實(shí)踐合同六篇
隨著(zhù)法律法規不斷完善,人們越發(fā)重視合同,合同的使用頻率呈上升趨勢,它也是減少和防止發(fā)生爭議的重要措施。那么正式、規范的合同是什么樣的呢?以下是小編幫大家整理的實(shí)踐合同6篇,僅供參考,希望能夠幫助到大家。

實(shí)踐合同 篇1
【案情簡(jiǎn)介】
1999年,經(jīng)某市工商局同意,200戶(hù)個(gè)體戶(hù)到該局投資興建的輕工業(yè)批發(fā)市場(chǎng)設攤經(jīng)營(yíng),工商局為他們頒發(fā)了臨時(shí)營(yíng)業(yè)執照和攤位證,并分別收取了三年管理費和攤位費。工商局收取的攤位費主要用于市場(chǎng)建設及償還興建該批發(fā)市場(chǎng)時(shí)的貸款。20xx年1月,工商局根據有關(guān)部門(mén)疏通輕工業(yè)批發(fā)市場(chǎng)消防通道的要求,將該200戶(hù)個(gè)體戶(hù)的攤位移至該批發(fā)市場(chǎng)后面的露天地,同年9月又移至不屬于工商局所有的“星星市場(chǎng)”。這兩次攤位移動(dòng)均未征求200戶(hù)個(gè)體戶(hù)的意見(jiàn),為此,雙方發(fā)生糾紛。200戶(hù)個(gè)體戶(hù)訴至法院請求工商局返還攤位費,賠償營(yíng)業(yè)損失。工商局則認為其與200戶(hù)個(gè)體戶(hù)之間是行政管理關(guān)系,收取的攤位費屬于行政收費,法院不應作為民事案件受理。
【法律問(wèn)題】
本案的關(guān)鍵問(wèn)題在于正確認識合同的概念和特征,區分行政管理關(guān)系和民事合同關(guān)系。
【法理和法律分析】
根據《合同法》第2條的規定,合同具有以下法律特征: 首先,合同是一種民事法律行為!睹穹ㄍ▌t》第54條規定:“民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務(wù)的合法行為!焙贤@種民事法律行為,在主體方面要求有兩個(gè)以上的當事人,在意思表示方面要求當事人的意思表示一致。
其次,合同以設立、變更、終止民事權利義務(wù)為目的。所謂設立,是指當事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系;所謂變更,是指當事人協(xié)商一致以使原有的合同關(guān)系在內容上發(fā)生變化;所謂終止,是指當事人協(xié)商一致以消滅原法律關(guān)系。
再次,合同當事人法律地位平等。這是理解本案的關(guān)鍵,也是合同關(guān)系與以命令服從為特征的行政關(guān)系的根本區別。
具體到本案而言,應當明確的.是,工商局對于批發(fā)市場(chǎng)具有雙重身份,既是工商行政管理機關(guān),又是該市場(chǎng)的投資開(kāi)辦主體。作為工商行政管理機關(guān),工商局對該批發(fā)市場(chǎng)進(jìn)行的市場(chǎng)監督等行政執法行為不受合同法的調整;作為該批發(fā)市場(chǎng)的投資開(kāi)辦主體,工商局則成為民事主體,它與其他民事主體在法律地位上是平等的,其收取攤位費的行為是民事行為,而不是行政法上的行政行為,因而應受到民事法律的調整。故法院作為民事案件對此進(jìn)行了審理。
實(shí)踐合同 篇2
一、合同漏洞的概念及產(chǎn)生的原因
(一)、合同漏洞的概念
合同漏洞是指當事人在合同中對于合同條款沒(méi)有約定或者約定不明確的現象。具體來(lái)說(shuō),一是合同的內容存在遺漏,即對一些合同的條款,在合同中并沒(méi)有作出規定,例如合同中缺少對質(zhì)量條款的約定。二是合同中的約定不明確,或者約定前后矛盾。一般來(lái)說(shuō),合同漏洞是當事人在訂立合同時(shí)所不知道的,且在合同中也沒(méi)有規定填補漏洞的方法,如果在締約時(shí)已經(jīng)知道而故意不予規定,尤其是已經(jīng)在合同中規定了填補漏洞的方法,則不能視為合同漏洞。例如,當事人在買(mǎi)賣(mài)合同訂立時(shí),因為考慮到市場(chǎng)價(jià)格在交貨時(shí)會(huì )急劇波動(dòng),因此在合同中并沒(méi)有規定明確的價(jià)格,而只是規定價(jià)格隨行就市,這就是我們通常所說(shuō)的"活價(jià)條款";顑r(jià)條款雖未設定具體的價(jià)格,但實(shí)際上當事人在締約時(shí)已經(jīng)意識到這種情況,且約定了確定價(jià)格的方法,此種情況并不屬于合同漏洞。