合同法：借貸行為與投資行為的區別

　　一、借貸行為

　　民間借貸是一種民事法律行為。借貸雙方通過(guò)簽訂書(shū)面借貸協(xié)議或達成口頭協(xié)議形成特定的債權債務(wù)關(guān)系，從而產(chǎn)生相應的權利和義務(wù)。投資是指一定的經(jīng)濟主體為了獲取預期不確定的收益或社會(huì )效益而將現期的一定資財(有形或無(wú)形)轉化為資本的過(guò)程。

　　(1)民間借貸是一種民事法律行為。借貸雙方通過(guò)簽訂書(shū)面借貸協(xié)議或達成口頭協(xié)議形成特定的債權債務(wù)關(guān)系，從而產(chǎn)生相應的權利和義務(wù)。

　　(2)民間借貸是出借人和借款人的合約行為。借貸雙方是否形成借貸關(guān)系以及借貸數額、借貸標的、借貸期限等取決于借貸雙方的書(shū)面或口頭協(xié)議。只要協(xié)議內容合法，都是允許的，受到法律的保護。

　　(3)民間借貸關(guān)系成立的前提是借貸物的實(shí)際支付。借貸雙方是否形成借貸關(guān)系，除對借款標的、數額、償還期限等內容意思表示一致外，還要求出借人將貨幣或其他有價(jià)證券交付給借款人。

　　(4)民間借貸的標的物必須是屬于出借人個(gè)人所有或擁有支配權的財產(chǎn)。不屬于出借人或出借人沒(méi)有支配權的財產(chǎn)形成的借貸關(guān)系無(wú)效，不受法律的保護。

　　(5)民間借貸可由借款雙方約定，可有償亦可無(wú)償。約定有償的，必須在事先的書(shū)面或口頭協(xié)議中約定，出借人才能要求借款人在還本時(shí)支付利息。

　　二、投資行為

　　投資是指一定的經(jīng)濟主體為了獲取預期不確定的收益或社會(huì )效益而將現期的一定資財(有形或無(wú)形)轉化為資本的過(guò)程。其基本特征是：

　　(1)投資是一定主體的經(jīng)濟行為。投資主體即投資者必須具有資金或資財來(lái)源和投資決策權的投資活動(dòng)主體，它可以是自然人、法人或國家;

　　(2)投資的目的是保證投資回流，實(shí)現增值，以獲取收益或社會(huì )效益。實(shí)現投資的增值性回流，是投資的預期目的，就投資自身而言，實(shí)現投資的經(jīng)濟效益，是投資行為的出發(fā)點(diǎn)，投資如果不能帶來(lái)經(jīng)濟效益，投資便缺乏生命力;

　　(3)投資所獲取的效益是未來(lái)時(shí)期的預期效益，而且是不確知的。故投資具有風(fēng)險性;

　　(4)投資必須花費現期的一定的資財或智力成果，其來(lái)源包括投資者自己的所有、收入以及通過(guò)各種途徑的融資或借貸、借款等;

　　(5)投資所形成的資本有多種形態(tài)，如真實(shí)資本與金融資本，其表現形式為有形的實(shí)物或無(wú)形的權證。

　　三、投資與借貸的區別

　　投資與借貸雖都是一定經(jīng)濟主體的經(jīng)濟行為，但其在性質(zhì)、來(lái)源、運用及目的等方面又有著(zhù)本質(zhì)的區別，具體表現在：

　　(1)借貸是一種債，投資雖也有協(xié)議，但不是債，而僅僅是對自己所有物權利的處分;借貸可擔保、可轉移，而投資一般不可，但可轉讓;

　　(2)借貸是一般所有物的所有權發(fā)生了轉移，而投資僅是占用權發(fā)生了一定的變化，但仍享有不完全的支配權、使用權、使用權和處分權;

　　(3)投資的目的是為了獲取一定的收益或效益，而借貸的目的則可能是多種的，雖大多數的借貸也是為了經(jīng)濟的目的，但有的借貸是無(wú)償的;

　　(4)投資所可能獲取的效益是未來(lái)的、不確定的，而借貸如果是有償的，則應該是確定的;

　　(5)投資的來(lái)源可以是自有，如自身的收益等，也可以是借貸資金;借貸一般是有支配權的所有物;

　　(6)投資形成的形態(tài)有多種，一般為真實(shí)資本或金融資本;而借貸則為所有物的所有權的轉移，對出借者來(lái)說(shuō)是所有物的暫時(shí)消滅;

　　(7)投資收回的是效益，而投資本身一般是不能收回的(聯(lián)營(yíng)除外)，\"抽逃出資\"在法律上是不允許的，嚴重的則構成犯罪;借貸則是可以而且是應該收回的。

　　投資承擔有虧損的風(fēng)險，而借貸則可通過(guò)擔保、債務(wù)轉移等來(lái)減少風(fēng)險，投資則不可。

　　四、“名為投資實(shí)為借貸”的幾種表現形式

　　(1)雖名為投資，但所有物的所有權發(fā)生了轉移，不能行使對該物的使用權如管理、經(jīng)營(yíng)權，有的甚至連知情權也沒(méi)有，則無(wú)論取得收益否，應視為借貸;

