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2017年司法考試卷三模擬題及答案解析
1、根據民法的相關(guān)理論，下列哪個(gè)選項屬于形成權?( )
A.李某從其父處繼承了一套房產(chǎn)，后李某由于欠債，將該套房屋出賣(mài)
B.張某和王某訂立一買(mǎi)賣(mài)電腦的合同，后張某未按時(shí)交付電腦，王某遂拒絕付款
C.劉某委托吳某代為購買(mǎi)女士服裝，后吳某見(jiàn)宏盛服裝廠(chǎng)生產(chǎn)的男裝不錯，就與宏盛服裝廠(chǎng)簽訂了買(mǎi)賣(mài)男裝的合同，劉某得知此情況后，對該合同進(jìn)行了追認
D.風(fēng)華公司因機器設備發(fā)生故障，難以履行與維達公司之間的加工合同，于是向維達公司主張變更合同
【正確答案】：C
【答案解析】：本題考核形成權。形成權是權利人依自己?jiǎn)畏矫娴囊馑急硎�，使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權利。選項A屬于支配權;選項B屬于抗辯權;選項D中風(fēng)華公司單方主張變更合同并不能直接發(fā)生法律關(guān)系的變動(dòng)。
2、下列哪一選項屬于民事法律行為?( )
A.10歲的學(xué)生周某到某超市購買(mǎi)筆記本電腦一臺
B.富豪林某簽下書(shū)面贈與合同，將自己在某地的房產(chǎn)捐給陽(yáng)光希望小學(xué)
C.商販王某將自家種的蘿卜冒充人參銷(xiāo)售給某大型超市
D.華某和楊某簽訂了買(mǎi)賣(mài)一批槍的協(xié)議
【正確答案】：B
【答案解析】：本題考核民事法律行為�！睹穹ㄍ▌t》第55條規定：民事法律行為應當具備下列條件：(一)行為人具有相應的民事行為能力;(二)意思表示真實(shí);(三)不違反法律或者社會(huì )公共利益。
選項A不屬于，因為行為人欠缺相應的民事行為能力。
選項C不屬于，因屬于假冒行為。
選項D不屬于，該行為違反法律。
3、李山出售一批奶牛給吳偉，雙方約定，李山于2009年11月4日在其養牛場(chǎng)向吳偉交付奶牛，吳偉于1個(gè)月后向李山付款。1個(gè)月后，吳偉沒(méi)有付款，而李山也忙于其他事務(wù)無(wú)暇顧及。2011年7月4日李山因車(chē)禍受傷成了植物人，其親屬因由誰(shuí)擔任其監護人發(fā)生爭議，遲至2011年8月4日才確定了由李華擔任李山之監護人。2012年2月3日李華清理李山的財產(chǎn)時(shí)，發(fā)現尚有吳偉的欠款沒(méi)有追回，遂向吳偉主張權利，因吳偉認為該債務(wù)訴訟時(shí)效期間已過(guò)不愿償還發(fā)生糾紛。則依法，李山向吳偉請求償還債務(wù)的訴訟時(shí)效期間至何日?( )
A.2010年12月4日
B.2011年12月4日
C.2012年1月4日
D.2012年2月4日
【正確答案】：C
【答案解析】：本題考核訴訟時(shí)效的中止。在訴訟時(shí)效進(jìn)行的最后6個(gè)月期限內，因其他障礙導致權利人不能行使權利的，訴訟時(shí)效中止。訴訟時(shí)效中止的結果是，中止原因發(fā)生期間所經(jīng)過(guò)的時(shí)間不計入時(shí)效期間，待原因終止后，訴訟時(shí)效繼續計算。繼續計算以所剩的時(shí)效期間為準。
4、2011年底，曾某為了結婚需要，向開(kāi)發(fā)商順達公司購買(mǎi)預售房屋一套，支付了房?jì)r(jià)5%的款項。為防止開(kāi)發(fā)商再轉賣(mài)該房屋，2012年1月1日，曾某到相關(guān)部門(mén)辦理了預告登記。3月1日房屋建成可以辦理房產(chǎn)證，但曾某由于忙于公司事務(wù)一直無(wú)暇去房產(chǎn)部門(mén)辦理登記手續。8月1日，順達公司又將該房屋出售與不知情的薛某，并辦理了房產(chǎn)登記，8月4日，薛某入住該房屋。下列哪一說(shuō)法是正確的?( )
A.由于曾某已經(jīng)辦理了預告登記，故開(kāi)發(fā)商擅自買(mǎi)賣(mài)房屋的行為無(wú)效
B.由于曾某已經(jīng)辦理了預告登記，故薛某不能依據善意取得制度取得該房屋的所有權
C.曾某的預告登記已失效，薛某可取得該房屋的所有權
D.假設8月3日該房屋由于遭雷擊起火而毀損滅失，風(fēng)險由薛某承擔
【正確答案】：C
