試析背景音樂(lè )收費對利益平衡的促進(jìn)與影響
論文摘要：背景音樂(lè )收費制度在保障創(chuàng )作者和傳播者利益的同時(shí)，也確保了使用者對作品的使用，但由于收費標準的不合理導致了使用者及社會(huì )公眾利益受損，同時(shí)，權利人也無(wú)法通過(guò)作品的廣泛應用獲得利益。本文試圖通過(guò)對背景音樂(lè )收費的法律依據、收費標準進(jìn)行分析，梳理出其促進(jìn)與影響多方利益平衡的理論支撐，并提出合理化建議。
論文關(guān)鍵詞：背景音樂(lè ) 收費標準 利益平衡
一、引言
當今時(shí)代，音樂(lè )作品被廣泛使用。在歌劇、舞劇、戲曲等綜合藝術(shù)中，音樂(lè )是重要的構成因素之一;在電影、電視劇以及廣告片中需要音樂(lè )點(diǎn)綴，作品的內容因其而豐富，人物形象因其而豐滿(mǎn);在咖啡廳、酒吧、量販KTV甚至是超市、商場(chǎng)也需要音樂(lè )烘托氣氛，制造氛圍。對營(yíng)利性公共場(chǎng)所公開(kāi)播放他人音樂(lè )作品進(jìn)行收費管理，有利于維護作詞、作曲者等創(chuàng )作人以及表演者、錄音錄像者等傳播者的正當利益，同時(shí)，也有利于商家及社會(huì )公眾等使用者最大限度的使用音樂(lè )作品，滿(mǎn)足自身需要。但是，如果收費方式及標準存在一定問(wèn)題，則必然對權利人和使用者雙方利益產(chǎn)生影響。
二、背景音樂(lè )收費法律依據
所謂背景音樂(lè )收費，是指在公共場(chǎng)所(包括酒吧、KTV、賓館、飯店等公共娛樂(lè )場(chǎng)所)公開(kāi)播放他人的音樂(lè )作品，播放者應當向音樂(lè )作品的作者支付報酬的一項著(zhù)作權制度。
2002年，背景音樂(lè )收費制度在北京、天津、上海等地開(kāi)始試點(diǎn)實(shí)施，該制度一經(jīng)實(shí)施，立即就招來(lái)諸多議論，焦點(diǎn)在于，使用他人的背景音樂(lè )是否該付錢(qián)，該付多少錢(qián)�！『翢o(wú)疑問(wèn)，背景音樂(lè )重現的是著(zhù)作權人的作品，采用的方式是機械表演即借助技術(shù)設備以聲音、表情、動(dòng)作公開(kāi)表現作品的行為。“機械表演”的定義來(lái)源于國家版權[1999]43號文件，即《國家版權局關(guān)于著(zhù)作權法實(shí)施條例第五條中"表演"的具體應用問(wèn)題的解釋》，該文件中寫(xiě)到“著(zhù)作權法實(shí)施條例第五條的“表演”，即著(zhù)作權法第十條規定的“表演”，指直接或者借助技術(shù)設備公開(kāi)再現受著(zhù)作權法保護的作品。無(wú)論表演有無(wú)營(yíng)利目的，只要是公開(kāi)的，都屬于著(zhù)作權法所指的表演。表演的形式分為兩種：第一，指直接演唱歌曲、演奏樂(lè )曲、上演劇本或朗誦詩(shī)詞等形式的現場(chǎng)公開(kāi)表演;第二，指借助技術(shù)設備公開(kāi)播送、放映錄音或音像制品等形式的公開(kāi)表演，也稱(chēng)機械表演。以機械表演的形式公開(kāi)表演受著(zhù)作權保護的作品，使用者應該事先取得著(zhù)作權人或者著(zhù)作權集體管理機構的許可，并且支付相應的報酬。”也就是說(shuō)酒吧、賓館、餐廳、超市、商場(chǎng)等營(yíng)利性的公共場(chǎng)所或機構公開(kāi)播放他人音樂(lè )作品屬于《著(zhù)作權法》定義的“表演”，這些使用者應當經(jīng)過(guò)許可，擁有了“表演權”之后才能在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內播放音樂(lè )作品，依據我國《著(zhù)作權法》第十條的規定，表演權是專(zhuān)屬于著(zhù)作權中的財產(chǎn)權，著(zhù)作權人有權許可他人行使或者轉讓該項權并獲得報酬。所以，使用他人的音樂(lè )作品作為背景音樂(lè )播放應當交費。