　　(2)雖名為投資，但"投資協(xié)議"中或實(shí)際上并未參與經(jīng)營(yíng)或管理，而且對收益有明確的約定，則實(shí)為借貸;

　　(3)雖名為投資，在自己的帳目處理上只有所有物所有權的轉移，被投資方卻沒(méi)有資本金形成的，則應為借貸;

　　(4)"投資協(xié)議"中規定了投資收回的期限，而且還有擔保的，則應視為借貸;(5)投資者一般享有對投資項目的收益、表決和知情權等權利，而借貸一般不享有此權利。

　　五、共同投資合同范本

　　第一條 共同投資人的姓名及住所

　　甲方：_________住所：_________

　　乙方：_________住所：_________

　　以上各方共同投資人(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“共同投資人”)經(jīng)友好協(xié)商，根據中華人民共和國法律、法規的規定，就各方共同出資并由甲方以其名義受讓_________股權，并作為發(fā)起人參與_________(暫定名，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“股份公司”)的發(fā)起設立事宜，達成如下合同，以資共同遵守。

　　第二條 共同投資人的投資額和投資方式

　　共同出資人的出資總額(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“出資總額”)為人民幣_________元，其中，各方出資分別：甲方出資_________元，占出資總額的_________%;乙方出資_________元，占出資總額的_________%;

　　各方一致同意甲方用出資總額以10倍的溢價(jià)受讓_________股權，并以該股權作為出資，參與股份公司的發(fā)起設立，共同投資人將持有股份公司股本總額的_________%。

　　各共同投資人應于_________年_________月_________日前將上述出資額解入指定的銀行：_________。

　　第三條 利潤分享和虧損分擔

　　共同投資人按其出資額占出資總額的比例分享共同投資的利潤，分擔共同投資的虧損。

　　共同投資人各自以其出資額為限對共同投資承擔責任，共同投資人以其出資總額為限對股份有限公司承擔責任。

　　共同投資人的出資形成的股份及其孳生物為共同投資人的共有財產(chǎn)，由共同投資人按其出資比例共有。

　　共同投資于股份有限公司的股份轉讓后，各共同投資人有權按其出資比例取得財產(chǎn)。

　　第四條 事務(wù)執行

　　1.共同投資人委托甲方代表全體共同投資人執行共同投資的日常事務(wù)，包括但不限于：

　　(1)在股份公司發(fā)起設立階段，行使及履行作為股份有限公司發(fā)起人的權利和義務(wù);

　　(2)在股份公司成立后，行使其作為股份公司股東的權利、履行相應義務(wù);

　　(3)收集共同投資所產(chǎn)生的孳息，并按照本合同有關(guān)規定處置;

　　2.其他投資人有權檢查日常事務(wù)的執行情況，甲方有義務(wù)向其他投資人報告共同投資的經(jīng)營(yíng)狀況和財務(wù)狀況;

　　3.甲方執行共同投資事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體共同投資人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由共同投資人承擔;

　　4.甲方在執行事務(wù)時(shí)如因其過(guò)失或不遵守本合同而造成其他共同投資人損失時(shí)，應承擔賠償責任。

　　5.共同投資人可以對甲方執行共同投資事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應暫停該項事務(wù)的執行。如果發(fā)生爭議，由全體共同投資人共同決定;

　　6.共同投資的下列事務(wù)必須經(jīng)全體共同投資人同意：

　　(1)轉讓共同投資于股份有限公司的股份;

　　(2)以上述股份對外出質(zhì);

　　(3)更換事務(wù)執行人。

　　第五條 投資的轉讓

　　1.共同投資人向共同投資人以外的人轉讓其在共同投資中的全部或部分出資額時(shí)，須經(jīng)全部共同投資人同意;

　　2.共同投資人之間轉讓在共同投資中的全部或部分投資額時(shí)，應當通知其他共同出資人;

　　3.共同投資人依法轉讓其出資額的，在同等條件下，其他共同投資人有優(yōu)先受讓的權利。

　　第六條 其他權利和義務(wù)

　　1.甲方及其他共同投資人不得私自轉讓或者處分共同投資的股份;

　　2.共同投資人在股份有限公司登記之日起三年內，不得轉讓其持有的股份及出資額;

　　3.股份有限公司成立后，任一共同投資人不得從共同投資中抽回出資額;

　　4.股份有限公司不能成立時(shí)，對設立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用按各共同投資人的出資比例分擔。

　　第七條 違約責任

　　為保證本合同的實(shí)際履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投資人提供擔保。甲方承諾在其違約并造成其他共同投資人損失的情況下，以上述財產(chǎn)向其他共同投資人承擔違約責任。

　　第八條 其他

　　1.本合同未盡事宜由共同投資人協(xié)商一致后，另行簽訂補充合同。

　　2.本合同經(jīng)全體共同投資人簽字蓋章后即生效。本合同一式_________份，共同投資人各執一份。

　　甲方(簽字)：_________ 乙方(簽字)：_________

　　簽訂地點(diǎn)：_________

　　_________年____月____日

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