嚴格地說(shuō),合同漏洞的存在一般不應影響合同的成立。按照王澤鑒先生的觀(guān)點(diǎn),"此多屬契約非必要之點(diǎn)",如果合同的必要條款出現漏洞,則可能因為該條款的欠缺而導致合同不能成立。在合同根本不成立的情況下,也就不存在所謂的合同漏洞問(wèn)題,更沒(méi)有必要對漏洞進(jìn)行填補了。只有在當事人對合同的非必要條款未作出規定或約定不明確的情況下,則可以認定合同已經(jīng)成立,法院可以依據合同的性質(zhì)、交易習慣以及法律的任意性規范作出解釋?zhuān)瑥亩钛a合同的漏洞。
(二)、合同漏洞產(chǎn)生的原因
合同是當事人通過(guò)合意對于其未來(lái)事務(wù)所作的安排,而合同的訂立需要通過(guò)一定的文字表達來(lái)規定合同的內容。但正如美國學(xué)者凱納普所指出的“文字都是用來(lái)表達人們的思想的符號,但文字作為人們表達思想的工具并非是十分完美的,因為某人使用某個(gè)用語(yǔ)可能并未表達其真實(shí)的用意,甚至人們使用相同的用語(yǔ)所表達的意思截然不同,對合同來(lái)說(shuō)同樣如此。同時(shí),由于當事人在訂立合同時(shí),不能對未來(lái)發(fā)生的各種情況都作出充分的完全的預見(jiàn),當事人即使具有豐富的交易經(jīng)驗和雄厚的法律,也不可能在合同中將其未來(lái)的各種事務(wù)安排得十分周全,所以在合同中出現某些漏洞,甚至某些條款的規定不明確是在所難免的。還要看到訂約當事人需要通過(guò)一定的用語(yǔ)表達合同的內容。但由于各方面的原因,締約當事人對某個(gè)條款和用語(yǔ)也可能會(huì )產(chǎn)生不同的理解和認識,從而發(fā)生爭議。在實(shí)踐中,合同漏洞產(chǎn)生的主要原因有以下三個(gè)方面:一是合同當事人的有限理性。由于個(gè)人各方面的局限性和外在世界的不確定性、復雜性,人們無(wú)法在事前把與合同相關(guān)的信息都能寫(xiě)到合同的條款中。二是當事人對非必要內容沒(méi)有表示,或者當事人對非必要內容有表示,但沒(méi)有達成一致,同意留在合同成立后繼續商議;三是由于合同訂立與履行存在交易成本,人們所簽訂的合同在許多方面將是不完全的,締約各方將會(huì )理性地漏掉許多意外事件,這要比把許多不大可能發(fā)生的事件考慮進(jìn)去要經(jīng)濟得多。所上的各種原因就會(huì )造成合同執行時(shí)解釋方面的爭議,所以需要確立合同解釋和合同漏洞填補方面的規則來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題。
二、合同漏洞填補的基礎
合同是反映經(jīng)濟交易的法律形式,其所蘊含的是法律維護下的個(gè)人自尊及自信,即個(gè)人可依據其自由意思,與自己所選擇的相對人締結合同,創(chuàng )造規制彼此權利義務(wù)關(guān)系的規范。大陸法系學(xué)者認為合同是民事主體之間設立、變更、消滅民事權利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議;英美法系學(xué)者認為合同是一個(gè)或一系列允諾,違反該允諾將由該法律給予救濟,履行該允諾是法律所確認的義務(wù)。傳統合同法理論以合同自由原則支配下的合意或對價(jià)為中心。在大陸法上,合意是理性的同義詞,表明人類(lèi)有天賦的自由憑自己的理性意愿建立合同關(guān)系。而在英美法系,對價(jià)是理性的外化物,人們之間是否受合同的約束完全要看雙方的允諾之間是否存在著(zhù)一個(gè)表明等價(jià)交換的關(guān)系的對價(jià),合同關(guān)系全靠對人們的意思的解釋來(lái)決定。因此,傳統合同基于合意的理念,認為合同關(guān)系是存在有效合同的當事人之間的民事法律關(guān)系,不存在合同就不能產(chǎn)生合同責任,沒(méi)有合同約定就沒(méi)有合同義務(wù),也即當事人不應當被他所不曾同意接受的義務(wù)所約束。但是,合同漏洞補充是法官依據裁判權,對合同欠缺條款進(jìn)行完善,根據補充的合同內容來(lái)決斷當事人的權利義務(wù)糾紛,當事人受到了自己合同中所沒(méi)有意思表示的調整。大陸法系采取“推定的意思表示”說(shuō),英美法系采取“合同默示條款”說(shuō)來(lái)解決合同漏洞補充與意思自治之間的矛盾。
