試析企業(yè)在工商登記中的法律風(fēng)險與防范
隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的不斷深入和發(fā)展，企業(yè)參與的各種經(jīng)濟交往日益增多，企業(yè)登記工作已成為企業(yè)保護自身交易安全和秩序以及國家行政機關(guān)監督管理企業(yè)的重要渠道企業(yè)登記是由企業(yè)登記機關(guān)對企業(yè)情況進(jìn)行審核后對外公示的行為，企業(yè)登記的主要內容包括：企業(yè)設立登記、變更登記、注銷(xiāo)登記、企業(yè)年檢等登記行為。企業(yè)的登記系申請行為,申請行為不符合相關(guān)法律規定仍會(huì )給企業(yè)帶來(lái)一定的法律風(fēng)險，因此申請行為的合法合規性及其合適的方案將成為防范此類(lèi)法律風(fēng)險的重要因素。下面著(zhù)重介紹各種登記易產(chǎn)生的法律風(fēng)險及風(fēng)險防范
一、企業(yè)設立登記的法律風(fēng)險及防范
(一)設立登記概念
是指將企業(yè)設立的相關(guān)事項上報企業(yè)的登記注冊機關(guān)，由企業(yè)的登記注冊機關(guān)依法審查、核準后，頒發(fā)營(yíng)業(yè)執照的過(guò)程。
(二)企業(yè)名稱(chēng)不適宜的法律風(fēng)險及防范
1.法律風(fēng)險：已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱(chēng)，在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權益的，應當認定為不適宜的企業(yè)名稱(chēng)予以糾正。如企業(yè)名稱(chēng)與他人在先馳名商標相沖突，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，相關(guān)權利人可向企業(yè)名稱(chēng)登記主管機關(guān)申請撤銷(xiāo)該企業(yè)名稱(chēng)登記，并可依法追究該企業(yè)的侵權責任。
2.風(fēng)險防范：為避免企業(yè)名稱(chēng)與他人注冊商標專(zhuān)用權沖突，應當事先進(jìn)行商標查詢(xún)。同時(shí)為有效保護自己的企業(yè)字號不被他人以商標形式注冊，建議在企業(yè)名稱(chēng)登記后及時(shí)將該企業(yè)字號在相應類(lèi)別上申請商標注冊，予以商標保護。
(三)出資瑕疵的法律風(fēng)險及防范
根據我國法律的規定，公司股東或發(fā)起人需要按期足額繳納公司章程中確定的出資額。以貨幣出資的，要將出資足額存入指定的銀行賬戶(hù);以非貨幣財產(chǎn)出資的，要辦理財產(chǎn)權的轉移手續。
1.出資瑕疵種類(lèi)：(1)出資評估不實(shí)，即出資人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權出資時(shí)，其評估價(jià)額高于出資財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額。(2)虛假出資，指出資人違反法律規定未履行出資，通過(guò)虛假手段取得驗資機構驗資證明，從而造成表面上出資，但實(shí)際上并未出資的情形。(3)抽逃出資。指出資人在公司成立后，將其所交納的出資額暗中抽逃撤回卻仍保留股東身份的行為。
2.法律風(fēng)險：對虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，應由公司登記機關(guān)責令改正，處以罰款;情節嚴重的除撤銷(xiāo)公司登記或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照外，未繳納所認繳的出資、出資評估不實(shí)、虛假出資、抽逃出資的股東，還應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任，同時(shí)應當向公司承擔差額補繳責任，并承擔相應的民事賠償責任甚至刑事法律責任。
3.出資瑕疵的法律風(fēng)險防范：企業(yè)應設置工作流程，嚴格按企業(yè)工作流程規范、審核，按國家法律法規規定執行以避免類(lèi)似抽逃出資引起的法律后果。
(四)經(jīng)營(yíng)范圍的法律風(fēng)險與防范
1.經(jīng)營(yíng)范圍分類(lèi)。分為許可經(jīng)營(yíng)項目和一般經(jīng)營(yíng)項目。
