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公司設立登記撤銷(xiāo)的適用
(一)公司設立登記撤銷(xiāo)的適用條件
由于撤銷(xiāo)公司登記畢竟具有溯及既往并否定公司有效成立的法律效力，其產(chǎn)生的法律后果又是多方面的，有時(shí)可能產(chǎn)生債務(wù)清償主體和責任轉移的連鎖反應。為避免不應有的交易損害和社會(huì )震蕩，公司登記機關(guān)在適用撤銷(xiāo)公司登記程序和作出撤銷(xiāo)公司設立登記決定時(shí)，應在維護合法、有效、持續營(yíng)業(yè)的前提下，嚴格掌握如下適用條件：
(1)只適用于公司設立登記中存在重大實(shí)質(zhì)性瑕疵這一情形;一般實(shí)質(zhì)性瑕疵和程序性瑕疵等登記情形，可以通過(guò)設立登記的更正、補充和變更程序予以糾正，而不應不適當地擴大撤銷(xiāo)公司設立登記的適用范圍。
(2)須是法律規定在公司設立登記之前由公司原始出資人或發(fā)起人、申請人所為的虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形，導致公司設立登記具有重大錯誤和缺陷，使登記注冊的公司存在嚴重瑕疵;如屬公司登記機關(guān)自身的疏忽或未盡謹慎注意義務(wù)而造成的登記錯誤，則應采取必要的行政糾錯程序予以補正，不可適用撤銷(xiāo)公司設立登記。
(3)虛報注冊資本、提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形須達到情節嚴重的程度。也就是說(shuō)，足以導致公司設立之實(shí)質(zhì)性條件的根本喪失，才可適用撤銷(xiāo)公司設立登記;如情節并非嚴重，不足以影響公司設立實(shí)質(zhì)條件的成立，則不應適用撤銷(xiāo)公司設立登記，而應根據其具體情形，通過(guò)公司設立登記的更正、補充或變更登記程序，對業(yè)經(jīng)登記的不實(shí)事項進(jìn)行改正。
(4)虛報注冊資本、提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形須達到情節嚴重的程度，采取責令改正、行政罰款等行政措施不足以從根本上改變公司設立登記瑕疵的現狀，且也不能選擇更正、補充或變更登記予以救濟，才可適用撤銷(xiāo)公司設立登記。也就是說(shuō)，適用撤銷(xiāo)公司設立登記是在不得已的情況所作的最后選擇方案，如有其他替代的行政救濟方案可以選擇，應盡量避免。
(二)《公司法》第 199 條所列情形之情節嚴重的認定
根據現行《公司法》第199 條規定的基本精神，虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形達到情節嚴重的程度，是適用撤銷(xiāo)公司登記(包括公司設立登記撤銷(xiāo))的法定條件。[3]自然，對《公司法》第199 條所列情形之情節嚴重作何認定和判斷，就成為正確和適當適用撤銷(xiāo)公司登記程序的關(guān)鍵環(huán)節。筆者認為，僅就公司設立登記撤銷(xiāo)而言，《公司法》第 199 條所列情形之情節嚴重，應理解其程度足以影響或導致該公司有效成立之基礎性條件的根本喪失，其具體情形可作如下解釋?zhuān)?/p>
第一，就虛報注冊資本之情形而言，如公司設立登記時(shí)全部注冊資本均系虛報;或者虛報注冊資本的金額和比例已經(jīng)足以使該公司喪失其成立的法定資本最低條件(如一般類(lèi)的有限責任公司實(shí)繳資本低于 3 萬(wàn)元、一人有限公司實(shí)繳資本低于 10 萬(wàn)元、股份有限公司實(shí)繳資本低于 500 萬(wàn)元)或特殊條件(如商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、信托投資公司等特殊行業(yè)類(lèi)公司實(shí)繳資本低于《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》、《證券投資基金法》等特別法的規定等);或者虛報注冊資本系由偽造證件所為;等等，則可認定為“虛報注冊資本”之情節嚴重的情形。
第二，就提交虛假材料之情形而言，如全部申請材料均系虛假或偽造;或者涉及證明公司資本、發(fā)起人或原始出資人(股東)、公司機關(guān)人員的組成、公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地與條件等實(shí)質(zhì)條件類(lèi)申請材料系虛假或偽造;或者需要獲得例外行政許可的特殊類(lèi)公司之行政許可文件或批件系偽造或變造;等等，則可認定為“提交虛假材料”之情節達到嚴重的程度。