推定的意思表示說(shuō)與事實(shí)有不符之處,第一,當事人的真實(shí)意思必須根據意思表示時(shí)的情形確定。推定當事人對合同的訂閱存在意思表示,這是一種事后由判斷者作出附加前提條件的假定,實(shí)際上改變了當事人意思表示時(shí)的情形。第二,合同漏洞完全是因為交易條件的不可預測不可證實(shí)而發(fā)生的`時(shí)候,當事人對合同漏洞不可能有意思表示或已經(jīng)存在意思表示,無(wú)法進(jìn)行意思表示推定。如活價(jià)條款,當事人對價(jià)格條款事前達成了協(xié)議,只不過(guò)該條款需要事后的補充。又如購買(mǎi)河蚌后發(fā)現珍珠,買(mǎi)賣(mài)雙方不可能事前知道河蚌中有珍珠,從而對珍珠的歸屬有所意思表示。合同默示條款說(shuō)也存在同樣的問(wèn)題。所以,本文認為,合同漏洞補充的基礎的是合同關(guān)系的擴大。
現代合同理論為了公共利益和社會(huì )秩序,規定了誠實(shí)信用原則以限制合同自由。誠實(shí)信用原則促使了合同關(guān)系的擴大,具體在兩個(gè)方面。第一,不存在有效合同的當事人之間產(chǎn)生合同責任,如締約過(guò)失責任。傳統合同理論認為在合同訂立過(guò)程中,合同一方因他方的過(guò)錯造成的損失,不能歸屬于合同責任,應當適用侵權責任或不當得利。而現代合同理論則認為訂立合同的雙方在接觸后,相互之間就產(chǎn)生了信賴(lài)關(guān)系,締約過(guò)失有誠實(shí)信用原則,損害了另一方的信賴(lài)利益,應當承擔締約過(guò)失責任。第二,合同的權利義務(wù)不再局限于合同條款的明確約定,如根據誠實(shí)信用原則產(chǎn)生了附隨義務(wù)。合同當事人即便沒(méi)有在合同中約定也要承擔合同法規定的附隨義務(wù),否則就應當承擔合同責任。因此,在現代合同理論中,合同責任因誠實(shí)信用原則得到了擴張。誠實(shí)信用原則是合同法的一般條款,合同當事人從接觸洽談合同之時(shí)開(kāi)始至合同履行完畢之后,無(wú)論是債權的行使還是債務(wù)的履行,都受到誠實(shí)信用原則的調整。
三、我國司法實(shí)踐中的合同漏洞填補規則
(一)、我國合同漏洞填補的最基本規則
我國《合同法》第60條規定:“當事人應當按照約定全面履行自己的義務(wù)。當事人應當遵循誠實(shí)信用原則,根據合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)!钡61條規定:“合同生效后,當事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報酬、履行地點(diǎn)等內容沒(méi)有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定!蔽覈逗贤ā返62條也規定了填補合同漏洞的各項標準,有學(xué)者將其稱(chēng)為“補充合同的一般原則”。這三個(gè)條文構成了合同解釋的重要內容,也可以說(shuō)是我國合同解釋的最基本規則。同時(shí),這些規則主要是用來(lái)填補合同漏洞的,也可以稱(chēng)為漏洞填補的規則。所以,討論填補合同漏洞的規則問(wèn)題,首先應當理解上述條文的相互關(guān)系。
(二)、實(shí)踐中的合同漏洞填補的程序
1、由當事人達成補充協(xié)議
填補漏洞的第一步,是由當事人達成補充協(xié)議。按照合同自由原則,合同的內容應當由當事人自由約定,在當事人就合同的條款規定不明確的情況下,由當事人繼續通過(guò)其達成的補充協(xié)議,來(lái)填補合同的漏洞,這就充分體現了合同自由原則。同時(shí),通過(guò)當事人達成協(xié)議來(lái)解決當事人之間的爭議,也是最有效地填補漏洞的方式。由當事人達成的補充協(xié)議,可以是書(shū)面的,也可以是口頭的,但補充協(xié)議必須針對合同的漏洞而達成,否則,仍然不能解決合同條款的爭議。
2、按照交易習慣來(lái)確定
