合同法論文

　　合同法基本原則的確立，對合同法立法、執法、司法及其研究都有重要意義。如此，將什么原則確立為合同法基本原則本身即成了一個(gè)重要的問(wèn)題。

　　合同法論文一

　　一、 合同法基本原則的確立

　　(一)合同法基本原則的概念及內涵

　　法律原則指包括立法、司法、執法和守法在內的整個(gè)法制活動(dòng)的總的指導思想和根本法律準則。它是儲存于法律規定中的價(jià)值準則，不是法律規定本身，不直接涵攝案件事實(shí)，須被法律規定或法條承載。但這種承載并非明白無(wú)誤地直接宣示。直接宣示只是部份法律原則的確定方式，但多數法律原則必須從法律規定中借助整體類(lèi)推或回歸立法理由的辦法推求出來(lái)。 那些貫穿于某一類(lèi)法中的最高層次的共同性?xún)r(jià)值準則，可稱(chēng)為該類(lèi)法律的基本原則。具體到合同法的基本原則，是指貫穿于整個(gè)合同法制度和規范中的價(jià)值準則，是合同法的主旨和基本精神的集中體現，是制定、解釋、執行和研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。

　　(二)合同法基本原則的確立

　　合同法基本原則既然是合同法的最高層次的價(jià)值準則，就應該能與整個(gè)合同法的內容和功能結合起來(lái)，既要適用于整個(gè)合同法規范，又能體現出合同法的基本價(jià)值;既不能將其他法律、特別是其上位法民法的基本原則當作合同法的基本原則，那樣便體現不出其特殊性，同時(shí)，也不能將適用于某一合同制度的具體法律原則作為合同法的基本原則，如此便喪失了其價(jià)值承載功能。

　　為此，我認為，合同法的基本原則應為合同自由原則、誠實(shí)信用原則和鼓勵交易原則。

　　三、 基本原則之間的關(guān)系

　　(一)合同自由是前提

　　合同既是當事人意思一致的結果，這種意思的表示就必須是自由的，不受非法干涉與強制的，才能體現主體的真實(shí)意思，才符合正義的要求。合同是當事人之間的法律，當事人須受自己意思表示的約束，如果這種意思表示不自由，將導致非正義的發(fā)生。

　　(二)誠實(shí)信用矯正合同自由

　　資本主義發(fā)展到現代，人類(lèi)經(jīng)濟生活發(fā)生了深刻變化，原先完全競爭的自由市場(chǎng)不復存在。隨著(zhù)壟斷的出現，勞動(dòng)者與雇主、大企業(yè)與消費者、出租者與租借者之間地位的不對等日益明顯，彼此之間的矛盾開(kāi)始激化;反映在民法領(lǐng)域，傳統民法所推崇的合同自由原則受到懷疑。對合同正義的追求，成了現代合同法矯正合同自由的一把銳利武器，這種矯正主要體現在誠實(shí)信用原則的確立。合同自由原則以個(gè)人為本位，誠實(shí)信用原則則以社會(huì )為本位。誠實(shí)信用原則就是要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益均衡，以及當事人利益與社會(huì )利益平衡的立法者意志，其有效彌補了合同自由對合同正義背離的不足。

　　(三)鼓勵交易是目的

　　法是一定經(jīng)濟基礎的反映，它必須為其所賴(lài)以建立的經(jīng)濟基礎服務(wù)。合同法是規制市場(chǎng)交易的基本法，交易的繁榮是市場(chǎng)繁榮的體現，鼓勵交易是市場(chǎng)經(jīng)濟的必然要求。為此，也要求合同法以鼓勵交易為目的。合同自由是為了創(chuàng )造更多的交易機會(huì )，使更多的交易能夠成功;誠實(shí)信用在一定程度上也保證了市場(chǎng)主體交易機會(huì )的獲得，并同時(shí)保證了交易的公平，公平的實(shí)現會(huì )激勵人們進(jìn)行更多的交易，從而同樣起到了鼓勵交易的目的。

　　[參考文獻]

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　　[8]黃名述、張玉敏 主編《羅馬契約制度與現代合同法研究》，中國檢察出版社2006年5月第一版

　　合同法論文二

　　合同法的原則： (一)、合同自愿原則

　　合同法第四條規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個(gè)人不得非法干預。”自愿原則是合同法的重要基本原則，合同當事人通過(guò)協(xié)商，自愿決定和調整相互權利義務(wù)關(guān)系。自愿原則體現了民事活動(dòng)的基本特征，是民事關(guān)系區別于行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的特有的原則。民事活動(dòng)除法律強制性的規定外，由當事人自愿約定。自愿原則也是發(fā)展社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的要求，隨著(zhù)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，合同自愿原則就越來(lái)越顯得重要。

　　(二)、誠實(shí)信用原則

　　合同法第五條規定， 當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務(wù)。這里講的公平，既表現在訂立合同時(shí)的公平，顯失公平的合同可以撤銷(xiāo);也表現在發(fā)生合同糾紛時(shí)公平處理，既要切實(shí)保護守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過(guò)失承擔過(guò)重的責任;還表現在極個(gè)別的情況下，因客觀(guān)情勢發(fā)生異常變化，履行合同使當事人之間的利益重大失衡，公平地調整當事人之間的利益。誠實(shí)信用，主要包括三層含義：一是誠實(shí)，要表里如一，因欺詐訂立的合同無(wú)效或者可以撤銷(xiāo)。二是守信，要言行一致，不能反復無(wú)常，也不能口惠而實(shí)不至。三是從當事人協(xié)商合同條款時(shí)起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當事人應當恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。

