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建筑企業(yè)聯(lián)合投標的稅務(wù)風(fēng)險如何把控
聯(lián)合投標就是說(shuō)具備承擔招標項目相應能力的兩個(gè)以上法人或者其他組織組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標人的身份共同投標。聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交給招標人。建筑企業(yè)聯(lián)合投標的稅務(wù)風(fēng)險要如何把控?一起來(lái)和小編詳細了解一下。
聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。實(shí)踐中，聯(lián)合投標處理不當，將存在一定的法律和稅務(wù)風(fēng)險。具體分析如下。
一、聯(lián)合投標的相關(guān)法律規定
根據與聯(lián)合投標相關(guān)的法律規定，總結如下：
1、聯(lián)合體只能以一個(gè)投標人的身份共同投標，中標后，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同。
根據《中華人民共和國招標投標法》 第三十一條和《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委第30號令)第四十二條的規定 ，兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標人的身份共同投標。聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議后，不得再以自己名義單獨投標，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標。聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。
2、同一專(zhuān)業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級，并按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。
根據《中華人民共和國招標投標法》 第三十一條和《中華人民共和國建筑法》第二十七條的規定，聯(lián)合體聯(lián)合體各方均應具備承擔招標項目的相應能力，聯(lián)合體各方均應當具備規定的相應資格條件。由同一專(zhuān)業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。
例如，要采購一個(gè)空調，空調到現場(chǎng)去安裝，招標文件要求具有建設部機電安裝資質(zhì)。
假設以聯(lián)合體形式參加投標，其中A是賣(mài)空調，沒(méi)有建設部機電安裝資質(zhì)，B是安裝空調，具有建設部機電安裝資質(zhì)，分工協(xié)議里明確寫(xiě)明由B負責安裝，那這家聯(lián)合體就滿(mǎn)足招標文件。但如果這家聯(lián)合體在分工協(xié)議里沒(méi)寫(xiě)誰(shuí)來(lái)具體承擔安裝工作，那按照就低不就高的原則，這家聯(lián)合體就不滿(mǎn)足要求。所以共同投標協(xié)議里的分工很關(guān)鍵。
又例如，含有鋼結構建筑的總承包招標，投標人A是建筑施工一級資質(zhì)，同時(shí)其還具備鋼結構的二級資質(zhì)，投標人B是鋼結構一級資質(zhì)，兩家組成聯(lián)合體各自來(lái)投標。
投標時(shí)，A 又把其鋼結構的二級資質(zhì)也放到投標文件里了，那么按照就低不就高的原則，這家聯(lián)合體就應該按照鋼結構的二級資質(zhì)來(lái)認定，結果這家聯(lián)合體不符合要求。要保證該聯(lián)合投標有效，滿(mǎn)足投標要求，投標文件里面不放A的鋼結構二級資質(zhì)�；蛘咴诼�(lián)合投標協(xié)議中的分工協(xié)議里面明確鋼結構部分是由B來(lái)做，那么即使A在投標文件里附了一個(gè)鋼結構的二級資質(zhì)，仍然是符合招標文件要求的。
3、聯(lián)合體各方簽訂的共同投標協(xié)議連同投標文件必須一并提交給招標人。
根據《中華人民共和國招標投標法》 第三十一條的規定，聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。
4、聯(lián)合體投標必須指定牽頭人，向招標人提交由所有聯(lián)合體成員法定代表人簽署的授權書(shū)，并以牽頭人名義向招標人提交投標保證金。
根據《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委第30號令)第四十四條和四十五條的規定，聯(lián)合體各方應當指定牽頭人，授權其代表所有聯(lián)合體成員負責投標和合同實(shí)施階段的主辦、協(xié)調工作，并應當向招標人提交由所有聯(lián)合體成員法定代表人簽署的授權書(shū)。聯(lián)合體投標的，應當以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標保證金，對聯(lián)合體各成員具有約束力。