第三，采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)之情節嚴重程度，可以解釋為以合法的形式，隱瞞足以導致公司設立違反法律、行政法規和社會(huì )公序良俗等情形，如以合法手段隱瞞公司的非法經(jīng)營(yíng)目的;以公司章程掩蓋或隱瞞法律禁止非營(yíng)利性組織或國家機關(guān)公職人員出資等重要事實(shí)或信息的;對公司營(yíng)業(yè)后存在重大環(huán)境和生態(tài)隱患或足以引發(fā)環(huán)境災難等事實(shí)進(jìn)行隱瞞的;對公司營(yíng)業(yè)存在破壞社會(huì )公序良俗的;以欺騙手段獲得營(yíng)業(yè)行政許可批文的;等等，可認定為采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)且情節嚴重。
(三)公司設立登記撤銷(xiāo)的啟動(dòng)方式
公司設立登記撤銷(xiāo)屬行政撤銷(xiāo)行為，原公司登記機關(guān)在適用該撤銷(xiāo)程序時(shí)，是應主動(dòng)依職權作出，還是被動(dòng)應其他利害關(guān)系人申請、舉報而作出?由于對公司登記撤銷(xiāo)行為的性質(zhì)認識不一，對其啟動(dòng)方式存在不同看法。持行政處罰論者認為，公司登記撤銷(xiāo)行為應屬于行政處罰的范疇，應由原公司登記機關(guān)主動(dòng)依職權而作出。[4]也有學(xué)者從行政撤回的視角認為應依職權作出。
筆者認為，要正確定位公司設立登記撤銷(xiāo)的啟動(dòng)方式，除應考慮其行為的性質(zhì)外，還應從公司設立登記撤銷(xiāo)所負載的法律意義和制度功能來(lái)求解。如僅僅把其制度功能理解或局限于維護行政登記行為的公信力或者對違法當事人予以懲罰，則應當按照職權主義的程序模式，由公司原登記管理機關(guān)依照職權而作出;如把其制度功能擴大至救濟因公司登記的實(shí)質(zhì)性瑕疵而利益受損的利害關(guān)系人這一層面，則應賦予其以舉報、申請之權，通過(guò)利益受損的利害關(guān)系人之申請而啟動(dòng)。根據這一基本思路，第一，就公司設立登記撤銷(xiāo)行為作出的法律意義而言，公司登記機關(guān)對原設立登記有效性的否定，以維護公司設立登記行為的足夠公信力，借以懲戒公司設立登記中的弄虛作假行為，從而達到維護有序、公平的營(yíng)業(yè)競爭環(huán)境，保障交易安全和相關(guān)利害關(guān)系人的合法權益不受侵犯，具有維護(行政行為的嚴肅性)、懲罰(違法當事人)和保護(交易安全和相關(guān)利害關(guān)系人利益)等多方面的制度功能。第二，從公司設立登記實(shí)質(zhì)性瑕疵的事實(shí)、證據等相關(guān)信息的獲得途徑來(lái)分析，除可通過(guò)原公司登記機關(guān)的證照年檢和依職權查處外，更多的是通過(guò)利益受損的利害關(guān)系人之舉報、申請而獲得。第三，從我國行政處罰等行政行為的實(shí)施程序和《公司法》第 199條規定的基本精神來(lái)看，行政處罰、行政撤銷(xiāo)、行政強制等具有行政強制執行力類(lèi)的行政行為的啟動(dòng)，除依照行政主體的職權啟動(dòng)外，對利益受損的利害關(guān)系人的舉報、檢舉、申請也是持鼓勵態(tài)度的。第四，在我國《公司法》的制度安排中，對公司設立登記實(shí)質(zhì)性瑕疵沒(méi)有引入司法宣告無(wú)效和司法撤銷(xiāo)程序，司法宣告無(wú)效、司法撤銷(xiāo)與行政撤銷(xiāo)制度一個(gè)最為重要的區別是，前者是以不告不理的被動(dòng)方式由當事人提起訴訟而發(fā)動(dòng)，后者則為行政登記機關(guān)可依職權主動(dòng)作出。在司法宣告無(wú)效和司法撤銷(xiāo)制度缺如的情形下，如撤銷(xiāo)公司設立登記只由原公司登記管理機關(guān)依職權作出，就意味著(zhù)由于公司登記的實(shí)質(zhì)性瑕疵而利益受損的利害關(guān)系人，因不能及時(shí)啟動(dòng)公司設立撤銷(xiāo)程序，其合法權益難以得到有效的救濟。第五，我國現行《公司法》對股東、債權人設定了多項保護制度，如第20 條、第 64 條、第 183 條等。但第 20 條所遏制的是公司股東、實(shí)際控制人的不正當控制行為和逃債行為;第 64 條所涉及的是一人股東與公司的財產(chǎn)混同行為;第183 條所涉及的是公司僵局與司法解散，且均為司法程序，自然不適用于公司設立登記中實(shí)質(zhì)性瑕疵的救濟，不能援用上述法條來(lái)處理。據此，筆者認為，公司設立登記的撤銷(xiāo)，既可由原公司登記機關(guān)依職權主動(dòng)審查而發(fā)起，也可由其他利害關(guān)系人的申請、舉報而啟動(dòng)。
(四)公司設立登記撤銷(xiāo)的前置懲戒措施
