利用有權進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )系統之便修改數據變賣(mài)牟利之定性

鄭文健

人民法院報
案情：
    張某于2000年4月進(jìn)入中國聯(lián)合通信有限公司涪陵分公司工作，擔任該公司綜合市場(chǎng)部計費及維護員。張某作為公司計費營(yíng)帳系統的管理員，擁有該系統的工號和密碼，可以直接進(jìn)入該系統進(jìn)行查詢(xún)、調研和數據統計等工作。該計費營(yíng)帳系統與充值卡數據系統分屬于不同的系統，但共用同１數據庫。按照聯(lián)通重慶分公司對計費及維護員職責的規定，張某無(wú)權對公司計費營(yíng)帳系統內的充值卡數據進(jìn)行新生成或修改。2004年10月至11月期間，張某在辦公室的電腦上用自己掌握的密碼，進(jìn)入了聯(lián)通重慶分公司的充值卡數據系統，通過(guò)運行數據庫的操作語(yǔ)言修改了數據庫中的充值卡數據，將已充值使用過(guò)的每張面值為50元的7000張充值卡修改為未使用的狀態(tài)，共計價(jià)值35萬(wàn)元，并將數據保存于自己的電腦中。其后，被告人徐劍心把充值卡的卡號、密碼等數據按面值七折的價(jià)格出售給他人，有5850張充值卡在重慶、涪陵等地銷(xiāo)售，銷(xiāo)售獲款20萬(wàn)余元，造成聯(lián)通公司經(jīng)濟損失29。25萬(wàn)元。
 

分歧：
    對張某的行為構成何罪，有兩種不同觀(guān)點(diǎn)：
    第１種觀(guān)點(diǎn)認為，張某利用有權進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )系統的工作之便，秘密修改聯(lián)通重慶分公司已使用過(guò)電話(huà)充值卡數據，新生成電話(huà)充值卡數據即35萬(wàn)元，銷(xiāo)售他人，從中牟利，其行為已構成盜竊罪。
    第二種觀(guān)點(diǎn)認為，張某擁有進(jìn)入聯(lián)通涪陵公司的計費稽核網(wǎng)絡(luò )系統的工號和密碼，其具有負責公司數據系統的查詢(xún)、調研、統計的工作職責，統計就是對充值卡銷(xiāo)售、使用情況的數據統計，其具有經(jīng)手的職能，其具有職務(wù)之便，徐劍心的行為構成了職務(wù)侵占罪。
 