填補合同的漏洞的第二步是在當事人不能達成補充協(xié)議的情況下,則應當由法官按照合同的有關(guān)條款和交易習慣來(lái)確定。所謂按照有關(guān)合同的條款來(lái)履行,是指根據合同的性質(zhì)以及現有合同的條款來(lái)確定合同究竟需要哪些條款,并在此基礎上填補合同的漏洞。
交易習慣也是填補合同的漏洞的確定標準。所謂習慣,是指當事人所知悉或實(shí)踐的生活和交易習慣。所謂交易習慣是指在當時(shí)、當地或者某一行業(yè)、某一類(lèi)交易關(guān)系中,為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習慣做法。
3、根據合同法第62條的規定作出解釋
合同法第62條規定:"當事人就有關(guān)合同內容約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,適用下列規定:(一)質(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒(méi)有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(二)價(jià)款或者報酬不明確的,按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應當執行政府定價(jià)或者政府指導價(jià)的,按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應當執行政府定價(jià)或者政府指導價(jià)的,按照規定履行。(三)履行地點(diǎn)不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的,在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時(shí)履行,債權人也可以隨時(shí)要求履行,但應當給對方必要的準備時(shí)間。(五)履行方式不明確的,按照有利于實(shí)現合同目的的方式履行。(六)履行費用的負擔不明確的,由履行義務(wù)一方負擔。"這就實(shí)際上解決了合同對履行義務(wù)約定不明確的情況下,應當如何履行義務(wù)的問(wèn)題。
四、合同漏洞填補法律制度之建議
筆者根據自身在司法實(shí)踐中遇到的適用難題,在此談?wù)勛约簩ξ覈贤┒刺钛a法律制度的幾點(diǎn)看法。
(一)、法院在判定如何填補合同漏洞時(shí)應注意的幾點(diǎn)事項
由當事人達成補充協(xié)議,需要考慮合同是否已經(jīng)成立。因此,法官在填補漏洞時(shí),必須要正確判斷合同是否成立,是否對當事人已經(jīng)產(chǎn)生了約束力,而判斷合同的成立實(shí)際上就是要判斷當事人雙方是否就合同的主要條款達成了合意,也就是說(shuō)對主要條款雙方已經(jīng)經(jīng)過(guò)了要約和承諾過(guò)程而達成了合意,為此,在填補漏洞時(shí),法官應當做到如下幾點(diǎn):第一,必須要判斷當事人是否已經(jīng)完成了要約和承諾過(guò)程,還是仍然處于締約階段。例如,甲向乙發(fā)出一份傳真求購某種型號的鋼材,乙在收到該傳真后即向甲發(fā)送該型號的鋼材,甲拒絕收貨,雙方為此發(fā)生了爭議,要解決此種糾紛,法官首先需要解釋傳真的內容和性質(zhì),確定該傳真是構成要約還是要約邀請。這就是合同解釋需要解決的問(wèn)題。第二,當事人是否就主要條款達成了合意,如果僅僅就次要條款達成了合意,并不能認定合同成立。例如,甲向乙兜售某表時(shí),乙點(diǎn)頭同意,后甲將表交付給乙時(shí),乙拒絕接受。在該糾紛中需要確定合同是否成立,從表面上看乙點(diǎn)頭同意是已經(jīng)作出了承諾,但由于甲在兜售該表時(shí)并沒(méi)有提出表的價(jià)格,則乙是否對主要條款作出了承諾,則需要作出解釋。第三,當事人雖然沒(méi)有對主要條款達成口頭或書(shū)面的協(xié)議,但當事人已經(jīng)作出了實(shí)際的履行,那么能否從當事人的實(shí)際履行行為中確定當事人已經(jīng)完成了合意,則需要作出解釋。第四,當事人雖然沒(méi)有就主要條款達成合意,但當事人自愿接受合同的拘束,則需要從當事人的意思表示、交易的習慣等方面考慮解釋當事人所應當達成的主要條款,從而填補合同的漏洞。在確定合同確已成立、且又存在合同漏洞的情況下,法官可以要求當事人通過(guò)達成補充協(xié)議填補漏洞。