【答案解析】：本題考核預告登記�！段餀喾ā返�20條規定，當事人簽訂買(mǎi)賣(mài)房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權的協(xié)議，為保障將來(lái)實(shí)現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力。預告登記后，債權消滅或者自能夠進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記之日起三個(gè)月內未申請登記的，預告登記失效。
選項A錯誤，選項C正確。曾某于2012年1月1日辦理的預告登記，至3月1日時(shí)已經(jīng)能夠辦理不動(dòng)產(chǎn)登記手續，但是一直因其他原因沒(méi)有辦理，到8月1日時(shí)，已經(jīng)過(guò)了3個(gè)月的期限，因此，預告登記失效，開(kāi)發(fā)商處分該不動(dòng)產(chǎn)的，發(fā)生物權效力。
選項B錯誤。薛某可以獲得所有權，但不是基于善意取得，而是基于買(mǎi)賣(mài)合同，因為此時(shí)開(kāi)發(fā)商對房屋有完全的處分權。
選項D錯誤�！逗贤ā返�142條規定，標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣(mài)人承擔，交付之后由買(mǎi)受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。據此可知，房屋毀損滅失的風(fēng)險自交付之日起轉移，8月3日房屋還未交付給薛某，風(fēng)險應由順達公司承擔。
5、吳某在下列哪一情形下，可主張所有權的善意取得?( )
A.唐某與陳某簽訂了試用買(mǎi)賣(mài)合同，將一頭牛交給陳某試耕。陳某以自己的名義賣(mài)給了不知情的第三人吳某，并為交付
B.錢(qián)某為孫某保管一套精美古書(shū)，好友吳某過(guò)生日，錢(qián)某謊稱(chēng)該郵票是以自己積蓄購得，贈送給吳某，并為交付
C.馬某從圖書(shū)館借得一套《上下五千年》，涂去圖書(shū)館的標記后，以合理價(jià)格賣(mài)與不知情的吳某，并為交付
D.鄧某拾得賀某丟失的錢(qián)包，以100元的價(jià)錢(qián)賣(mài)給不知情的吳某，并為交付
【正確答案】：C
【答案解析】：本題考核善意取得制度。按照《物權法》第106條第1款的規定，善意取得應符合下列幾項構成要件：(1)出讓人為無(wú)處分權人;(2)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;(3)出讓人與受讓人之間以合理的價(jià)格轉讓標的物;(4)轉讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規定應當登記的已經(jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。
選項A錯誤。根據《合同法》171條的規定，陳某對試用買(mǎi)賣(mài)合同的標的物為處分的，視為其同意對標的物的購買(mǎi)，因此，其對耕牛的處分為有權處分。所以，吳某取得對耕牛的所有權是依據買(mǎi)賣(mài)合同，而非善意取得制度。
選項B錯誤。錢(qián)某將為孫某保管之物無(wú)償地贈與吳某，吳某并非以合理的價(jià)格受讓?zhuān)虼�，其不能善意取得該物�?/p>
選項D錯誤。根據《物權法》第107條的規定可知，拾得遺失物不適用善意取得制度。因此，吳某不能對錢(qián)包的所有權主張善意取得。
6、2011年12月1日，“宏新”物業(yè)公司為“風(fēng)華”小區提供物業(yè)服務(wù)，2012年4月5日，業(yè)主與物業(yè)服務(wù)公司發(fā)生糾紛，雙方爭論不休最后訴至法院解決。對于業(yè)主們提出的下列哪一要求，能得到法院的支持?( )
A.物業(yè)合同約定，物業(yè)公司在環(huán)境保護方面只收取清潔費，后來(lái)物業(yè)公司又收取衛生費和排污費、垃圾處理費，屬于重復收費，這些違規收取的費用應予退還
B.小區治安一直良好，未發(fā)生過(guò)任何案件，因此，不需要物業(yè)公司提供安保工作，業(yè)主們也不應給予物業(yè)公司治安維護費用
C.某業(yè)主王某將自己的房屋出租給劉某，雙方約定由劉某支付物業(yè)費，因此，對于劉某拖欠的物業(yè)費，物業(yè)公司不應要求王某、劉某承擔連帶責任
D.前期的物業(yè)服務(wù)合同是建筑單位與物業(yè)服務(wù)公司簽訂的，業(yè)主們不是該合同的當事人，因此，該合同對于業(yè)主們沒(méi)有約束力
【正確答案】：A
【答案解析】：本題考核物業(yè)服務(wù)合同。
