淺論法律多元與法律現代性

　　[摘要]法律現代性的理論基礎、內涵以及自身所蘊含的矛盾等理由都帶動(dòng)了法律的多元化發(fā)展與研究，法律多元與法律現代性二者注定交織于法律發(fā)展的社會(huì )中，但二者在交融中也表現了內在的深層張力。其中，法律多元對法律現代性研究的策略論尤須注意。

　　[關(guān)鍵詞]法律;多元;現代性

　　一、看待法律多元的三大視角

　　關(guān)于法律多元這一概念，只有從多個(gè)視角分析才能更詳細地了解其中含義。下面借鑒拉德布魯赫的法哲學(xué)觀(guān)點(diǎn)將對法律多元的看法分為個(gè)人主義、超個(gè)人主義和超人格主義三大視角。，個(gè)人主義視角下的法律多元。個(gè)人主義提倡個(gè)人至上，身為人類(lèi)個(gè)體的每個(gè)人是最的，對于法律多元，這只是法律表現形式的不同而已，其內容必向著(zhù)個(gè)人主義理想而發(fā)展。新自然法學(xué)派的一些主張與此契合。法律制度服務(wù)于這一普世理想時(shí)，法律總有一天會(huì )統一，即個(gè)人主義者們所預測的世界統一法。其次，超個(gè)人主義視角下的法律多元。超個(gè)人主義可以理解為集體主義甚至民族主義，它主張法律制度、體系及過(guò)程的存在不以個(gè)人而以集體為目的。不同的集體存活至今形成了不同的法律體系，它是民族精神的體現，是國家意志的體現。其代表性學(xué)派當屬歷史法學(xué)派。他們認為多元的法律體系是多元集體(或國家)自發(fā)秩序的本質(zhì)體現，不可擅改。最后，超人格主義視角下的法律多元。超人格主義也被拉德布魯赫稱(chēng)為“物格主義”，他以人類(lèi)所創(chuàng )的文明而非人本身作為最高價(jià)值。超人格主義視角下的法律多元是多元文明的一個(gè)分支。它不以個(gè)體也不以主權或民族來(lái)劃分多元標準，而是以文化大區域來(lái)劃分多元(如東方和西方)，并且它在提倡文化多樣性的同時(shí)也涵蓋了對法律多元的認可，這方面以法人類(lèi)學(xué)家觀(guān)點(diǎn)為典型。

　　二、法律現代性理論的發(fā)展

　　法律現代性理論在西方與非西方之間有著(zhù)不同，而在現代與后現代也面對著(zhù)不同的態(tài)度。來(lái)說(shuō)其發(fā)展經(jīng)歷了由提出到反叛而再認識的過(guò)程。

　　(一)法律現代性理論的提出

　　早期提出法律現代性理論的典型學(xué)者是馬克思·韋伯，他認為西方現代法律體系的形成是由“去魅”而漸理性化的過(guò)程�！八�謂法律現代性，也就是法律的形式合理性，程序嚴密性和技術(shù)的精確化�！蔽鞑呗月涩F代性始于羅馬法的復興，在各國法典化運動(dòng)中(英美法在此時(shí)期也經(jīng)歷著(zhù)體系的整合)轟轟烈烈的發(fā)展著(zhù)。與此不同的是非西方國家或地區的法律現代性發(fā)展多始于西方國家的入侵。而在這些國家或地區，法律現代性研究也起步較晚。面對著(zhù)西方現代型法律制度體系及文化方面的外在壓力，非西方學(xué)者有些主張西化以實(shí)現本國的法律現代性，有些則主張以本土資源進(jìn)化而達至本國法律現代性。

　　(二)法律現代性理論的反叛

　　西策略律現代性的擴展，非西方國家大量移植“現代法律”，并派人學(xué)習西策略律。但法律移植過(guò)程中的“水土不服”以及非西策略學(xué)家一面受到后現代主義思潮影響一面以自己國家文化對所學(xué)西策略律制度體系的反思導致對傳統法律現代性理論的反叛。曾經(jīng)迷失自我的非西方學(xué)者拾起了“知識地方性”的武器對法律現代性理論提出挑戰，并質(zhì)疑了 “傳統與現代”的效用。他們認為，從認識論上知識是有地方性的，西方也不例外。其法律現代性的模式有其特殊的地方，而將這些特殊用于他方促成法律現代性是一種生搬硬套。

　　(三)法律現代性理論的再認識

　　法律現代性作為一種理論被提出后再到質(zhì)疑和反叛是一個(gè)過(guò)程，但認識的發(fā)展規律可知這會(huì )隨實(shí)踐發(fā)展而被認識。由各國法律發(fā)展實(shí)踐看來(lái)，法律現代性雖然在有些地區步履蹣跚但依然前進(jìn)，是不可逆轉的趨勢。法律知識具有地方性固然沒(méi)錯，但任何模式的法律現代性都既有普適性原理又有地方性知識。普適原理價(jià)值上在各地區能夠找到相契合的點(diǎn)，而策略上則需相互借鑒。