三、背景音樂(lè )收費促進(jìn)利益平衡
2004年，中國音樂(lè )著(zhù)作權協(xié)會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“音著(zhù)協(xié)”)以長(cháng)安商場(chǎng)未經(jīng)許可并交納費用便在商場(chǎng)內播放背景音樂(lè )侵犯了音樂(lè )作品著(zhù)作權為由將其告上法庭;2008年，北京美廉美超市未經(jīng)許可將《燭光里的媽媽》作為超市內背景音樂(lè )播放被音著(zhù)協(xié)訴至北京市海淀區人民法院。不論上述案件還是其他使用主體類(lèi)似的侵權案件，超市、商場(chǎng)普遍認為自己并非如KTV、酒吧直接使用音樂(lè )作品營(yíng)利，所以不應當付費。但筆者認為，超市、商場(chǎng)屬于營(yíng)利性的公共場(chǎng)所，面向公眾開(kāi)放。在顧客購物過(guò)程中播放背景音樂(lè )，營(yíng)造了一種輕松、愉悅的購物環(huán)境，消費者伴隨著(zhù)樂(lè )曲、歌聲購物，自然心情舒暢，精神輕度亢奮，并且，當聽(tīng)到自己熟悉并喜愛(ài)的樂(lè )曲時(shí)能夠在一定程度上引起自己內心情感的激蕩和共鳴。因此，營(yíng)業(yè)性場(chǎng)所播放背景音樂(lè )應當認定為一種間接獲利的商業(yè)性使用行為，針對這種行為進(jìn)行合理收費保護了創(chuàng )作者和傳播者的利益。
在以往通訊廣播技術(shù)不發(fā)達的時(shí)代，音樂(lè )作品幾乎完全依賴(lài)于現場(chǎng)表演來(lái)進(jìn)行傳播，而社會(huì )大眾獲取作品的信息也僅僅限于在現場(chǎng)繳納費用現場(chǎng)觀(guān)看表演。此時(shí)對于音樂(lè )作者和公眾的利益而言，是相對平衡的。近年來(lái)，由于錄音技術(shù)、廣播電視技術(shù)、數字媒體技術(shù)、移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、交互通信以及物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速發(fā)展，現場(chǎng)表演已經(jīng)遠遠不能滿(mǎn)足于公眾獲取作品信息的需求，而傳統的通過(guò)發(fā)行有形唱片的商業(yè)模式也日趨衰微，隨之而替代的，是廣播、電視、網(wǎng)絡(luò )的集體信息轟炸以及MP3、手機、電腦等數字媒體終端隨時(shí)隨地的信息即取即用模式。面對這樣的境況，廣大音樂(lè )作品的創(chuàng )作者即作曲、作詞者和傳播者即表演、錄音錄像、播放發(fā)行者的音樂(lè )作品傳播市場(chǎng)份額大大消減。再加上超市、商場(chǎng)、高級酒店、咖啡廳等公共營(yíng)利性場(chǎng)所大規模使用音樂(lè )作品間接營(yíng)利，更加減損了權利人的利益，因而，背景音樂(lè )收費理念的推行以及針對音樂(lè )作品的維權行為有利于在保證作品傳播的同時(shí)維護權利人的利益，從而恢復使用者與權利人的利益平衡狀態(tài)，達到使用者放心使用，權利人獲取應得利益，創(chuàng )作成果得到尊重和傳播這樣一種利益均衡的局面。