5、聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的，相關(guān)投標均無(wú)效。
根據《招標投標法實(shí)施條例》第三十七條第三款規定：“聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的，相關(guān)投標均無(wú)效”。“同一招標項目”是指同一項目合同。如總承包項目只有一個(gè)整體工程項目，也即只有一個(gè)合同，這樣的招標項目是“同一招標項目”;又如一個(gè)整體工程項目分多個(gè)標段，也即每一個(gè)標段都是一個(gè)合同時(shí)，各標段都為“同一招標項目”。
因此，如一個(gè)項目分四個(gè)標段招標時(shí)，A公司在二標段與其他人組成聯(lián)合體投標，又單獨在一標段投標時(shí)，這是在不同的標段投標，也即不是在“同一招標項目“中同時(shí)投多個(gè)標，這樣的投標是有效的;如果A公司在二標段與其他人組成聯(lián)合體投標時(shí)，A公司又單獨在二標段投標，這即在“同一招標項目”，即同一個(gè)招標合同中投兩次標，是無(wú)效的投標行為。
6、聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的，相關(guān)投標均無(wú)效。
根據《招標投標法實(shí)施條例》第三十七條第三款規定：“聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的，相關(guān)投標均無(wú)效”“同一招標項目”是指同一項目合同。如總承包項目只有一個(gè)整體工程項目，也即只有一個(gè)合同，這樣的招標項目是“同一招標項目”;又如一個(gè)整體工程項目分多個(gè)標段，也即每一個(gè)標段都是一個(gè)合同時(shí)，各標段都為“同一招標項目”。
因此，如一個(gè)項目分四個(gè)標段招標時(shí)，A公司在二標段與其他人組成聯(lián)合體投標，又單獨在一標段投標時(shí)，這是在不同的標段投標，也即不是在“同一招標項目“中同時(shí)投多個(gè)標，這樣的投標是有效的;如果A公司在二標段與其他人組成聯(lián)合體投標時(shí)，A公司又單獨在二標段投標，這即在“同一招標項目”，即同一個(gè)招標合同中投兩次標，是無(wú)效的投標行為。
二、聯(lián)合體中標的法律風(fēng)險
《中華人民共和國招標投標法》(1999年頒布)第48條第一款規定：“ 中標人應當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。”《建設工程質(zhì)量管理條例》(2000年頒布)第78條第(二)項 規定：“建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的。”
根據以上法律政策的規定，聯(lián)合投標的法律風(fēng)險主要體現為：參與聯(lián)合投標的各方共同簽訂的共同投標協(xié)議沒(méi)有提交給招標人，而且沒(méi)有共同與招標人簽訂合同，而是聯(lián)合體內的牽頭人與招標人簽訂總承包合同，然后聯(lián)合體成員與牽頭人簽訂分包合同是一種違法分包行為。
1、法律分析
(1)A與遼建集團簽訂的《合作投標協(xié)議書(shū)》的法律性質(zhì)的分析
A和遼建集團簽訂的合作投標協(xié)議的意思表示是以遼建集團名義參加投標，中標后將全部中標工程的49%交A施工，A向遼建集團交納管理費。該協(xié)議形式上為合作，但在遼建集團參加投標過(guò)程中，雙方未按法律規定簽訂共同投標協(xié)議，也未將共同投標協(xié)議提交招標人，中標后亦未共同與招標人簽訂合同。遼建集團中標后，A也未按法律規定共同與招標人簽訂合同。故雙方簽訂的合同實(shí)際是工程分包協(xié)議，該分包行為非經(jīng)建設單位認可，違反法律強制性規定，屬違法分包。
(2)A與遼建集團簽訂的《合作投標協(xié)議書(shū)》是否合法有效的法律分析
建設單位遼寧公路建設局在招標文件中規定拒絕聯(lián)合體投標，不允許重復中標。A和遼建集團對此均是明知的，雙方簽訂合作招標協(xié)議，就是為了規避建設單位的要求，是一種惡意串通行為，侵害了建設單位的合法權益，再加之雙方簽訂的合作投標協(xié)議書(shū)實(shí)屬違法分包協(xié)議，據此應當確認A和遼建集團簽訂的合作投標協(xié)議無(wú)效。
(3)《合作投標協(xié)議書(shū)》無(wú)效后，其違約金條款是否支持的法律分析
A依據無(wú)效的協(xié)議請求遼建集團支付違約金于法無(wú)據，不應得到支持。鑒于A(yíng)已向遼建集團提供1400萬(wàn)元的投標保證金，遼建集團也實(shí)際使用保證金進(jìn)行投標，故遼建集團應賠償使用A投標保證金期間的利息，按中國人民銀行規定的同期同類(lèi)貸款利率賠償A利息損失。
三、聯(lián)合中標的稅收風(fēng)險
1、 存在虛開(kāi)增值稅發(fā)票的涉稅風(fēng)險
