醫療損傷賠償上訴狀范文
引導語(yǔ)：當遭遇醫療損害時(shí)，我們該如何正確使用法律武器維護自己的合法權益呢? 今天，小編為大家整理了關(guān)于醫療損傷賠償上訴狀范文，歡迎閱讀與參考!
醫療損傷賠償上訴狀
上訴人：楊某，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽(yáng)區***園***號樓*單元***室,電話(huà)：1500*******。
被上訴人：北京某醫院，駐北京市朝陽(yáng)區***路**樓，郵編：100***，法定代表人黃彩英院長(cháng)，電話(huà)010-877*****。
上訴人與被上訴人醫療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽(yáng)區人民法院(2011)朝民初字第15*33號民事判決，現提出上訴。
上訴請求：
1、依法判令被上訴人賠償上訴人醫療費257969.15元、誤工費15151.15元人民幣、護理費400元、交通費1000元、住院伙食補助費250元、營(yíng)養費150元、精神損害賠償金100000元，以上共計人民幣374920.3元;
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔。
事實(shí)與理由：
上訴人認為，本案應由被上訴人承擔本案損害后果全部的賠償責任。理由如下：
一、原審判決未認識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權行為而不屬于特殊的侵權行為(醫療侵權)，導致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫的性質(zhì)、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題及非法行醫兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過(guò)錯應當承擔40%責任，這在鑒定結論中也都明確做出了說(shuō)明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫行為和注射產(chǎn)品“愛(ài)貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身?yè)p害所對應的民事責任進(jìn)行認定，并確定相應賠償責任。
(一)“非法行醫”不屬于法律意義上的“醫療行為”，而是屬于普通的民事侵權行為。
非法行醫的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療，被上訴人是知情的，其主觀(guān)上存在欺詐的故意。這不但使得患者來(lái)“專(zhuān)業(yè)”的醫療機構就醫、找專(zhuān)業(yè)和有合法資質(zhì)的醫務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空，而且因被上訴人披著(zhù)醫院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來(lái)為患者診治，行為本身存在著(zhù)極大的主觀(guān)惡性、欺騙性，同時(shí)也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導致應其行為與合法、常規的醫療行為加以區別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛(ài)貝芙”的行為，因劉某系非衛生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫療行為”，本案屬于普通的民事侵權行為。
(二)本案能夠證明非法行醫與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明，被上訴人非法行醫行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說(shuō)明如下：“愛(ài)貝芙”屬注射填充材料，注射時(shí)技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說(shuō)明，注射者(非衛生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區分眼瞼和眼底，還不能正確認知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛(ài)貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀(guān)點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫方使用了缺乏最基本的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的非衛生技術(shù)人員，大膽操刀進(jìn)行“愛(ài)貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現硬結等嚴重損害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內的是未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責任。
被上訴人注射所使用的愛(ài)貝芙產(chǎn)品未能通過(guò)國家食品藥品監督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規格型號、條形碼等應當提交的產(chǎn)品信息，應認定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷(xiāo)售者和植入著(zhù)，其應對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負有嚴格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀(guān)狀態(tài)。
結合上述兩個(gè)事實(shí)，即被上訴人使用非衛生技術(shù)人員在注射中的失誤操作 (非法行醫的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴禁上市的缺陷醫療產(chǎn)品，兩者結合，直接導致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀(guān)上的欺詐等過(guò)錯因素，又有注射過(guò)程中的嚴重、和可證明的明顯操作錯誤，同時(shí)該錯誤操作又直接導致了多部位硬結等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權責任中過(guò)錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構成要件，原審判決應當對非法行醫行為及后果予以評價(jià)并應當適用《侵權責任法》有關(guān)人身?yè)p害賠償的基本原則---全部賠償原則，即侵權行為人因侵權行為對他人造成損害的，賠償責任的大小，以其侵權行為所造成的實(shí)際損失為依據，予以全部賠償。同時(shí)《侵權責任法》第47條規定： “明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷(xiāo)售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。”依據該條，被上訴人不但應該對上訴人進(jìn)行全額賠償，而且應該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據材料中未對注射過(guò)程進(jìn)行描述，也應因其舉證不能而承擔相應的不利后果。同時(shí)應根據原審判決援引的《侵權責任法》第58條，直接判令被上訴人承擔全部的民事賠償責任。至于原審認為非法行醫僅承擔行政責任的說(shuō)法，更是不攻自破。是否僅承擔行政責任，應該嚴格區分兩種情況：如果僅發(fā)現非法行醫存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險性和對行政法規的違反，應處以行政處罰;如果既存在非法行醫又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權法律責任的構成要件，其行政責任和民事責任依法均應承擔。
(四)醫方植入的乳房假體與 “愛(ài)貝芙” 同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應當承擔同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責任，在此不贅。
二、鑒定結論不應成為判定本案事實(shí)和責任構成及其比例的唯一標準，因為本案中鑒定機構未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結論未對非法行醫、兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，是囿于鑒定機構的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價(jià)，對此上訴人對判決結果表示異議。
(一) 對于非法行醫，原審判決認為，被上訴人非法行醫的行為僅應承擔行政責任，民事責任的承擔仍應當以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認為依鑒定結論本案因果關(guān)系的參與度應為40%。但是鑒定結論明確說(shuō)明將不對“非法行醫”做出評價(jià)，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫療過(guò)失行為(鑒定結論第7頁(yè)第6行)，不是針對非法行醫。
非法行醫與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現的，并且無(wú)證據表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據現有判決，讓一個(gè)毫無(wú)過(guò)錯的受害人再承擔60% 的損害后果責任，于法無(wú)據，且有失偏頗。
(二)鑒定機構未對本案涉及的兩類(lèi)醫療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，但是原審法院應對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責任進(jìn)行評價(jià)。
上訴人認為，根據《侵權責任法》第47條的規定，被上訴人應因產(chǎn)品存在缺陷承擔相應的懲罰性賠償。
三、原審醫療費的計算存在錯誤。上訴人醫療費支出共計257969.15元，有相關(guān)票據為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫務(wù)”工作人員，和其廣告中的“著(zhù)名”產(chǎn)品，讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺上的上訴人不寒而栗，也讓其他了解了案件事實(shí)真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節，和將伴隨當事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱(chēng)，給本來(lái)愛(ài)美、求美的上訴人造成的精神損害是無(wú)法言說(shuō)的，也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是，這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時(shí)每刻都將不得不面對的，而且這個(gè)負面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷，厘清事實(shí)，明確責任，對虛假宣傳等民事欺詐行為進(jìn)行有力打擊，讓不法者懾于法律的威嚴而而盡力減少類(lèi)似事件的發(fā)生，才能使判決取得良好的社會(huì )效應，并平復受害人心中的怨憤和不滿(mǎn)，以期漸漸平復本已受損的醫患關(guān)系。
懇請法院以事實(shí)為依據，以法律為準繩，依法予以改判。
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人：楊某
xx年xx月xx日
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