2017司法考試卷三商法模擬試題

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　　一、單選題

　　1.某有限責任公司因違反法律規定被責令關(guān)閉并解散，關(guān)于該公司清算組的組成，下列哪一說(shuō)法是正確的?

　　A 由全體股東組成

　　B 由董事或者股東會(huì )確定的人選組成

　　C 人民法院指定

　　D 由有關(guān)主管部門(mén)組織股東和有關(guān)專(zhuān)業(yè)人員及債權人組成

　　正確答案：A

　　答案解析：

　　根據《公司法》第184條的規定，有限責任公司解散的，應當自解散事由發(fā)生之日起15日內成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì )確定的人選組成，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組。人民法院應當受理該申請，并及時(shí)指定清算組成員進(jìn)行清算。因此A選項正確。注意：原《公司法》第192條規定，公司違反法律、行政法規被依法責令關(guān)閉的，應當解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專(zhuān)業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算�！豆�司法》修訂后將該規定刪去，所以D選項不正確。

　　2.幾家國有企業(yè)擬設立一股份有限公司形式的保險公司，保險公司的注冊資本最低為：

　　A 500萬(wàn)元人民幣

　　B 1000萬(wàn)元人民幣

　　C 1億元人民幣

　　D 2億元人民幣

　　正確答案：D

　　答案解析：

　　根據《保險法》第73條的規定，設立保險公司，其注冊資本的最低限額為人民幣2億元。

　　3.某合伙企業(yè)有3個(gè)合伙人分別是甲、乙、丙，在3人訂立的合伙協(xié)議中規定了以下內容，其中違反合伙企業(yè)法的是：

　　A 甲以房屋使用權出資，作價(jià)8萬(wàn)元

　　B 乙以著(zhù)作權和現金3萬(wàn)元出資，著(zhù)作權作價(jià) 1萬(wàn)元

　　C 丙的出資為8萬(wàn)元的機動(dòng)車(chē)一輛，不辦理過(guò)戶(hù)手續，并保留處分權

　　D 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限

　　正確答案：C

　　答案解析：

　　根據《合伙企業(yè)法》第19條、第20條的規定，合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用，合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，因此合伙人以動(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)出資，可以約定不轉移所有權，但不能約定其仍然保留處分權。所以C項是錯誤的。根據《合伙企業(yè)法》第11條、第13條，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資，因此合伙人可以用著(zhù)作權、房屋使用權出資。合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限是任意記載事項而并非必要記載事項，因此其他選項都符合法律規定。

　　2.王某出資沒(méi)立了某個(gè)人獨資企業(yè)，王某聘用李某作為企業(yè)的總經(jīng)理，以下說(shuō)法不正確的是：

　　A 李某必須具有完全民事行為能力

　　B 王某應當與李某簽訂書(shū)面合同

　　C 王某對李某的限制不得對抗善意第三人

　　D 未經(jīng)王某同意，李某不得轉讓企業(yè)的商標

　　正確答案：A

　　答案解析：

　　《個(gè)人獨資企業(yè)法》第19條規定，個(gè)人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨資企業(yè)事務(wù)，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內容和授予的權利范圍。投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人，根據該條規定，BC選項的說(shuō)法正確，法律要求受托人或者被聘用人應當具有民事行為能力，并不要求具有完全民事行為能力，所以A選項的說(shuō)法不正確，根據《個(gè)人獨資企業(yè)法》第20條的規定，未經(jīng)投資人同意，受托人或者被聘用人不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉讓給他人使用，所以D選項的說(shuō)法正確。

　　3.甲中國企業(yè)與乙美國公司在廣州共同設立丙中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，以下做法不正確的是：

　　A 丙企業(yè)采用有限責任公司的形式

　　B 丙企業(yè)不設股東會(huì )，設董事會(huì )作為企業(yè)的權力機構

　　C 丙企業(yè)董事會(huì )成員5人，乙公司副經(jīng)理為董事長(cháng)，甲企業(yè)總經(jīng)理為副董事長(cháng)

