論免責的債務(wù)承擔

提要：債務(wù)承擔按原債務(wù)人就所移轉的債務(wù)是否仍須負責，分為免責債務(wù)承擔和并存的債務(wù)承擔。免責的債務(wù)承擔分為全部債務(wù)的免責債務(wù)承擔和部分債務(wù)的免責債務(wù)承擔。債權人與第三人的債務(wù)承擔協(xié)議并不以債務(wù)人的同意為生效要件，承擔債務(wù)的第三人不享有原債務(wù)人的撤銷(xiāo)權和解除權。債務(wù)人與第三人的債務(wù)承擔協(xié)議以債權人的同意為生效要件，債權人不同意的，成立履行負擔。

　　關(guān)鍵詞：免責債務(wù)承擔、構成要件、效力

　　債務(wù)承擔屬債的移轉范疇，傳統的民法將其分為免責的債務(wù)承擔和并存的債務(wù)承擔。承擔人（第三人）承擔債務(wù)人移轉的債務(wù)，債務(wù)人脫離債務(wù)關(guān)系稱(chēng)為免責的債務(wù)承擔。承擔人（第三人）加進(jìn)到債的關(guān)系中，與債務(wù)人共同承擔債務(wù)稱(chēng)為并存的債務(wù)承擔，亦稱(chēng)債務(wù)的加進(jìn)。①古羅馬法以為“債的關(guān)系是特定人之間的關(guān)系，不能與主體相分離，故債確當事人不可更改，債權不能讓與他人，債務(wù)也不能由他人承擔�！雹跒檫_到債的主體變動(dòng)，只能依靠債的更改制度。隨著(zhù)的，物質(zhì)生活條件的改變要求上層建筑的制度也要做出調整，社會(huì )的交易數目、速度已遠非古代社會(huì )所能相比，人們對交易快速、便捷的需求已遠遠高與對交易主體特定性的要求。于是在不改變合同同一性的情況下，債權讓與和債務(wù)承擔制度就應運而生了。極富革命精神的《法國民法典》由于深受古羅馬法的，并沒(méi)有設立債務(wù)承擔制度，而是用債的更新制度（1271—1281條）來(lái)解決主體變動(dòng)�！兜聡�民法典》第5章共計6個(gè)條文全面確立債務(wù)承擔制度，我國地區民法典第300條，澳門(mén)地區民法典第590條，都確立債務(wù)承擔制度。與此相比英美法系國家則無(wú)此制度。英國法律從羅馬法引進(jìn)合同更新概念，即經(jīng)雙方當事人同意，由第三人履行合同義務(wù)，并取得合同權利。合同更新可以說(shuō)是合同當事人將自己履行的合同義務(wù)移轉給第三人的唯一辦法。合同更新的后果不是轉讓或移轉一項權利或義務(wù)，而是終止原來(lái)的合同，并用另一份合同取而代之。③正如美國學(xué)者科賓所說(shuō)：“在含有新當事人的情況下，人們更可能使用‘債務(wù)更新’一語(yǔ)”。從對待合同主體變動(dòng)的制度設計上可以看出英美法系在繼受古羅馬法方面比大陸法系似乎更堅定和守舊。

　　一、

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