在聯(lián)合投標操作業(yè)務(wù)中，某施工單位(一般是聯(lián)合體中的牽頭人)與其他單位組成聯(lián)合體，以聯(lián)合體名義對外投標并與業(yè)主簽訂承包合同，總承包合同或投標函、中標通知書(shū)中明確聯(lián)合體各方的承包金額。牽頭人與聯(lián)合體各方不簽訂分包合同。在這種合同流的情況下，根據增值稅抵扣的“四流統一”的要求，聯(lián)合體的牽頭人及其他各方都應各自分別與業(yè)主進(jìn)行工程結算， 各自向業(yè)主開(kāi)具增值稅發(fā)票，業(yè)主應分別向牽頭人和聯(lián)合體的其他各方支付工程款。
可是，實(shí)踐操作過(guò)程中，往往出現以下資金流、票流、應稅勞務(wù)流與合同流不統一的現象：業(yè)主只對聯(lián)合體中的牽頭人驗工計價(jià)、收取發(fā)票并撥付款項，該牽頭人向聯(lián)合體的其他單位再行驗工計價(jià)、收取發(fā)票并撥付款項。
此種模式下，由于聯(lián)合體中的牽頭人沒(méi)有跟聯(lián)合體中的其他各方簽訂分包合同，結果出現，資金流向、發(fā)票流向、應稅服務(wù)流向與合同內容不一致，向業(yè)主開(kāi)具的增值稅專(zhuān)用發(fā)票相關(guān)內容與應稅服務(wù)不符，存在虛開(kāi)發(fā)票的重大涉稅風(fēng)險。
2、資金流與、票流、應稅服務(wù)流和合同流不一致，不能抵扣增值稅進(jìn)項稅額的稅收風(fēng)險
在聯(lián)合體投標的實(shí)踐業(yè)務(wù)中，基于聯(lián)合體名義對外投標并與業(yè)主簽訂承包合同，總承包合同或投標函、中標通知書(shū)中明確聯(lián)合體各方的承包金額。也存在另外一種現象：聯(lián)合體中的牽頭人和其他各方分別與業(yè)主進(jìn)行工程結算，各自向業(yè)主開(kāi)具增值稅發(fā)票，但工程款由業(yè)主全部向牽頭人支付，然后，牽頭人代替業(yè)主分別再支付聯(lián)合體中的其他各方。
這種工程款支付模式，即聯(lián)合體中的牽頭人代業(yè)主支付聯(lián)合體其他各方工程款的模式，結果出現了資金流與、票流、應稅服務(wù)流和合同流不一致，根據國稅發(fā)【1995】192號)第一條第(三)項和國家稅務(wù)總局公告2014年第39號的規定，不能抵扣增值稅進(jìn)項稅額的稅收風(fēng)險。
四、聯(lián)合投標的法律和稅收風(fēng)險管控
1、法律風(fēng)險管控要點(diǎn)
第一，聯(lián)合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力和相應的勘察、設計、施工、監理資格條件;由同一專(zhuān)業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級及承攬工程。
第二，由于聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的，評標委員會(huì )一般將按照廢標處理，所以聯(lián)合體各方應當簽訂聯(lián)合投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將聯(lián)合投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。
第三，聯(lián)合體投標的，應當以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標保證金，對聯(lián)合體各成員具有約束力。
第四，聯(lián)合體對外應以一個(gè)投標人的身份共同投標。聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議后，不得再以自己名義單獨投標，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標。
第五，在提交投標文件時(shí)，應一并提交聯(lián)合體各方簽署的有投標人公章和法定代表人印章的聯(lián)合投標協(xié)議。
2、稅收風(fēng)險管控要點(diǎn)
為避免稅收風(fēng)險，采用以下管控要點(diǎn)。
(1)聯(lián)合體與業(yè)主簽訂聯(lián)合體合同時(shí)，應在聯(lián)合合同中明確聯(lián)合體各方的工程界面和各自金額。施工過(guò)程中涉及聯(lián)合體各方之間工程界面和金額的變動(dòng)時(shí)，建議補簽聯(lián)合體協(xié)議，以保證各自開(kāi)具發(fā)票的金額、收到的款項和合同內容一致，進(jìn)而符合增值稅征管要求。
(2)為保證聯(lián)合體項目符合增值稅的征管要求，必須采用以下策略：
�、儋Y金流向方面：聯(lián)合體業(yè)主分別付款至聯(lián)合體各方;
�、诎l(fā)票流向方面：由聯(lián)合體各方分別開(kāi)具發(fā)票給聯(lián)合體業(yè)主;
�、塾媰r(jià)方面：聯(lián)合體業(yè)主分別對聯(lián)合體各方計價(jià)。
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