　　D 董事任期4年

　　正確答案：D

　　答案解析：

　　《中華人民共和國中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細則》)第14條規定，合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。所以A選項的做法正確。第24條規定，合作企業(yè)設董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員會(huì )。董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員會(huì )是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規定，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。根據該條規定，采用有限責任形式的合作企業(yè)不設股東會(huì )，設董事會(huì )作為權力機構，所以B選項的做法正確。根據第25條、第 26條的規定，合作企業(yè)董事會(huì )或者聯(lián)合管理委員會(huì )成員不得少于3人，董事會(huì )董事長(cháng)、副董事長(cháng)或者聯(lián)合管理委員會(huì )主任，副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規定，中外合作者的一方擔任董事長(cháng)、主任的，副董事長(cháng)、副主任由他方擔任。根據這兩條規定可知，C選項的做法正確。第27條規定，董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規定;但是，每屆任期不得超過(guò)3年。董事或者委員任期屆滿(mǎn)，委派方繼續委派的，可以連任。根據該條規定，D選項的做法不正確。

　　4.華聯(lián)超市向當地保險公司投保了財產(chǎn)保險，某日該超市發(fā)生火災損失1萬(wàn)多元。經(jīng)公安消防部門(mén)認定起火原因是超市工作人員使用電爐熱飯。當地公安局曾多次通告：商場(chǎng)、超市的庫房、門(mén)市一律不準使用電爐。下列說(shuō)法正確的是：

　　A 火災屬于保險范圍內的危險，保險公司負有賠償的責任

　　B 由于火災為使用電器所致，是工作人員的過(guò)失行為而非故意，保險公司負賠償責任

　　C 事故發(fā)生被保險方有重要責任，保險公司可降低給付的保險金額

　　D 因為被保險人未履行遵守政府有關(guān)保護財產(chǎn)安全的各種規定的義務(wù)，保險公司可以拒絕賠償

　　正確答案：D

　　答案解析：

　　根據《保險法》第36條的規定，被保險人應當遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動(dòng)保護等方面的規定，維護保險標的安全。投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的安全應盡的責任的，保險人有權要求增加保險費或者解除合同。維護保險標的安全是投保人履行誠信義務(wù)的一部分內容，在事故發(fā)生后，保險公司才發(fā)現上述法律規定的解除事由，當然可以拒絕支付保險金。

　　5.對于有限責任公司的監事會(huì )，下列哪一項表述符合法律規定?

　　A 只有股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以不設監事會(huì )

　　B 監事會(huì )成員中職工代表比例不得低于1/3，必須由全體職工選舉產(chǎn)生

　　C 監事會(huì )主席由2/3以上的監事會(huì )成員選舉產(chǎn)生

　　D 監事每屆任期不得超過(guò)3年，連選可以連任

　　正確答案：A

　　答案解析：

　　《公司法》第52條規定，有限責任公司應設監事會(huì )，股東人數較少或者規模較小的，可以只設1—2名監事，所以A選項正確(注意：原《公司法》規定，有限責任公司規模較大的，設監事會(huì )，股東人數較少和規模較小的，可以只設1—2名監事)。有限責任公司監事會(huì )成員中的職工代表比例不得低于1/3，由職工通過(guò)職工代表大會(huì )、職工大會(huì )或者其他民主形式選舉產(chǎn)生，并不要求必須由全體職工選舉產(chǎn)生，所以B選項不正確(注意：根據《公司法》的規定，國有獨資公司監事會(huì )中職工代表必須由職工代表大會(huì )選舉產(chǎn)生)。監事會(huì )主席由全體監事的過(guò)半數選舉產(chǎn)生，所以C選項不正確�！豆�司法》第53條規定，監事每屆任期為3年，連選可以連任，所以D選項不正確。

　　6.依據公司法規定，股份有限公司的創(chuàng )立大會(huì )在通過(guò)公司章程并選舉董事會(huì )和監事會(huì )后，然后由哪一個(gè)機構或個(gè)人向公司登記機關(guān)報送設立公司的各項文件、中清登記?