(二)法律應建立合同漏洞的判定規則
在現實(shí)經(jīng)濟生活中,當事人之間因合同漏洞發(fā)生合同糾紛訴之法院,法院大多宣告該合同無(wú)效或不適用合同關(guān)系來(lái)處理。這種方式盡管簡(jiǎn)單,但不符合市場(chǎng)經(jīng)濟所要求的合同法應具有的鼓勵交易的原則。鼓勵交易是合同法的目標,也是我國合同法中所必須具有的方針和規范功能。在合同的條款存在漏洞或者約定不明確的情況下,簡(jiǎn)單宣告合同無(wú)效,將使得許多交易被不合理地消滅。從經(jīng)濟上看,此種做法是低效率的。根據市場(chǎng)經(jīng)濟的客觀(guān)要求,在合同存在漏洞的情況下,法官的職責應當是通過(guò)依據一定的填補漏洞的方法和合同解釋的規則來(lái)填補合同的漏洞,努力促成交易。法院可能視不完全合同是完全合同,從而避免因合同無(wú)效使當事人之間的權利義務(wù)失去準則。
在這種情況下,實(shí)際上是由法官擁有了補充合同漏洞的權利,容易導致法官濫用解釋權,有可能使合同的判決不利于合同雙方利益最大化。另外,合同漏洞的產(chǎn)生是因為經(jīng)濟條件的不可觀(guān)測性和不可證實(shí)性,法院不可能在依賴(lài)于合同方不能提供信息的條件下,應用合同漏洞補充規則作出更有效率的判決,其時(shí)法院形成的意見(jiàn)將凌駕于市場(chǎng)合同之上。因此,筆者認為,需要建立合同漏洞的判定規則為法官在合同解釋中的權力設定了一般的范圍界定或限制,真正將法官的這一主觀(guān)活動(dòng)納入法律控制之下,合同解釋及漏洞補充規則的設定是必不可少的。
(三)合同漏洞可以適用任意性法律規范和交易習慣來(lái)補充完善
合同漏洞一般首先由當事人雙方協(xié)商補充,當事人最知道自己的利益所在,由當事人達成補充協(xié)議充分尊重了當事人的意思自治和合同自由,也完全符合合同的性質(zhì)和內容。但是,第一,重新協(xié)商過(guò)程也會(huì )產(chǎn)生多種合同成本,這些成本包括重新談判的過(guò)程本身所產(chǎn)生的事后成本和對重新談判的預期所產(chǎn)生的事前成本;第二,當事人訴之法院就已經(jīng)表明雙方對合同重新協(xié)商不能達成一致,需要第三者提供裁決;第三,法律對合同漏洞的處理意見(jiàn)是當事人處理合同糾紛需要綜合考慮的條件之一。所以,當事人事后協(xié)商完善合同漏洞不能完全解決當事人之間的合同糾紛。筆者認為,合同漏洞可以適用任意性法律規范和交易習慣來(lái)補充完善。在選擇填補合同漏洞的方法時(shí),首先應當使用任意性的規則,然后才能使用合同解釋的方法。如果法律對合同漏洞的填補已經(jīng)規定了特殊的方法和程序,這首先應當采納法律的特殊規定,只有在不能適用法律的特殊規定的填補漏洞的方法的情況下,才能適用一般的合同解釋的方法。例如適用附隨義務(wù)來(lái)認定合同義務(wù),適用情事變更來(lái)處理因經(jīng)濟條件變化而出現的糾紛,適用物權法規則來(lái)處理買(mǎi)賣(mài)合同中所有權轉移和風(fēng)險負擔等。
五、總結
本人作為單位里的一名法律部門(mén)工作者,根據在從業(yè)實(shí)踐中,經(jīng)常接觸到合同漏洞填補及其相關(guān)問(wèn)題,也必不可少地將其運用到司法實(shí)踐,故而能更多的從實(shí)踐的角度發(fā)現該法律制度在實(shí)際運用中的認識模糊和司法疑難,以及由此而發(fā)現該法律制度在司法實(shí)踐運用中所顯現出的立法缺陷和漏洞,在此談?wù)勛约簩ξ覈贤┒刺钛a法律制度的幾點(diǎn)看法。但是,由于自己的理論水平和認識所限,難免存在某些不成熟的觀(guān)點(diǎn)和表述,敬請關(guān)注此問(wèn)題的專(zhuān)家及同仁給予批評指正。另外,在撰寫(xiě)此論文的過(guò)程中,筆者的同學(xué)、同事、老師等,均給予了悉心的指點(diǎn)和建議,也促成了本論文的順利完成。在此,筆者一并致以衷心的感謝。
參考文獻
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實(shí)踐合同 篇3
一、 什么是實(shí)踐合同,哪些合同是實(shí)踐合同?