選項A正確�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第5條規定，物業(yè)服務(wù)企業(yè)違反物業(yè)服務(wù)合同約定或者法律、法規、部門(mén)規章規定，擅自擴大收費范圍、提高收費標準或者重復收費，業(yè)主以違規收費為由提出抗辯的，人民法院應予支持。業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)退還其已收取的違規費用的，人民法院應予支持。
選項B錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第6條規定，經(jīng)書(shū)面催交，業(yè)主無(wú)正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內仍未交納物業(yè)費，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費的，人民法院應予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規定提供服務(wù)，業(yè)主僅以未享受或者無(wú)需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的，人民法院不予支持。
選項C錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條規定，業(yè)主與物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主承擔連帶責任的，人民法院應予支持。
選項D錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條規定，建設單位依法與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的前期物業(yè)服務(wù)合同，以及業(yè)主委員會(huì )與業(yè)主大會(huì )依法選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同，對業(yè)主具有約束力。業(yè)主以其并非合同當事人為由提出抗辯的，人民法院不予支持。
7、羅某將價(jià)值10萬(wàn)元的房屋一間作抵押向郝某借款8萬(wàn)元。抵押期間，羅某又將房屋出租給苗某居住。因苗某忘記關(guān)煤氣，致使房屋著(zhù)火，房屋貶值2萬(wàn)元。對此，郝某享有何種權利?( )
A.請求苗某向其支付賠償款1萬(wàn)元
B.請求羅某提前還款
C.請求羅某將房屋拍賣(mài)，并提存價(jià)款
D.請求羅某將苗某賠償給他的2萬(wàn)元予以提存
【正確答案】：D
【答案解析】：本題考核抵押�！段餀喾ā返�193條規定，抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產(chǎn)的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價(jià)值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。
《擔保法》第51條第2款規定，抵押人對抵押物價(jià)值減少無(wú)過(guò)錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價(jià)值未減少的部分，仍作為債權的擔保。
《擔保法解釋》第80條規定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權所擔保的債權未屆清償期的，抵押權人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。
選項B、C錯誤。根據上述規定可知，羅某將房屋設定抵押后，又將房屋出租給苗某，因苗某不慎導致房屋貶值，羅某對此并無(wú)過(guò)錯，故郝某無(wú)權請求羅某提前還款，或者請求羅某將房屋拍賣(mài)并提存價(jià)款。
選項A錯誤。苗某因不慎將承租房屋燒毀，對出租人羅某負有賠償責任，但其并無(wú)侵害郝某之抵押權的意思，對郝某不負賠償責任。
選項D正確�！段餀喾ā返�174條規定，擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權的履行期未屆滿(mǎn)的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。對于苗某賠償羅某的2萬(wàn)元賠償款，系抵押物房屋價(jià)值的轉化，由于債權尚未屆清償期，故郝某有權請求羅某將該賠償款予以提存。