　　三、法律多元與法律現代性的張力

　　法律多元雖因視角不同而范圍標準和價(jià)值評價(jià)不盡相同，但作為一個(gè)事實(shí)，它是指各地共時(shí)的法律發(fā)展樣態(tài)的不同。而法律現代性是一國甚至全球法律從傳統到現代歷史的演進(jìn)過(guò)程。在整個(gè)近現代史上，二者相互交融構繪了異彩紛呈的瑰麗畫(huà)卷，但從中也不難發(fā)現二者間存在深層的張力。

　　價(jià)值上，法律多元阻礙了法律現代性發(fā)展。對法律多元的贊許或認可是為了民族精神的延續、政權的獨立以及文化多樣性的保留等。而這些深層價(jià)值使得法律現代性的進(jìn)程趨緩。如薩維尼的主張與呼吁推遲了德國民法典的出臺。的確，西策略律現代性模式的擴張有意識形態(tài)輸出之嫌，在價(jià)值上與法律多元的對立時(shí)烈時(shí)緩。這里就要從非西方國家或地區自身發(fā)掘出與西策略律現代性?xún)r(jià)值相契合的平衡點(diǎn)。此非文章論題，故不詳述。

　　策略上，法律多元推動(dòng)了法律現代性的發(fā)展。其一，法律現代性過(guò)程中遭遇法律多元是現實(shí)性的理由，而法律現代化本身又是一個(gè)的趨勢，這就促使法律現代性發(fā)展的策略得以完善。其二，非西方國家不可在價(jià)值上直接借鑒西方發(fā)達國家，卻可以從策略上看西方如何學(xué)習甚至繼受他策略律，從而推進(jìn)多元的法律現代性發(fā)展。

　　四、法律多元對法律現代性研究的策略論

　　法律現代性因法律多元而不再長(cháng)驅直入，其策略改善體現于法學(xué)研究的策略論中。下面闡述法律多元對法律現代性研究的策略論體現。

　　法學(xué)理論研究策略即指在法學(xué)領(lǐng)域提出理由和認識理由的策略。法律多元真正能引起學(xué)者注意時(shí)，其研究策略的轉變對法律現代性發(fā)展可產(chǎn)生巨大突破。

　　(一)從簡(jiǎn)單比較的策略到功能性原則

　　不要這樣提問(wèn)：“外國法怎樣調整德國所謂先位繼承和后位繼承?”人們應當試圖查明外國法考慮以什么策略滿(mǎn)足立遺囑人在死后長(cháng)期制約其遺產(chǎn)的要求，不是簡(jiǎn)單比較各國家或地區類(lèi)似的法律規定而以自己的價(jià)值判斷選出較為優(yōu)良的制度作為法律現代性在這一的范本，而是找出類(lèi)似理由在各國各地的解決策略。雖策略各異，但功能相近，哪個(gè)解決得更好才能被發(fā)掘出以供法律現代性的參考。

　　(二)從單一對比的策略到系統性原則

　　若以單個(gè)法律制度的比較來(lái)看，非西方國家的法律很少有西方國家法律體系性強、邏輯完整、過(guò)程嚴密。甚至英美法系國家的法律制度也不如大陸法系國家的法律制度嚴謹。其實(shí)不然，當一個(gè)學(xué)者將各地法律體系作為與西方國家法律體系地位對等的體系來(lái)看時(shí)，他會(huì )導出迥異的結論。并且當他將該國家或地區法律置于其所在的文化系統中時(shí)，就不會(huì )簡(jiǎn)單地以“前現代”將其一筆帶過(guò)了。

　　(三)從單向分析的策略到?jīng)_突論原則

　　沖突論的策略源起于社會(huì )學(xué)，然而社會(huì )學(xué)者對此也是見(jiàn)仁見(jiàn)智。但就多元法律中能夠推動(dòng)法律現代性的沖突論研究策略而言，當以齊美爾與科塞一脈的沖突論為鑒。齊美爾主張相對緩和的沖突對社會(huì )起積極推動(dòng)作用，科塞則主張社會(huì )沖突并不就是均衡系統中的病態(tài)，它“可以在群體和其他人際關(guān)系中承擔起一些決定性功能……”

　　對法律多元在法律現代性發(fā)展中所產(chǎn)生的不可避開(kāi)的沖突不必過(guò)于悲觀(guān)，反而應從法律的單向分析進(jìn)入沖突論的策略中以了解多元法律制度中的本國法及外國法，從而達到更高層次的整合以推動(dòng)法律現代性的發(fā)展。

　　[參考文獻]

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