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違約金責任和定金罰則能否并用
[案情]
2006年11月，紅星摩托車(chē)銷(xiāo)售行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“摩托行”）與某摩托車(chē)生產(chǎn)廠(chǎng)家簽訂了一份摩托車(chē)購銷(xiāo)合同，雙方在合同中約定：摩托行向生產(chǎn)廠(chǎng)家訂購某種型號的兩輪摩托200輛，貨款為120萬(wàn)元，摩托行向廠(chǎng)家支付定金20萬(wàn)元；如任何一方不履行合同應支付違約金30萬(wàn)元；摩托行在貨到后10日內支付其余的貨款100萬(wàn)元。臨近春節，摩托車(chē)銷(xiāo)售形勢趨好且另一銷(xiāo)售公司開(kāi)出較好的價(jià)格，該摩托車(chē)生產(chǎn)廠(chǎng)家就將此批貨物予以調賣(mài)，但對摩托行稱(chēng)貨源緊張，要求遲延履行。摩托行在得知該生產(chǎn)廠(chǎng)家要求遲延履行的內情后，認為錯過(guò)了銷(xiāo)售旺季，使合同目的不能實(shí)現，要求生產(chǎn)廠(chǎng)家承擔違約責任，未果。摩托行遂以摩托生產(chǎn)廠(chǎng)家違約不能實(shí)現合同目的為由提起訴訟，要求解除合同，請求法院判令該生產(chǎn)廠(chǎng)家支付違約金并返還定金。在訴訟中，摩托車(chē)生產(chǎn)廠(chǎng)家同意解除合同并雙倍返還定金，但不同意支付違約金。
[分歧]
法院在審理過(guò)程中，對原告要求違約方支付違約金并返還定金的訴訟請求是否應予以支持，存在兩種不同的意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)認為，根據合同法的規定，在當事人既約定違約金又約定定金的情況下，一方違約時(shí)，非違約方不得同時(shí)適用違約金和定金條款。因而，對原告要求對方承擔違約責任的請求予以支持，而對其要求返還定金的請求不應予以支持。
第二種意見(jiàn)認為，雖然違約金責任和定金罰則不可并用，但非違約方選擇違約金責任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權利。故對摩托行的訴訟請求應予支持。
法院肯定和采納了第二種意見(jiàn)。
[評析]
本案涉及經(jīng)濟合同中違約責任條款和定金罰則的適用問(wèn)題。
我國合同法第一百一十六條規定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”根據合同法的這一規定，我國法律是排斥違約金責任和定金條款的并用的。我國擔保法也有類(lèi)似規定。
根據合同法和擔保法的規定，當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。這一規定通常也稱(chēng)為定金罰則。
一般來(lái)說(shuō)，定金屬于擔保物權的范疇，其功能在于擔保債權的實(shí)現，督促當事人積極履行合同。但根據定金罰則，一旦合同一方當事人不履行合同約定的債務(wù)，定金就轉化成一種違約責任形式，由違約方依定金罰則承擔違約責任。因此，如果合同中既約定了違約金責任，又約定了定金條款，在一方當事人違約時(shí)，二者在性質(zhì)、功能等方面相同，都是針對違約行為而適用，適用其一，即可達到補償非違約方損失的作用。如果二者并有，其數額可能會(huì )遠遠超過(guò)因違約所造成的實(shí)際損失，這就加重了對違約方的懲罰，可能使非違約方獲得不當得利。所以，我國法律排斥二者的并用，而要求非違約方在違約金責任和定金罰則中選擇一種要求違約方承擔。
這樣，在同時(shí)約定違約金責任和定金條款的合同中，一方違約時(shí)，就要求非違約方應根據合同約定的具體情況，選擇最有利于保護自己合法權益的形式來(lái)要求違約方承擔。本案中，雙方約定的違約金責任為30萬(wàn)元；適用定金罰則，違約方生產(chǎn)廠(chǎng)家應雙倍返還定金40萬(wàn)元，但扣除摩托行已交付的定金20萬(wàn)元，生產(chǎn)廠(chǎng)家實(shí)際承擔的只有20萬(wàn)元。相比之下，非違約方摩托行選擇違約金責任要求生產(chǎn)廠(chǎng)家承擔較為有利。
另一方面，我國法律雖然排斥違約金責任和定金罰則的并用，但并沒(méi)有規定當收受定金的一方違約時(shí)，給付定金的一方不得要求違約方返還定金。也就是說(shuō)，當收受定金的一方違約時(shí)，非違約方選擇違約金責任后，并不影響其要求對方返還定金的權利。因為違約金是違約方不履行合同約定的義務(wù)時(shí)應承擔的責任，而定金作為債權的擔保，在債務(wù)人履行債務(wù)后，應當抵作價(jià)款或者收回；在收受定金的一方違約時(shí)，定金已失去了擔保給付定金一方及時(shí)履行合同義務(wù)的功能，這部分金錢(qián)本來(lái)就屬于給付定金的一方所有，因而理應返還。同時(shí)，如果在收受定金的一方違約時(shí)，對非違約方已交付的定金不予返還，就會(huì )發(fā)生無(wú)論當事人對定金條款是否約定以及數額如何約定，非違約方獲得的實(shí)際賠償總是相同的。這種情況下，當事人對定金條款及數額的約定就沒(méi)有意義。相應地，與同標的、未約定定金的合同相比，就會(huì )使違約方“意外”獲利，這樣的結果顯然損害了交付定金的、沒(méi)有違約的一方的利益。
綜上，本案中非違約方摩托行在生產(chǎn)廠(chǎng)家構成根本違約后，可以選擇要求其承擔約定的違約責任，同時(shí)要求返還己方已交納的定金，法院對原告摩托行的訴訟請求應予支持。
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