8、天宇汽修廠(chǎng)為了擴大生產(chǎn)規模而欲向銀行貸款100萬(wàn)元購買(mǎi)汽修設備。銀行要求天宇汽修廠(chǎng)提供擔保，考慮到該汽修廠(chǎng)所擁有的注冊商標具有較高知名度，雙方遂協(xié)商以該注冊商標專(zhuān)用權中的財產(chǎn)權出質(zhì)，作為返還貸款的擔保，雙方簽訂了書(shū)面質(zhì)押合同，但未進(jìn)行登記。3個(gè)月后，鄰縣的另一家建成汽修廠(chǎng)找到天宇廠(chǎng)，提出使用其注冊商標并支付相應的使用費。由于天宇廠(chǎng)經(jīng)常簽訂類(lèi)似的商標權許可使用合同，在經(jīng)審查建成廠(chǎng)符合相應標準后，與建成廠(chǎng)簽訂了商標權許可使用合同。銀行在得知這一情況后，認為天宇汽修廠(chǎng)的許可行為侵犯了自己的質(zhì)權，雙方遂發(fā)生糾紛。關(guān)于本案，下列說(shuō)法中哪一項是正確的?( )
A.質(zhì)押合同未生效，許可合同有效
B.質(zhì)權成立，商標許可使用權成立
C.質(zhì)權未成立，商標許可使用權未成立
D.質(zhì)押合同已生效，許可合同有效
【正確答案】：D
【答案解析】：本題考核權利質(zhì)權。
選項A、B錯誤�！段餀喾ā返�227條第1款規定，以注冊商標專(zhuān)用權、專(zhuān)利權、著(zhù)作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的，當事人應當訂立書(shū)面合同，質(zhì)權自有關(guān)主管部門(mén)辦理出質(zhì)登記時(shí)發(fā)生效力。由此可見(jiàn)，本題中的質(zhì)押合同已生效，但質(zhì)權因未經(jīng)登記而未設立。
選項C錯誤，選項D正確。第227條第2款還規定，知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權所得的價(jià)款，應當向質(zhì)權人提前清償債權或者提存。由于質(zhì)權未設立，所以本規定并不適用。天宇汽修廠(chǎng)完全可以許可他人使用自己合法注冊的商標專(zhuān)用權。
9、于某提供一批布料要求張某為其制作一批工作服，雙方約定交貨時(shí)付款，張某將該批工作服制作完成后要求于某付款，但于某因債務(wù)問(wèn)題無(wú)力付款，因此張某留置了該批工作服。此時(shí)因為生意需要張某急需向石某借一筆錢(qián)，石某答應借給張某，但是要求張某提供相應的擔保，張某遂和于某商量用該批工作服作抵押，于某同意了該提議，于是張某和石某簽訂了抵押合同，并辦理了抵押登記，后張某未能按時(shí)歸還石某的借款。對此下列哪一表述是正確的?( )
A.張某和石某之間的抵押合同不成立
B.張某和石某之間的抵押權不成立
C.張某的留置權優(yōu)先于石某的抵押權受償
D.石某的抵押權優(yōu)先于張某的留置權受償
【正確答案】：D
【答案解析】：本題考核抵押權與留置權的競合。
選項A、B錯誤。留置權人將留置物抵押，如果經(jīng)過(guò)留置物所有人同意，留置權人為自己的債務(wù)履行為其債權設定抵押權的，抵押權可為有效，發(fā)生抵押權與留置權的競合。
選項C錯誤，選項D正確。在此情形下，抵押權的效力應優(yōu)先于留置權，因為留置權人是抵押權所擔保債權的債務(wù)人，債務(wù)人的權利不能優(yōu)于債權人的權利，因此本題中石某的抵押權優(yōu)先于張某的留置權受償。
10、孔某將自己的一件古董花瓶交給顧某保管，在保管期間顧某家被盜，該花瓶被雷某盜走，雷某在市場(chǎng)上將該花瓶以20萬(wàn)元的價(jià)格出賣(mài)給收藏家黃某，則下列哪一表述是正確的?( )
A.顧某對該花瓶的占有是自主占有
B.雷某對該花瓶的占有是有權占有
C.雷某對該花瓶的占有是自主占有
D.黃某對該花瓶的占有是有權占有
【正確答案】：C
【答案解析】：本題考核占有的種類(lèi)。
選項A錯誤，選項C正確。自主占有是指以物屬于自己所有的占有;無(wú)所有的意思，僅于某種特定關(guān)系支配物的意思的占有是他主占有。
選項B錯誤。有權占有即指有本權的占有;無(wú)權占有是指無(wú)本權的占有。雷某通過(guò)違法手段取得對花瓶的占有屬于無(wú)權占有，而非有權占有。
選項D錯誤。因為盜贓物不適用善意取得制度，因此黃某不能因善意取得該花瓶，所以，黃某對該花瓶的占有為無(wú)權占有。
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