2.法律風(fēng)險：企業(yè)未經(jīng)批準、登記或者違反相關(guān)規定超經(jīng)營(yíng)范圍經(jīng)營(yíng)的，尤其是許可經(jīng)營(yíng)項目，屬非法經(jīng)營(yíng)，由企業(yè)登記機關(guān)依據《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》予以查處，可處以沒(méi)收非法所得、罰款直至吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照等行政處罰，同時(shí)企業(yè)還將承擔因此可能導致的合同無(wú)效的法律后果。
3.風(fēng)險防范：企業(yè)應在核準的經(jīng)營(yíng)范圍內開(kāi)展經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。有前置審批的許可經(jīng)營(yíng)范圍應當及時(shí)辦理前置審批，在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中不但要注意本企業(yè)經(jīng)營(yíng)不能超越經(jīng)營(yíng)范圍，還要注意審核合同簽約對方是否超越經(jīng)營(yíng)范圍，以避免無(wú)效合同的產(chǎn)生及經(jīng)濟損失的發(fā)生。
通過(guò)梳理設立登記的工作流程中每個(gè)環(huán)節存在的風(fēng)險點(diǎn)，建立起必要的工作流程;按照法律規定獲取登記所需的資料，使整個(gè)設立工作程序規范化、合法化。同時(shí)通過(guò)加強與工商登記機關(guān)的溝通，力求所報送的資料更加符合登記規定，對可能存在的風(fēng)險，也能得到更直接的指導和幫助，維護好出資人利益。
二、變更登記的法律風(fēng)險及防范
(一)變更登記概念
是指當企業(yè)主要的注冊登記事項發(fā)生變化時(shí)，企業(yè)將其變化的事項上報原登記注冊機關(guān)，由原登記注冊機關(guān)依法對該變化的事項進(jìn)行審查、核準并換發(fā)新的執照的過(guò)程。它是企業(yè)在注冊登記事項發(fā)生變化時(shí)保持合法地位所必須的法律手續。
(二)變更登記的法律風(fēng)險
企業(yè)變更登記應在法定的有效期內進(jìn)行，逾期不辦理的，工商登記部門(mén)將予以處罰，風(fēng)險發(fā)生。如《公司法》第73條規定:“公司登記事項發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責令限期登記;逾期不登記的，處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款，公司未依照本條例規定辦理有關(guān)備案的，由公司登記機關(guān)責令限期辦理;逾期未辦理的，處以三萬(wàn)元以下罰款。”
(三)變更登記法律風(fēng)險防范
1.規范變更登記的工作流程，通過(guò)建立流程，按照相關(guān)法律規定收集和獲取變更所需的資料，并針對企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的各種變化，及時(shí)進(jìn)行變更登記提示，以免影響正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
2.做好變更登記審查。審查變更事項是否合法合規，在變更資料的收集和變更事項的法律程序上都必須依法進(jìn)行，避免因違規操作造成嚴重后果。
3.加強與工商登記機關(guān)的協(xié)調、溝通，確保變更事項的登記材料符合法律規定，履行必要的程序，準備充足的變更材料，可以最大限度避免日后產(chǎn)生不必要的糾紛。
三、企業(yè)注銷(xiāo)登記的法律風(fēng)險及防范
(一)注銷(xiāo)登記概念
是指當企業(yè)出現破產(chǎn)、被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、被撤銷(xiāo)或其他原因終止經(jīng)營(yíng)而解散時(shí)，企業(yè)將有關(guān)材料或文件上報企業(yè)原登記注冊機關(guān)，由原登記注冊機關(guān)依法審查、核準，以終止企業(yè)法律地位的必經(jīng)程序。
(二)注銷(xiāo)登記法律風(fēng)險
