駁回管轄權異議上訴狀
當事人對駁回管轄權異議上訴的,有權在裁定書(shū)送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。下面小編整理的是駁回管轄權異議上訴狀,供大家參考!
上訴人(原審訴訟地位):×,男/女,×年×月××日出生,×族,......(寫(xiě)明 工作單位和職務(wù)或者職業(yè)),住......。
聯(lián)系方式:......。
法定代理人/指定代理人:×,......。
委托訴訟代理人:×,......。
被上訴人(原審訴訟地位):×,......。
......
(以上寫(xiě)明當事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱(chēng)等基本信息)
上訴人×因與被上訴人×......(寫(xiě)明案由)一案,不服×人民法院×年×月×日作出的(×)......民初......號駁回管轄權異議裁定,現提起上訴。
上訴請求:
1.撤銷(xiāo)×人民法院(×)......民初......號駁回管轄權異議民事裁定書(shū);
2.本案移送×人民法院處理。
上訴理由:
......(寫(xiě)明不服駁回管轄權異議裁定的事實(shí)和理由)。
此致
×人民法院
附: 本上訴狀副本×份
上訴人(簽名或者蓋章)
×年×月×日
駁回管轄權異議上訴狀【2】
上訴人(原審被告):上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司,住所地,上海市虹口區XX路33號,法定代表人,劉XX,董事長(cháng).
被上訴人一(原審原告一):上海XXX水處理設備有限公司,住所地上海市楊浦區XX路5號,法定代表人,張XX,電話(huà)13601652035。
被上訴人二(原審原告二):王XX,男,漢族,1979年1月25日出生,住江蘇省蘇州市吳中區XX路58號.
上海XXX水處理設備有限公司、王XX訴上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司合伙協(xié)議糾紛一案,已由上海市松江區人民法院立案受理,案號(2011)松民二(商)初字第2344號。
上訴人在法定期限內向上海市松江區人民法院提出了管轄權異議,上海市松江區人民法院(20**)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū)駁回了上訴人對管轄權提出的異議,上訴人不服,現提出上訴。
上訴請求:請求依法撤銷(xiāo)上海市松江區人民法院(20**)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū),將案件移送至上海市楊浦區人民法院管轄。
事實(shí)與理由:
上海市松江區人民法院(20**)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū)適用法律錯誤。
上訴人上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司雖然注冊地在上海市松江區洞涇經(jīng)濟開(kāi)發(fā)區,但從2007年9月至今,上訴人的營(yíng)業(yè)地(辦事機構所在地)在上海市虹口區XX路33號(有上海市xxx產(chǎn)業(yè)協(xié)會(huì )出具的證明為證)。
《中華人民共和國公司登記管理條例》第十二條規定:“公司的住所是公司主要辦事機構所在地。
經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。
公司的住所應當在其公司登記機關(guān)轄區內。
”但是在本案中,上訴人上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司的住所不在其公司登記機關(guān)轄區內,類(lèi)似此情況全國或上海都較多,類(lèi)似的情況應該由工商行政管理部門(mén)處理,與法院無(wú)關(guān)。
本案應該適用《中華人民共和國民事訴訟法》第22條第二款規定:“對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。
”而沒(méi)有規定由注冊地人民法院管轄。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第4條規定:“法人的住所地是指法人的主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機構所在地。
”上訴人的主要營(yíng)業(yè)地(主要辦事機構所在地)在虹口區,松江確實(shí)沒(méi)有營(yíng)業(yè)地(辦公地),法院送達地址也在虹口區,即上訴人的住所地在虹口區,且被上訴人之一上海XXX水處理設備有限公司的經(jīng)營(yíng)地在楊浦區,所以該案應由上海市虹口區人民法院管轄。
綜上所述,上海XXX水處理設備有限公司、王XX訴上海XXX產(chǎn)業(yè)聯(lián)合有限公司合伙協(xié)議糾紛一案,應該由上海市虹口區人民法院管轄。
故請求上海市第一中級人民法院依法撤銷(xiāo)上海市松江區人民法院(20**)松民二(商)初字第2344號民事裁定書(shū),將案件移送至上海市虹口區人民法院管轄。
此致
**市第一中級人民法院
上訴人:
年 月 日
駁回管轄權異議上訴狀【3】
上訴人(原審被告):XXXX股份有限公司
法定代表人: 住所地:
聯(lián)系電話(huà):
被上訴人(原審原告):XXXX設備有限公司
法定代表人: 住所地:
聯(lián)系電話(huà):
上訴請求:
請求依法裁定撤銷(xiāo)XX人民法院通知并將本案依法移送至XX人民法院審理。
事實(shí)和理由:
被上訴人訴上訴人合同糾紛一案,上訴人于2013年2月1日收到應訴通知書(shū)、民事訴狀、舉證通知書(shū)等相關(guān)訴訟材料,并于2012年2月28日對XX法院提出管轄權異議。
XX法院于2013年3月28日作出通知,對上訴人提出的管轄權異議不予審查。
上訴人對該通知不服,提出上訴,具體事實(shí)理由如下:
一、XX法院以通知方式不予審查上訴人提出的管轄權異議,不符合民事訴訟法相關(guān)規定,上訴人對此有權提出上訴