　　A 董事會(huì )

　　B 監事會(huì )

　　C 全體股東指定的代表

　　D 全體股東共同委托的代理人

　　正確答案：A

　　答案解析：

　　《公司法》第93條規定，董事會(huì )應于創(chuàng )立大會(huì )結束后30日內，向公司登記機關(guān)報送文件，申請設立登記。因此A為正確選項。

　　7.我國杭州的美華公司與我國臺灣地區的至誠公司達成協(xié)議共同投資成立經(jīng)營(yíng)絲綢生產(chǎn)的中外合資企業(yè)。雙方很快訂立了合營(yíng)合同并報請中國對外經(jīng)濟貿易主管部門(mén)審查批準。依照我國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，該部門(mén)應當在多長(cháng)時(shí)間內作出批準或不批準的決定?

　　A 1個(gè)人

　　B 2個(gè)月

　　C 3個(gè)月

　　D 6個(gè)月

　　正確答案：C

　　答案解析：

　　要注意的是，合資企業(yè)和外資企業(yè)的審批期限都是90日(3個(gè)月)，而合作企業(yè)是45日。

　　8.甲乙二人為設立合伙企業(yè)，簽訂合伙協(xié)議，約定甲提供資金5萬(wàn)元，不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，乙不提供資金，全面負責企業(yè)的經(jīng)營(yíng)，利潤平分。合伙企業(yè)成立后，經(jīng)營(yíng)規模擴大，經(jīng)甲同意，乙聘請丙擔任企業(yè)副經(jīng)理，實(shí)行年薪制，乙的弟弟丁想加入企業(yè)，乙同意，甲不同意，乙仍安排丁在企業(yè)工作，后來(lái)由于乙和丙決策失誤，企業(yè)虧損10萬(wàn)元，以下說(shuō)法正確的是：

　　A 甲承擔全部虧損

　　B 甲乙分擔虧損

　　C 甲乙丁分擔虧損

　　D 甲乙丙丁分擔虧損

　　正確答案：B

　　答案解析：

　　乙雖然不提供資金，僅提供勞務(wù)，但是合伙協(xié)議中約定甲乙二人分享利潤，所以甲乙均是合伙人，丙是合伙人聘請的管理人員，不參與企業(yè)利潤的分配，而是領(lǐng)取年薪，所以丙不是合伙人，根據《合伙企業(yè)法》第44條的規定，新合伙人入伙時(shí)，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。本題中甲反對丁入伙，所以雖然丁參與了經(jīng)營(yíng)，但是未取得合伙人的資格，故而對于合伙企業(yè)的損失也沒(méi)有義務(wù)承擔，所以B為正確選項。

　　9.根據我國《保險法》，下列說(shuō)法不正確的是：

　　A 保險公司的業(yè)務(wù)范圍由保險監督管理機構核定

　　B 保險公司應向保險監督管理機構報送月?tīng)I業(yè)統計報表、年度營(yíng)業(yè)報告和年度財務(wù)會(huì )計報告

　　C 保險監督管理機構有權查詢(xún)保險公司在金融機構的存款

　　D 保險公司經(jīng)營(yíng)的險種的保險條款和保險費率須由保險監督管理機構審批

　　正確答案：D

　　答案解析：

　　根據《保險法》第92條、第107條、第 119條、第120條的規定命題。根據第107條的規定，不是所有的保險險種的保險條款和保險費率都須保險監督管理機構審批，所以D選項不正確。

　　10.盛華有限責任公司的股東會(huì )打算通過(guò)決議對公司章程進(jìn)行修改，此項決議如何才能通過(guò)?