　　在起草合同法過(guò)程中，有的人提出規定等價(jià)有償原則。等價(jià)有償是商品交換的規則，作為規范市場(chǎng)交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價(jià)有償的內容。公平地確定各方的權利和義務(wù)，就有價(jià)值相等的意思。我認為在合同法中還是用公平原則代替等價(jià)有償原則為好。等價(jià)有償作為商品交換的規律，并不表現在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價(jià)值，而是商品價(jià)格。只有在長(cháng)時(shí)期的商品交換中，在價(jià)格圍繞著(zhù)價(jià)值的上下波動(dòng)之中，才表現出等價(jià)有償的規律。公平原則既表現在整個(gè)社會(huì )的交易秩序方面，更表現在個(gè)別的具體的合同之中，任何一個(gè)合同都應當遵循公平原則，體現公平原則的精神。由于合同種類(lèi)廣泛性，有的合同屬于無(wú)償合同，用公平原則比等價(jià)有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類(lèi)合同的需要。隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展，公平誠實(shí)信用原則在合同法的適用面愈來(lái)愈寬。有人認為，按照恪守商業(yè)道德的.要求，誠實(shí)信用原則包含公平的意思。除合同履行時(shí)應當遵循誠實(shí)信用原則以外，合同法規定誠實(shí)信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止后的特定情況，即后契約階段�！逗贤�法》第42條規定，當事人訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第43第規定，當事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是

　　否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用商業(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。該二條規定的是締約過(guò)失責任，承擔締約過(guò)失責任的基本依據是違背誠實(shí)信用原則�！逗贤�法》第92條規定，合同的權利義務(wù)終止后，當事人應當遵循誠實(shí)信用原則，根據交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。該條講的是后契約義務(wù)，履行后契約義務(wù)的基本依據也是誠實(shí)信用原則。

　　(三)合法原則

　　合同法第七條規定，當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會(huì )公德，不得擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序，損害社會(huì )公共利益。該條規定，集中表明二層含義，一是遵守法律(包括行政法規)，二是不得損害社會(huì )公共利益。 遵守法律，主要指的是遵守法律的強制性規定。法律的強制性規定，基本上涉及的是社會(huì )公共利益，一般都納入行政法律關(guān)系或者刑事法律關(guān)系。法律的強制性規定，是國家通過(guò)強制手段來(lái)保障實(shí)施的那些規定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競爭秩序等規定。法律的任意性規定，是當事人可以選擇適用或者排除適用的規定，基本上涉及的是當事人的個(gè)人利益或者團體利益。當然，法律的任意性規定，不是永遠不能適用。依照合同法的規定，對合同的某個(gè)問(wèn)題，當事人有爭議，或者發(fā)生合同糾紛后，當事人沒(méi)有約定或者達不成補充協(xié)議，又沒(méi)有交易習慣等可以解決時(shí)，最后的武器就是法律的任意性規定。合同法的規定，除有關(guān)合同效力的規定、以及《合同法》第38條有關(guān)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)等規定外，絕大多數都是任意性規定不得損害社會(huì )公共利益，相當于國外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規定。隨著(zhù)民事法律的不斷完備，不少過(guò)去屬于不得損害社會(huì )公共利益的內容，現在已經(jīng)有法律規定，成為遵守法律的內容。但法律與社會(huì )存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對社會(huì )上的形形色色事無(wú)巨細地都作出規定。遇到在法律上沒(méi)有規定，又涉及損害社會(huì )公共利益的事情怎么辦，最后的法律武器就是不得損害社會(huì )公共利益。根據這一原則，才可以做到法網(wǎng)恢恢，疏而不漏。

　　四、(鼓勵交易原則)

　　(只有確立鼓勵交易原則，才能使民事主體積極主動(dòng)地尋求自身的最大利益，使保護當事人的合同權益落到實(shí)處�！逗贤�法》雖然沒(méi)有明文規定該原則，但是從該法的立法目的和價(jià)值取向上進(jìn)行分析可以得出這一結論。鼓勵交易中的“交易”應指合法有效的交易，對那些不合法的交易，除了依照法律的規定認定為無(wú)效或者被撤銷(xiāo)外，過(guò)錯方還將承擔一定的法律責任。鼓勵交易原則在《合同法》中主要表現在以下幾個(gè)方面：縮小了無(wú)效合同的范圍，主要限制在違反法律、行政法規的強制性規定和損害社會(huì )公共利益的幾種情況內，對于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同允許變更或者撤銷(xiāo);在可變更、撤銷(xiāo)合同制度中，倡導變更而非撤銷(xiāo);嚴格限制合同解除的條件;對無(wú)名合同采取寬容的政策，

　　最后談一下合同法基本原則的表述問(wèn)題�！逗贤�法》第3條至第8條規定了合同法的基本原則。有人認為，有關(guān)合同法基本原則的表述不夠全面。這個(gè)意見(jiàn)是對的。要在短短的一、二句話(huà)中全面表達合同法的每一個(gè)基本原則十分困難，事實(shí)上也做不到。那么，合同法的基本原則怎么寫(xiě)呢?一是類(lèi)似于民法通則的辦

　　法，如民法通則第4條規定， 民事活動(dòng)應當遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。二是有針對性地作出最難體現該項基本原則特征的規定。合同法有關(guān)基本原則的表述，采取的是后一辦法。

　　合同法的違約責任

　　違反合同，并不一定會(huì )引起民事責任的承擔。只有具備一定的條件，違約當事人才承擔違約責任。根據法律的規定，構成違約責任應具備的要件有：

　　1.有不履行或者不完全履行合同義務(wù)的行為;

　　2.當事人的違約行為造成了損害事實(shí);

　　3.違約行為和損害結果之間存在著(zhù)因果關(guān)系。

　　合同法關(guān)于違約責任的規定

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