前面已經(jīng)提到，從我國《公司法》第 199 條之立法精神來(lái)看，適用公司登記撤銷(xiāo)只是對虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形達到情節嚴重的程度且不足以通過(guò)責令改正、行政罰款等措施予以補救的最后可供選擇程序。就公司登記機關(guān)對《公司法》第 199 條所定不同情形與適用措施的法律意義和社會(huì )效果而言，責令改正、行政罰款之決定重在對當事人的懲戒，如當事人通過(guò)事后的補救、改正，使其公司實(shí)質(zhì)情形與公司登記事項吻合一致，則公司可繼續存續，此時(shí)無(wú)論對公司原始出資人、公司本身、公司職員、公司交易第三人、國家稅收均是多贏(yíng)的結果;反之，如果選擇適用公司設立登記撤銷(xiāo)程序，由于公司設立登記撤銷(xiāo)效力可溯及至公司設立之時(shí)，其產(chǎn)生的法律效果又具有不可回復性，是對公司設立登記行為的根本性否定，公司設立登記撤銷(xiāo)的行為性質(zhì)與法律意義決定了其對已成立的瑕疵公司及原始出資人影響極大，而且也在一定程度上危及交易的安全，其對公司原始出資人、公司本身、公司職員、公司交易第三人、國家稅收，為一損俱損的結局。換言之，選擇適用公司登記撤銷(xiāo)程序，既是最后被迫選擇的程序，也是最具消極和負面影響的程序。正因為如此，公司登記機關(guān)在適用該程序時(shí)應十分審慎。在公司登記機關(guān)作出撤銷(xiāo)公司設立登記決定之前，如通過(guò)責令改正、行政罰款等前置懲戒措施，督促違法當事人亡羊補牢，并通過(guò)更正登記、補充登記或變更登記等程序，對因虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形導致的公司設立登記中的瑕疵事項進(jìn)行及時(shí)的補正，使其名副其實(shí)，這樣無(wú)論從促進(jìn)營(yíng)業(yè)效益，還是從維護交易安全的角度，均是比較妥當的。
以上所論僅涉及到公司設立登記中的實(shí)質(zhì)瑕疵而適用撤銷(xiāo)制度，推而論之，從更為廣泛意義上講，如《公司法》第 199 條所列舉的公司瑕疵登記情形發(fā)生在公司設立后的變更登記過(guò)程中，其瑕疵登記內容也只涉及到因申請人虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導致的新增登記事項失實(shí)，如該登記事項無(wú)法通過(guò)登記變更程序予以糾正，為維持公司的有效營(yíng)業(yè)，法律救濟所針對的也應只及于因虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導致的新增登記事項，而不可否定之前合法而有效的登記事項。如適用公司登記撤銷(xiāo)程序，則既可使因虛報注冊資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導致的新增瑕疵登記事項而歸于無(wú)效，又不影響到瑕疵變更登記前公司的合法登記事項和既有的正常營(yíng)業(yè)，對公司之相對交易人來(lái)說(shuō)則更為有利;而如適用吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，則意味著(zhù)該公司將因喪失繼續營(yíng)業(yè)的資格被強制解散，公司將按照清算程序并以有限清償原則了結公司債權債務(wù)，這樣可能對公司債權人反而不利。由此，與公司設立登記中的實(shí)質(zhì)性瑕疵一樣，在涉及公司變更登記中的實(shí)質(zhì)性瑕疵，適用公司登記撤銷(xiāo)程序比適用吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照要更為合理、適當而有效�？梢�(jiàn)，盡管 2005 年《公司法》第 199 條，解決了《公司法》與《公司登記管理條例》之間的協(xié)調與一致等問(wèn)題，但就法條的適用情形和實(shí)施的法律效果來(lái)看，1993 年《公司法》第 206 條的規定要更合理、妥當、可行些�；诖�，筆者建議對《公司法》199 條作如下修改：虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款;對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的，撤銷(xiāo)公司登記;如屬公司設立登記，則公司登記機關(guān)在作出撤銷(xiāo)公司設立登記決定時(shí)，應同時(shí)追繳已核發(fā)的營(yíng)業(yè)執照。與此同時(shí)，《公司登記管理條例》也應作出相應的修改。
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