二、 什么是要式合同,哪些合同是要式合同?
三、 什么是從合同,哪些合同是從合同?
四、 哪些合同是合同法上的有名合同?
五、 什么是要約,要約的有效要件是什么?
六、 什么是承諾,承諾的有效要件是什么?
七、 承諾的生效,撤回與撤銷(xiāo)
八、 什么是締約過(guò)失責任?
九、 合同的形式有哪些?
十、 合同的效力分哪幾種
十一、 哪些情形下合同無(wú)效,哪些情形下合同可撤銷(xiāo)? 十二、 無(wú)效合同怎么處理,可撤銷(xiāo)合同怎么處理? 十三、 什么是不安抗辯權,如何行使不安抗辯權? 十四、 如何行使代位權,如何行使撤銷(xiāo)權?
十五、 什么是違約責任?合同既約定違約金,又約定定金,一方違約時(shí)如何適用?
十六、 哪些是約定擔保,哪些是法定擔保?
十七、 什么是保證擔保,什么是反擔保?
十八、 抵押合同何時(shí)成立。抵押權何時(shí)生效:
十九、 質(zhì)押合同何時(shí)成立。質(zhì)押權何時(shí)生效:
二十、 留置權如何行使?
二十一、 比較不可抗力和情勢變遷
質(zhì)押合同及抵押合同中合同成立與生效的'問(wèn)題
抵押合同什么情況下合同會(huì )成立會(huì )生效什么情況下不會(huì )成立和生效
兩者有什么區別有什么不同有什么關(guān)聯(lián)起到什么作用根據法律規定,兩種合同都是在雙方約定的生效時(shí)間生效,一般就是合同簽訂之時(shí)起生效。只不過(guò)你的問(wèn)題可能是要問(wèn):質(zhì)押權什么時(shí)候成立生效或者什么情況下不成立生效?抵押權什么時(shí)候成立生效或者什么情況下不成立生效?
1.質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時(shí)設立。(物權法212條)那也就是說(shuō)不交付就不生效。
2.抵押權分情況:(1)不動(dòng)產(chǎn)抵押,抵押權自登記時(shí)設立!粍(dòng)產(chǎn)抵押不登記不生效。
(2)生產(chǎn)設備、原材料、產(chǎn)品、半成品,或者交通運輸工具,或者正在建造中的船舶、航空器,或者浮動(dòng)抵押,抵押權自合同生效時(shí)設立,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人.——這些東西不登記仍然生效,只是不能取得對抗善意第三人的效力。
兩者的區別在于一個(gè)以交付為生效要件,另外一個(gè)以登記為生效或者對抗要件。
實(shí)踐合同 篇4
由于對實(shí)踐合同含義的不同理解,導致了學(xué)者對中國《合同法》有名合同中究竟有幾種是實(shí)踐合同的不同認識。
贈與合同
在《合同法》頒布之前,中國立法對贈與合同沒(méi)有具體規定,但從最高人民法院《關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的司法解釋中可知“贈與關(guān)系的成立,以贈與財產(chǎn)的交付為準!痹谖覈贤ǖ钠鸩葸^(guò)程中,立法者對贈與合同是實(shí)踐合同還是諾成合同存在爭論,最終合同法拋棄了要物性與諾成性的爭論,規定“贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前,可以撤銷(xiāo)贈與,但具有救災、扶貧等社會(huì )公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同不適應前款規定!睋,有學(xué)者認為“中國《合同法》對贈與合同的實(shí)踐性與諾成性采取了兩分法,將一般的`贈與合同(不區分書(shū)面贈與和口頭贈與,但不包括具有社會(huì )公益和道德義務(wù)性質(zhì)的贈與,經(jīng)過(guò)公證的贈與)原則上規定為實(shí)踐合同;而將具有社會(huì )公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同以及經(jīng)過(guò)公證的贈與合同為諾成合同!敝袊贤ㄎ疵鞔_規定以贈與財產(chǎn)的移交作為贈與合同的生效要件,所以贈與合同是諾成合同。
運輸合同