四、背景音樂(lè )收費對利益平衡的影響
盡管針對使用背景音樂(lè )收費能夠促進(jìn)權利人和使用人之間的利益平衡，但是，顯而易見(jiàn)，這種促進(jìn)作用完全建立在合理收費的基礎之上。
依照我國《著(zhù)作權法》和《著(zhù)作權集體管理條例》(下文統稱(chēng)為《條例》)的相關(guān)規定，著(zhù)作權集體管理組織經(jīng)著(zhù)作權人和與著(zhù)作權人有關(guān)的權利人授權，可以與使用者訂立相關(guān)許可使用合同并收取使用費，再向權利人轉付使用費。中國音樂(lè )著(zhù)作權協(xié)會(huì )是目前國內唯一的音樂(lè )著(zhù)作權集體管理組織，是專(zhuān)門(mén)維護作曲者、作詞者和其他相關(guān)權利人合法權益的非營(yíng)利性機構。音著(zhù)協(xié)進(jìn)行收費所依據的是《使用音樂(lè )作品進(jìn)行表演的著(zhù)作權許可使用費標準》(下文統稱(chēng)為《標準》)。目前，我國采用的是一攬子收費制方式，即根據使用者的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的面積大小或者客座席數、房間數量、設備數量等因素，來(lái)決定應收取的使用費數額，使用者付費后，就可以在約定的時(shí)間內使用該集體組織管理的全部作品。
對于該收費方式以及收費標準，筆者認為，有待進(jìn)一步考量�！稐l例》第十三條規定著(zhù)作權集體管理組織影單根據使用作品、錄音錄像制品等的時(shí)間、方式和地域范圍、權利的種類(lèi)以及訂立許可使用合同和收取使用費工作的繁簡(jiǎn)程度來(lái)制定使用費收取標準，而呈現在公眾面前的《標準》并未體現上述規定的精神，其單一的決定因素會(huì )對現實(shí)中的制度功能實(shí)現產(chǎn)生不利影響。在機械表演收費標準中，以面積大小為主要因素來(lái)決定使用費的規定尤其需要加以改進(jìn)。以適用于賣(mài)場(chǎng)的“收費標準四”為例，在同一個(gè)城市，同一個(gè)商業(yè)圈范圍內有不同品牌的超市共同競爭經(jīng)營(yíng)，即使是同一品牌的超市也會(huì )出于整體經(jīng)營(yíng)戰略的考慮而分布在城市各個(gè)級別的商業(yè)圈內，由此帶來(lái)的結果便是相異的營(yíng)銷(xiāo)定位會(huì )因為地域環(huán)境、客流量、顧客階層的不同產(chǎn)生不同的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)。在此背景下，各超市在考慮使用音樂(lè )作品時(shí)，必然有自己的個(gè)性化需求。例如，同一品牌下的A、B、C三家超市：A超市地處領(lǐng)事館、高校附近，前來(lái)購物的外國顧客居多，該超市可能更適合播放電子琴、鋼琴、小提琴等國外器樂(lè )曲目以增強超市的親和力;B超市地處干休所或居民區，平時(shí)顧客以中老年人居多，那么該超市就不適合播放勁爆的國內外流行音樂(lè )，而應該選擇長(cháng)笛、揚琴、葫蘆絲等舒緩、輕柔的國內器樂(lè )曲目以照顧老年人的身體狀況;C超市地處人流密集的商業(yè)街或車(chē)站，經(jīng)常開(kāi)展促銷(xiāo)活動(dòng)以增加其營(yíng)業(yè)收入，在普通節假日促銷(xiāo)時(shí)選擇動(dòng)感稍強的音樂(lè )會(huì )活躍氣氛賣(mài)場(chǎng)、吸引顧客，而在元旦、春節等中國傳統重要節日期間就會(huì )選擇喜慶的樂(lè )曲以渲染節日的氣氛。