1.未進(jìn)行清算注銷(xiāo)的企業(yè)將面臨吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照(如被吊銷(xiāo)或被撤銷(xiāo)仍須辦理注銷(xiāo)登記)，接受相關(guān)處罰的后果。企業(yè)的債權債務(wù)由企業(yè)開(kāi)辦單位負責清理，公司應由股東負責清理并承擔相應責任，且法定代表人三年內不得擔任其他企業(yè)的法定代表人。
2.債權人可申請法院成立清算組。逾期不成立清算組的，債權人有權申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
3.股東承擔民事賠償責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開(kāi)始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記無(wú)法進(jìn)行清算，債權人可主張其在造成損失范圍內對公司債務(wù)承擔賠償及清償責任。
4.股東承擔連帶責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權人可主張其對公司債務(wù)承擔連帶責任。
實(shí)踐中，部分企業(yè)怕清算程序繁瑣而不進(jìn)行清算，不進(jìn)行注銷(xiāo)登記，直接將已喪失企業(yè)功能和業(yè)務(wù)的企業(yè)“擱置”，認為是自生自滅，致使債權債務(wù)關(guān)系得不到及時(shí)清結，影響了債權人的利益，擾亂了正常的經(jīng)濟秩序，同時(shí)也給出資人帶來(lái)潛在的訴訟法律風(fēng)險。
(三)注銷(xiāo)登記的法律風(fēng)險防范
1.找出注銷(xiāo)登記中的風(fēng)險點(diǎn)，做好風(fēng)險分析，建立相關(guān)制度加以防范和控制。如對清算報告、股東決議的簽署、對審計事務(wù)所的聘請等建立相關(guān)制度規定加以控制，避免出現虛假報告、文件等，減少因不當操作給出資人造成損失，產(chǎn)生遺留問(wèn)題。
2.企業(yè)注銷(xiāo)時(shí)應按法定程序及時(shí)依法組成清算組進(jìn)行清算，辦理注銷(xiāo)登記。
四、企業(yè)年度年檢法律風(fēng)險與防范
(一)企業(yè)年度年檢(以下簡(jiǎn)稱(chēng)年檢)概念
是企業(yè)注冊登記機關(guān)依法按年度根據企業(yè)提交的年檢材料，對與企業(yè)注冊登記事項有關(guān)的情況進(jìn)行定期檢查的監督管理制度。
(二)未能按期年檢的法律風(fēng)險
企業(yè)不按照規定接受年度檢驗的，由企業(yè)登記機關(guān)責令其限期接受年度檢驗。屬于公司的，并處以1～10萬(wàn)元罰款。屬于分公司、非公司企業(yè)法人及其分支機構、來(lái)華從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的外國(地區)企業(yè)，以及其他經(jīng)營(yíng)單位的，并處以3萬(wàn)元以下的罰款。屬于合伙企業(yè)、個(gè)人獨資企業(yè)及其分支機構的，并處以3000元以下的罰款。
企業(yè)在責令的期限內未接受年檢的，由企業(yè)登記機關(guān)予以公告。自公告發(fā)布之日起，60日內仍未接受年檢的，依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
(三)企業(yè)年檢風(fēng)險防范
1.日常的工作中，依照年檢審查的內容規定，建立起與企業(yè)年檢相關(guān)的管理制度及工作流程。
2.收集企業(yè)在年度變化中的重要事項的變更，并做好相關(guān)記載。
3.注意每年年檢政策的變化，對年檢要求的事項做好資料收集和完善，確保提交的年檢材料齊全、內容完整，避免出現隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的事由發(fā)生。
防范風(fēng)險是企業(yè)首要的，基本的任務(wù)。企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員應憑借自己豐富的實(shí)踐經(jīng)驗和法律知識對公司登記涉及的各種活動(dòng)，提供正確的經(jīng)營(yíng)管理意見(jiàn)，預見(jiàn)可能出現的法律風(fēng)險，并建立起企業(yè)工商登記工作相關(guān)的風(fēng)險防范體系，從而避免和減少企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的損失。
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