關(guān)于運輸合同是諾成合同還是實(shí)踐合同,學(xué)者中有不同的看法。一種觀(guān)點(diǎn)認為:“運輸合同一般為諾成合同,但以托運單、提單代替書(shū)面運輸合同的,因承運人往往需要收取貨物并核查后才能簽發(fā)提單或在托運單上蓋章,故這類(lèi)合同應為實(shí)踐合同”。另一種觀(guān)點(diǎn)認為:“客運合同為實(shí)踐合同,貨運合同為諾成性合同!边有一種觀(guān)點(diǎn)認為:“運輸合同為諾成合同,但雙方當事人另有約定的除外!边\輸合同為諾成合同。因為,第一如果認定運輸合同為實(shí)踐合同,則承運人在同意托運而未實(shí)際交付貨物前,合同并不生效。即使其后對托運人交付的貨物不予接受和托運,也不承擔違約責任,這樣對托運人是極不公平的,會(huì )嚴重影響托運人和收貨人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。同樣,若托運人不交付貨物,即使承運人已為托運作了準備,也不能追究托運人的違約責任,則會(huì )影響承運人的營(yíng)業(yè)。將運輸合同規定為諾成合同,符合了現代化社會(huì )中專(zhuān)業(yè)化的要求,保護了托運方和承運方的共同利益。第二,提單和客票并不是合同的標的物,而只是運輸合同存在的證明,因此不能將提單和客票的交付視作運輸合同生效的條件。綜上所述,運輸合同應為諾成合同。
保管合同與自然人之間的借款合同
保管合同與自然人之間的借款合同被我國學(xué)者公認為實(shí)踐合同。既然將這兩類(lèi)合同歸為實(shí)踐合同則這兩類(lèi)合同必然具有某種內在的共性,需要法律加以特殊的規定。但卻未發(fā)現這兩種合同之間的內在共性。唯一使這兩種合同與其他有名合同相區分的特征是“交付物才成立或生效”,這種共性的缺乏與特征的存在顛倒了因果關(guān)系的邏輯性。而且,中國合同法中對保管合同與自然人之間的借款合同規定有所不同。根據中國《合同法》第367條“保管合同自保管物交付時(shí)成立,但當事人另有約定的除外!倍逗贤ā返210條“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時(shí)生效!币驗閷说奈锏慕桓兑暈楹贤闪⒌臈l件與我國合同法中關(guān)于合同成立的規定相沖突,所以建議修改中國《合同法》第367條為“保管合同自保管物交付時(shí)生效,但當事人另有約定的除外!
實(shí)踐合同 篇5
甲方:______________
乙方:______________
社會(huì )實(shí)踐活動(dòng)是高校培養高素質(zhì)人才的重要途徑。為了加強大學(xué)生社會(huì )實(shí)踐基地建設,充分發(fā)揮高校與有關(guān)單位的資源優(yōu)勢,保持長(cháng)期聯(lián)系和長(cháng)效投入,落實(shí)新鄉學(xué)院學(xué)生的社會(huì )實(shí)踐環(huán)節,共同培育高素質(zhì)的新一代大學(xué)生,甲、乙雙方本著(zhù)服務(wù)社會(huì )、相互支持、誠信協(xié)作的原則,
經(jīng)認真協(xié)商,就甲乙雙方共建大學(xué)生社會(huì )實(shí)踐基地達成如下共識,并簽定協(xié)議如下:
一、雙方責任和義務(wù)
。ㄒ唬┘追截熑魏土x務(wù)
1、甲方同意乙方掛牌新鄉學(xué)院大學(xué)生社會(huì )實(shí)踐基地;
2、負責安排實(shí)踐學(xué)生的食宿和實(shí)踐場(chǎng)所,保證師生的安全;
3、甲方為乙方學(xué)生進(jìn)行社會(huì )實(shí)踐活動(dòng)提供必要的條件、幫助和指導,盡可能按乙方的'需要給予支持配合。
。ǘ┮曳截熑魏土x務(wù)
1、乙方發(fā)揮人才資源的優(yōu)勢,盡可能為甲方提供有關(guān)文化、教育、科技等服務(wù);
2、乙方每年暑假向甲方派遣1-2支優(yōu)秀學(xué)生組成的社會(huì )實(shí)踐服務(wù)團隊,或10名左右優(yōu)秀學(xué)生開(kāi)展政策宣傳、支教幫困、技術(shù)服務(wù)和調查研究等活動(dòng);