　　A 以出席股東會(huì )的股東2/3以上表決同意

　　B 以出席股東會(huì )的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)

　　C 以全體股東所持表決權的2/3以上通過(guò)

　　D 以全體股東人數2/3以上通過(guò)

　　正確答案：C

　　答案解析：

　　根據《公司法》第44條的規定，有限責任公司的股東會(huì )修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過(guò)。C為正選項。應當注意“全體”和“表決權”都是關(guān)鍵詞。

　　11.某中國企業(yè)與某法國公司擬設立一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中國企業(yè)以土地使用權出資，作價(jià) 400萬(wàn)元，法國公司以現金和機器設備出資，作價(jià) 200萬(wàn)元，合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限8年。以下為某律師提供的法國公司先行回收投資的方法，其中不符合法律規定的是：

　　A 合作企業(yè)成立之日起5年內.法國公司和中國公司的收益分配比例是2：1;5年后，收益分配比例是1：1

　　B 合作企業(yè)成立之日起2年內，不論虧損還是盈利，合作企業(yè)都向法國公司每年支付100萬(wàn)元，2年后，法國公司和中國公司按照1：1的比例分配收益

　　C 合作企業(yè)成立之日起3年內，法國公司和中國公司的收益分配比例是4：1，3年后，收益分配比例是1:2

　　D 法國公司在合作企業(yè)繳納所得稅前先行回收投資

　　正確答案：B

　　答案解析：

　　《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細則》第 44條規定了合作企業(yè)外方合作者先行回收投資的方法，包括：①在按照投資或者提供合作條伺：進(jìn)行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;②經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規定審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;③經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。同時(shí)第45條第2款規定，合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行回收投資。B選項中，合作企業(yè)成立2年內，不論企業(yè)是否虧損，企業(yè)都向法國公司每年支付100萬(wàn)元的做法違反了第45條的規定，所以B為正確選項。

　　12.根據合伙企業(yè)法的規定，下列哪些人不可以成為合伙企業(yè)的合伙人?

　　A 在北京大學(xué)讀書(shū)的美國人湯姆，20歲

　　B 張某犯貪污罪被判處有期徒刑，刑滿(mǎn)釋放后未滿(mǎn)3年

　　C 某有限責任公司

　　D 16歲的李某，父母雙亡，自己務(wù)農獨立生活

　　正確答案：C

　　答案解析：

　　法律并未禁止外國人和刑滿(mǎn)釋放人員成為合伙企業(yè)的合伙人。已滿(mǎn)16周歲未滿(mǎn)18，周歲的未成年人以自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來(lái)源的，視為完全行為能力人，也可成為合伙人。根據《合伙企業(yè)法》第8條第1款規定，合伙人都應當是依法承擔無(wú)限責任者，有限責任公司不符合這一條件，因此只有C項有限責任公司不能成為合伙企業(yè)的合伙人。另外，依據《公司法》的規定，公司不能對所投資企業(yè)承擔無(wú)限責任，也可以選出C項。

　　二、案例分析

　　英國某公司與中國江蘇某企業(yè)協(xié)議設立中英合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方訂立了合資經(jīng)營(yíng)合同。合同規定：合營(yíng)企業(yè)的投資總額為1000萬(wàn)美元，注冊資本為500萬(wàn)美元。英國公司以技術(shù)和設備出資，評估作價(jià)為200萬(wàn)美元，江蘇某企業(yè)以廠(chǎng)房、土地使用權方式出資，評估作價(jià)300萬(wàn)美元。合同還就董事會(huì )的組成作出了約定。請回答以下問(wèn)題：