所以，單單依據使用者的營(yíng)業(yè)面積計算費用，將管理的音樂(lè )作品不加以分類(lèi)的一攬子交給使用者使用，不但不能獲得合理的使用費，而且會(huì )增加使用者的經(jīng)營(yíng)成本，因為使用者根據營(yíng)銷(xiāo)定位的不同必然會(huì )選擇某一類(lèi)或某幾類(lèi)作品，“打包銷(xiāo)售”只會(huì )增加成本、浪費資源，最終，商家無(wú)法負擔的營(yíng)業(yè)成本會(huì )以各種形式附加到商品上，由消費者買(mǎi)單�？梢哉f(shuō)，不合理的收費不但侵害了使用者、社會(huì )公眾的利益，還因此剝奪了創(chuàng )作人和傳播人本可以通過(guò)作品更為有效、廣泛的傳播使用而應獲取的正當利益。
因而，只有開(kāi)展價(jià)格成本調查，接受使用者個(gè)性化定制需求，結合比例收費制、混合收費制等多種費用收取方式，綜合音樂(lè )作品使用的地域環(huán)境、商家營(yíng)業(yè)額等因素，聽(tīng)取消費者、經(jīng)營(yíng)者和有關(guān)方面意見(jiàn)并舉行價(jià)格聽(tīng)證會(huì )后才能制定出合理的價(jià)格標準，從而，實(shí)現創(chuàng )作者、傳播者、使用者的利益平衡。
五、結論
2012年3月28日，奧康與中國音樂(lè )著(zhù)作權協(xié)會(huì )舉行了使用音樂(lè )作品著(zhù)作權許可協(xié)議簽約儀式，成為我國鞋類(lèi)行業(yè)首批向中國音樂(lè )著(zhù)作權協(xié)會(huì )獲得相關(guān)許可的企業(yè)。奧康此舉，標志著(zhù)我國私營(yíng)企業(yè)著(zhù)作權保護意識的提升，經(jīng)營(yíng)理念的日趨成熟，也意味著(zhù)推行背景音樂(lè )收費制度向前邁出了重要的一步。社會(huì )公眾對音樂(lè )作品需求旺盛，因而其適用范圍非常廣泛，如果僅僅依靠創(chuàng )作者、傳播者或者集體管理組織行使權利進(jìn)行維權訴訟，而公眾不能夠自發(fā)的、主動(dòng)的申請使用許可、繳納使用費，權利人的正當利益依然會(huì )被侵害，相應的，作為使用者的商家以及社會(huì )公眾也不能盡情、放心的使用音樂(lè )作品。在一個(gè)沒(méi)有利益保障的環(huán)境中，創(chuàng )作者沒(méi)有動(dòng)力創(chuàng )造好的作品，傳播者畏于盜版而不會(huì )積極主動(dòng)傳播優(yōu)秀作品，使用者因交費標準不清不楚而無(wú)法合理控制經(jīng)營(yíng)成本，社會(huì )公眾也終將無(wú)法爭相傳頌膾炙人口的音樂(lè )佳作。
著(zhù)作權制度的合理性正是在于其利益平衡的價(jià)值取向，對此，吳漢東教授認為“這種平衡精神所追求的，實(shí)質(zhì)上是各種沖突因素處于相互協(xié)調之中的和諧狀態(tài)，它包括著(zhù)作權人權利義務(wù)的平衡，創(chuàng )作者、傳播者、使用者三者之間關(guān)系的平衡，公共利益與個(gè)人利益的平衡。”背景音樂(lè )收費制度正是秉承著(zhù)利益平衡精神，努力促進(jìn)著(zhù)個(gè)人與公眾利益訴求的和諧并存，實(shí)現著(zhù)作權利益的私人占有與社會(huì )大眾對信息利用之間的協(xié)調。
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