3、在保證完成學(xué)校規定的實(shí)踐任務(wù)的前提下,實(shí)踐學(xué)生可協(xié)助甲方做一些力所能及的其他工作;
二、甲乙雙方可進(jìn)一步開(kāi)展其他方面的協(xié)作和交流,相互提供便利和條件;
三、雙方簽定協(xié)議后,由乙方統一制作社會(huì )實(shí)踐基地銅牌;
四、本協(xié)議自簽字之日起生效,未盡事宜,雙方可另行商定;
五、本協(xié)議有效期暫定三年,到期可以經(jīng)雙方協(xié)商另簽或續簽協(xié)議;
六、本協(xié)議一式兩份,甲、乙雙方各執一份,經(jīng)雙方蓋章后生效;
甲方:______________乙方:______________
負責人簽字:_____________負責人簽字:_____________
單位蓋章:_______________單位蓋章:_______________
_____年____月___日_____年____月___日
實(shí)踐合同 篇6
實(shí)踐合同又稱(chēng)要物合同,是指除當事人意思表示一致外,還須交付標的物方能成立的合同。諾成合同與實(shí)踐合同區分之意義在于確定合同是否成立以及標的物風(fēng)險轉移時(shí)間。
對于實(shí)踐合同,實(shí)物的交付也是合同成立的形式要件。例如:借用、民間的借貸、保管、定金、寄存等合同屬于實(shí)踐合同,就借款合同而言,只有當借貸方實(shí)際交付借款時(shí)該合同才真正成立。
法學(xué)是不斷發(fā)展的科學(xué)。根據傳統民法理論,質(zhì)押合同屬于實(shí)踐合同,這在我國的《中華人民共和國物權法》頒行后,得以改變,根據《中華人民共和國物權法》,質(zhì)押物的交付,不在是質(zhì)押合同成立的要件。
實(shí)踐合同與諾成合同的區分起源于古羅馬。在古羅馬社會(huì )初期,商品交換不發(fā)達,且多局限于部落內部進(jìn)行。對這種偶然進(jìn)行的交換,交換雙方當事人投入了充分的關(guān)注,采取了類(lèi)似敬神般的特定儀式以期交換順利進(jìn)行,而最終實(shí)現交換的目的。法律也側重于對形式的保護,規定契約必須經(jīng)過(guò)特定的形式才能產(chǎn)生法律上的效力,即“使法律執有制裁武器的,不是一個(gè)允約,而是附著(zhù)一種莊嚴儀式的允約”。最初的契約形式分為兩種:“曼兮帕蓄”方式與“耐克遜”方式。隨著(zhù)契約理論的發(fā)展,這兩種形式逐漸為“口頭契約”、“文書(shū)契約”、“要物契約”及“諾成契約”的分類(lèi)所取代。要物契約出現于共和國末年,是通過(guò)物的交換而締結的契約,包括消費借貸、使用借貸、寄存和質(zhì)押四種類(lèi)型。這四種合同都是無(wú)償的,即當事人締結契約的主要目的不是為了獲取經(jīng)濟上的'利益,而是基于某種特定的關(guān)系(消費借貸、使用借貸和寄存的締結是基于相互信賴(lài)的關(guān)系)或為了特定的目的(質(zhì)押是依附于借貸合同的,是以保證借款的歸還為目的)。這種無(wú)償性要求法律基于公平的考慮給予一方當事人以特殊的保護。要物契約的出現是法律“第一次把道德上的考慮作為‘契約’觀(guān)念的一個(gè)重大革新”。諾成契約的出現晚于要物契約,是指通過(guò)合意而形成無(wú)須任何手續的契約。在它誕生之初,僅適用于買(mǎi)賣(mài)、租賃、合伙、委托,但它擺脫了形式的束縛,“開(kāi)創(chuàng )了契約法的新階段,所有現代契約的概念都是從這個(gè)階段發(fā)軔的”。
羅馬法對實(shí)踐合同與諾成合同的區分為《法國民法典》所采納。但《法國民法典》對實(shí)踐合同的規定與羅馬法有所不同,是將交付作為合同生效的要件,而非成立要件。而且《法國民法典》僅規定了一種實(shí)踐合同,即“本義上的寄托”。(所謂“本義上的寄托”是指當事人一方接受他方動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行無(wú)償保管,并負責返還原物行為。類(lèi)似于古羅馬時(shí)的寄托與中國的保管合同。
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