　　問(wèn)題：

　　1.關(guān)于該中外合資企業(yè)董事會(huì )的說(shuō)法正確的是：

　　A 董事的任期3年

　　B 董事會(huì )的人數由合營(yíng)雙方協(xié)商，并應當記載在合營(yíng)合同和章程中

　　C 董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生可由合營(yíng)各方協(xié)商確定

　　D 董事會(huì )會(huì )議須有半數以上董事出席方可舉行

　　正確答案：B,C

　　答案解析：

　　《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第6條規定，合營(yíng)企業(yè)設董事會(huì )，其人數組成由合營(yíng)各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事長(cháng)和副董事長(cháng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì )選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔任董事長(cháng)的，由他方擔任副董事長(cháng)。董事會(huì )根據平等互利的原則，決定合營(yíng)企業(yè)的重大問(wèn)題。由此可知，BC選項正確�！吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第31條規定，董事的任期4年，第32條規定，董事會(huì )會(huì )議應當有2/3以上董事出席方可舉行，所以AD選項不正確。

　　2.以下事項須出席會(huì )議的董事一致通過(guò)方可作出決議的是：

　　A 董事長(cháng)兼任合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理

　　B 在境外設立分支機構

　　C 延長(cháng)合營(yíng)期限

　　D 合營(yíng)企業(yè)分立為兩個(gè)企業(yè)

　　正確答案：C,D

　　答案解析：

　　《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第 33條規定，下列事項由出席董事會(huì )會(huì )議的董事一致通過(guò)方可作出決議：(1)合營(yíng)企業(yè)章程的修改; (2)合營(yíng)企業(yè)的中止、解散;(3)合營(yíng)企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據合營(yíng)企業(yè)章程載明的議事規則作出決議。該條例第13條規定，合營(yíng)期限是合營(yíng)企業(yè)章程的必要記載事項，根據以上兩條可知，CD選項正確。

　　3.該董事會(huì )的職權是由合營(yíng)企業(yè)的哪種文件規定的?

　　A 合同

　　B 協(xié)議

　　C 章程

　　D 協(xié)議或章程

　　正確答案：C

　　答案解析：

　　根據《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第6條規定，合營(yíng)企業(yè)董事會(huì )的職權是，由合營(yíng)企業(yè)章程規定。

　　4.關(guān)于該企業(yè)的正副總經(jīng)理說(shuō)法錯誤的有：

　　A 英方擔任了董事長(cháng)，因此總經(jīng)理不能是英方

　　B 由于英方擔任了董事長(cháng)，因此中方有權任命正副總經(jīng)理

　　C 該企業(yè)的總經(jīng)理應當由中方來(lái)?yè)�任，但英方有權擔任副總�?jīng)理

　　D 總經(jīng)理既可以由英方來(lái)?yè)�任，也可以由中方�?lái)?yè)��?/p>

　　正確答案：A,B,C

　　答案解析：

　　根據《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第6條規定，正副總經(jīng)理(或正副廠(chǎng)長(cháng))由合營(yíng)各方分別擔任。

　　5.合資的中方和英方在企業(yè)，獲得利潤后必須扣除哪些項目后才能根據合營(yíng)雙方注冊資本的比例進(jìn)行分配?

　　A 應當依法繳納的合營(yíng)企業(yè)所得稅

　　B 企業(yè)章程規定的儲備基金

　　C 職工獎勵及福利基金

　　D 企業(yè)發(fā)展基金

　　正確答案：A,B,C,D

　　答案解析：

　　根據《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第8條規定，合營(yíng)企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規定繳納合營(yíng)企業(yè)所得稅后，扣除合營(yíng)企業(yè)章程規定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據合營(yíng)各方注冊資本的比例進(jìn)行分配。

　　6.由于企業(yè)經(jīng)營(yíng)得當，企業(yè)獲利頗豐，其中繳納所得稅60萬(wàn)元。英方獲得了100萬(wàn)元的利潤分配。英方?jīng)Q定將其再投資到該企業(yè)中，用于企業(yè)注冊資本的增加，則以下說(shuō)法正確的有：

　　A 英方有權要求返還已繳納的全部企業(yè)所得稅60萬(wàn)元

　　B 英方有權要求返還已繳納的部分企業(yè)所得稅

　　C 英方無(wú)權要求返還企業(yè)所得稅

　　D 英方無(wú)權將該筆利潤再行投資到該企業(yè)

　　正確答案：B

　　答案解析：

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