章的效力。票據上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責;在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責;不能辨別是在票據被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。根據上述規定可知，票據變造的并不影響票據的效力，因此，C項正確;甲乙是在票據變造之前簽章的票據債務(wù)人，因此，甲乙應該對變造之前的記載事項承擔票據責任，而非是不承擔票據責任，D項說(shuō)法錯誤。因此，本題的正確答案是AC.
5.甲公司向乙銀行貸款100萬(wàn)元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠(chǎng)房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項是正確的?
A.管理人可以?xún)?yōu)先清償乙銀行的債務(wù)
B.如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬(wàn)元債權
C.如乙銀行不申報債權，則A公司或B公司均可向管理人申報100萬(wàn)元債權
D.如乙銀行已申報債權并獲40萬(wàn)元分配，則剩余60萬(wàn)債權因破產(chǎn)程序終結而消滅
【參考答案】BC
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