評析：
    筆者同意第１種觀(guān)點(diǎn)。兩種觀(guān)點(diǎn)爭議的焦點(diǎn)是張某的行為到底利用工作之便還是利用職務(wù)之便，如果認為張某的行為只是利用工作便利條件實(shí)施的，則應認定盜竊罪，倘若認為張某的行為系利用職務(wù)上的便利實(shí)施的，則應認定職務(wù)侵占罪。為了正確界定盜竊罪與職務(wù)侵占罪的區別，有必要作如下的探討。
    職務(wù)侵占罪與盜竊罪雖然同屬侵犯財物所有權的犯罪，主觀(guān)方面都是以非法占有為目的，但兩罪在犯罪構成上的區別主要是客觀(guān)方面不同。構成職務(wù)侵占罪，客觀(guān)上首先要求行為人必須利用其職務(wù)上的便利，即利用自己主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手單位財物的便利條件；不是利用職務(wù)之便，而是利用工作之便侵占本單位財物的行為，不能構成本罪。其次，前者必須將本單位財物非法占為己有，即利用職務(wù)之便實(shí)施了侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有單位財物的行為，盜竊只是職務(wù)侵占罪的行為方式之１。而盜竊罪的行為表現是采取秘密竊取方法非法占有他人財物，行為人始終沒(méi)有利用職務(wù)之便。
    從犯罪客觀(guān)方面如能分辨出利用職務(wù)上的便利與利用工作條件便利的區別，就好界定職務(wù)侵占罪與盜竊罪的區別。如何理解職務(wù)之便與工作之便，有必要了解“職務(wù)”和“工作”的含義。就內涵而言，“職務(wù)”的基本含義是指職位規定應當擔任的工作。其１，職務(wù)是１項工作，不能與“職權”畫(huà)等號；亦即不能把利用職務(wù)上的便利僅僅解釋為利用職權便利。１般來(lái)說(shuō)，“職權”的含義窄１些，它容易僅與擔負單位的管理職責相聯(lián)系�！肮ぷ鳌钡暮�義相對較廣１些，既包括在１定單位中擔當管理職責，也包括從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)。就“職務(wù)”的外延來(lái)說(shuō)，１般認為包括主管、管理、經(jīng)手單位財物幾種情形。詳言之，“主管”是指行為人雖不具體管理、經(jīng)手單位財物，但對單位財物的調撥、安排、使用具有決定權。如公司的總經(jīng)理在１定范圍內擁有調配、處置單位財產(chǎn)的權力�！肮芾怼笔侵感袨槿藢�單位財物直接負有保管、處理、使用的職責，亦即對單位財物具有１定的處置權。如企業(yè)的會(huì )計負有管理單位財務(wù)的職責�！敖�(jīng)手”是指行為人雖不負有管理、處置單位財物的職責，但因工作需要、單位財物１度由其經(jīng)手，行為人對單位財物具有臨時(shí)的實(shí)際控制權。無(wú)論是行為人對單位財物的支配、決定權，１定的處置權，還是臨時(shí)的實(shí)際控制權，均以行為人所擔負的單位職責為基礎，或者均因行為人所擔負的單位職責而產(chǎn)生。換言之，只有行為人利用本人職責范圍內的、對單位財物的１定權限而實(shí)施的侵占行為，才屬于利用職務(wù)上的便利而實(shí)施的侵占單位財物的犯罪，因而應當認定為職務(wù)侵占罪。如果行為人與非法占有的單位財物沒(méi)有職責上的權限或直接關(guān)聯(lián)，僅僅只是利用了工作中易于接觸他人管理、經(jīng)手中的單位財物，或者熟悉作案環(huán)境的便利條件，則屬于利用工作條件便利，由此實(shí)施的財產(chǎn)犯罪，應當根據行為人具體采用的非法占有單位財物的不同手段，分別認定為盜竊、詐騙或者侵占罪。
    本案張某的崗位職責是有查詢(xún)網(wǎng)絡(luò )系統內的計費或營(yíng)業(yè)數據的權限，擁有進(jìn)入公司計費網(wǎng)絡(luò )系統的密碼，公司沒(méi)有授予其進(jìn)行計費營(yíng)帳系統內的充值卡數據新生成或修改的權限，其只是利用在工作中發(fā)現的單位管理電腦系統中存在的漏洞、熟悉工作操作流程和易于接近犯罪對象的方便條件，具體而言，就是利用擁有進(jìn)入公司計費網(wǎng)絡(luò )系統密碼的工作之便，對他人經(jīng)手管理的充值卡數據進(jìn)行了修改，新生成電話(huà)充值卡數據即人民幣35萬(wàn)元進(jìn)行變賣(mài)，侵害了單位的財產(chǎn)所有權。雖然該行為侵害了本單位的資金所有權，但在犯罪過(guò)程中，始終沒(méi)有利用自己職務(wù)上的便利條件。
    張某利用有權進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )系統的工作之便，秘密修改聯(lián)通重慶分公司已使用過(guò)的電話(huà)充值卡數據，新生成電話(huà)充值卡數據銷(xiāo)售他人，從中牟利，且犯罪數額特別巨大，其行為符合盜竊罪的構成要件，應當認定為盜竊罪。本案按第１種觀(guān)點(diǎn)認定盜竊罪是正確的。

（作者單位：重慶市第五中級人民法院）

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