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十七條規定:“人民法院受理案件后,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。
人民法院對當事人提出的異議,應當審查。
異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。
”據此,人民法院對于當事人提出管轄權異議的,都應當審查,而不存在不予審查管轄權異議的法定事由。
所以,XX法院認為上訴人沒(méi)有在提交答辯狀期間提出管轄權異議就不予審查,是違法的。
此外,人民法院對于管轄權異議的處理,都應當通過(guò)裁定的方式而不能用通知,XX法院對于上訴人提出管轄權異議以通知方式來(lái)駁回是不規范的。
XX法院即使認為上訴人提出管轄權異議不符合法律規定,也應當用裁定的方式駁回,而不應當用通知方式駁回,此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權異議上訴的嫌疑。
上訴人不應當因為這種不規范地運用司法文書(shū)的行為而失去提出管轄權異議上訴的權利。
二、XX法院對本案無(wú)管轄權,XX人民法院應當依職權將本案移送至有管轄權的人民法院
首先,XX法院對于本案的定性存在重大失誤,本案應為買(mǎi)賣(mài)合同糾紛而非承攬合同糾紛。
對于買(mǎi)賣(mài)合同,出賣(mài)人的基本權利義務(wù)是轉移標的物所有權,收取貨款;買(mǎi)受人的基本權利義務(wù)是取得標的物的所有權,支付貨款。
對于承攬合同,承攬人的基本權利義務(wù)是按照定作人的要求完成工作,交付工作成果并收取報酬;定作人的基本權利義務(wù)是接受工作成果,給付報酬。
在本案所涉及的合同中,被上訴人的義務(wù)是負責污水處理設備供貨,安裝施工、調試只是輔助性工作,是為了更好地促進(jìn)買(mǎi)賣(mài)合同的達成及合同目的的實(shí)現。
(實(shí)踐中賣(mài)方為了更好地達成交易,在賣(mài)出貨物后負責安裝、調試的例子很多)。
上訴人的義務(wù)是支付被上訴人人所提供污水處理設備的貨款,從合同第六條“結算方式和期限”中明顯能看出,上訴人支付的對價(jià)在合同中的措辭為“貨款”而非“報酬”(《合同法》第二百五十二條對承攬合同內容的規定為“報酬”),除預付款的支付是在合同生效后5日內外,
上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進(jìn)度和對貨物的表觀(guān)驗收為依據,上訴人基于合同支付的對價(jià)顯然并非是因為被上訴人付出了安裝施工、調試工作而給予的報酬。
合同中有不少篇幅設計到設備安裝施工、調試是因為要突出被上訴人承擔的這些義務(wù),以體現出該合同與一般買(mǎi)賣(mài)合同的不同。
事實(shí)上,被上訴人提供的材料是從其他地方購得,并不是自己生產(chǎn),也即被上訴人并未完成污水處理設備的生產(chǎn)工作,被上訴人只是將設備轉賣(mài)給了上訴人,這與在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。
故本案是買(mǎi)賣(mài)合同糾紛而非定作合同糾紛。
其次,依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
”另依最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第19條規定:“購銷(xiāo)合同的雙方當事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地;……”。
由此可知對于買(mǎi)賣(mài)合同糾紛,被告住所地法院和雙方當事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院均有管轄權。
具體來(lái)說(shuō),被告(上訴人)住所地XX法院和約定交貨地點(diǎn)XX法院對本案雙方糾紛有管轄權,而XX法院既不是被告(上訴人)住所地法院也不是雙方當事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院,故對本案并無(wú)管轄權。
而依據新修訂的民事訴訟法第三十六條規定:“人民法院發(fā)現受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。
”對此,新民訴下人民法院應當依職權主動(dòng)審查自身對于所立案或受理的案件是否有管轄權,雖然本案中上訴人沒(méi)有在提交答辯狀期間提出管轄異議,已經(jīng)超過(guò)了法定期限,但這絲毫不會(huì )影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權的職責,而我們曾以提醒的方式告知XX法院并無(wú)對本案的管轄權,
XX法院應當認識到這一點(diǎn)并主動(dòng)依法將案件移送至有管轄權的人民法院。
最后,即使按照合議庭對本案所涉合同性質(zhì)的確定,認為本案原被告雙方(被上訴人與上訴人)之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同,而按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第20條的規定:“加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外。
”可見(jiàn)對于承攬合同糾紛,當事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可以管轄,具體到本案,XX法院和南京是XX法院有管轄權,而XX法院并非本案原被告(被上訴人與上訴人)約定的履行地法院也并非被告(上訴人)住所地法院,是沒(méi)有管轄權的。
綜上,上訴人認為:原審法院以一種極不規范的法律文書(shū)不予審查上訴人的管轄權異議,是不符合民事法相關(guān)規定的,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
XX中級人民法院
上訴人:XXXX股份有限公司
年 月 日
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