試論對外承包工程企業(yè)銀行保函及其管理

　　【論文關(guān)鍵詞】對外承包工程企業(yè)　銀行保函　管理

　　【論文摘要】對外承包工程項目具有投資數額大、建設周期長(cháng)等特點(diǎn)，建設過(guò)程中不可控因素較多，因此參與工程建設的各方都面臨著(zhù)較大的風(fēng)險。銀行保函作為工程風(fēng)險轉移的一種重要形式，有效地保證了工程建設項目的順利實(shí)施。本文主要探討對外承包工程實(shí)施過(guò)程中常見(jiàn)的保函，以及承包商應如何加強保函管理，以維護自身利益。 
　　
　　保函是擔保人應申請人的要求，向受益人作出的一種以款項支付為手段，并由擔保人所作出的在一定期限內承擔一定金額付款責任的書(shū)面信譽(yù)承諾。對擔保人來(lái)說(shuō)是一種或有負債，擔保人將憑借受益人提交的與保函條款相符的書(shū)面索賠履行擔保支付責任，其目的是使商業(yè)合同的另一方獲得一種保證，以消除其對商業(yè)合同的一方是否履約的疑慮，促使商業(yè)活動(dòng)順利進(jìn)行。
　　
　　一、對外承包工程涉及的銀行保函介紹
　�。ㄒ唬┏Ｓ玫谋：�類(lèi)型
　　對外承包工程企業(yè)常用的保函類(lèi)型有投標保函、履約保函、預付款保函、質(zhì)保（滯留）金保函。
　　1.投標保函，是開(kāi)立銀行受投標人的委托，給招標人出具的保證投標人從事正當投標活動(dòng)的書(shū)面保證。投標保函的金額一般是項目標價(jià)的1%～5%。投標保函的有效期一般為投標日起90天～120天，投標保函的申請人是工程項目的投標人，受益人是工程項目的發(fā)包人。投標人向擔保銀行申請投標保函時(shí)應提供《對外承包工程項目投（議）標許可證》和準予參加投標通知書(shū)，經(jīng)銀行審查有關(guān)資料后開(kāi)具投標保函，隨同投標書(shū)由投標人一并遞交招標人。開(kāi)標后，中標者保函即時(shí)生效，未中標者的保函由招標人及時(shí)退還投標人。
　　投標保函的擔保銀行主要擔保在出現下列情況之一時(shí)，負責給予償付：（1）在投標有效期內投標人無(wú)故撤銷(xiāo)其投標。（2）中標后，投標人未能同招標人簽訂合同。(3)中標后，投標人不能提供履約的保證文件。
　　保函的索賠條款，一般規定擔保銀行在收到招標人的首次索賠文件時(shí)應立即償付保函上的擔保金額。在索賠通知上，招標人必須說(shuō)明索賠理由及情況，但無(wú)需要求證實(shí)。在擔保銀行和投標人之間的合同上應加以列明，以便分清責任。
　　2.履約保函，主要是保證承包商全面履行合同義務(wù)，即工程項目合同簽署后，項目發(fā)包人為制約承包商履行合同，而要求承包商提供銀行開(kāi)立的履約保函。它擔保承包商必須按照合同條款履行其義務(wù)，否則銀行負責賠償一定金額給發(fā)包人。一般在合同文件簽訂之后若干期限內開(kāi)出。工程項目承包商申請履約保函應提供工程承包合同及其附件。履約保函的擔保金額，各地區差距很大，一般規定為合同金額的10%。由于承包商不能履行合同條款所規定的義務(wù)，發(fā)包人向擔保銀行發(fā)出索賠書(shū)面通知（可要求附違約證明）后，擔保銀行應立即支付違約金。但在保函中必須明確，其賠償的違約金最多不能超過(guò)保函擔保金額。履約保函必須明確保函有效期，即保函開(kāi)出日及終止日，保函終止日一般為工程完工驗收或比其更長(cháng)的一段時(shí)間，應按工程的具體情況決定，超過(guò)保函的終止日履約保函即失效。由于履約保函保證期限較長(cháng)，保證范圍廣，承包商違約的原因也很多，因此期間隱藏的風(fēng)險也較大，應引起管理者的足夠重視。
　　3.預付款保函，根據國際工程的慣例，發(fā)包人一般被要求支付給承包商（承包商）一定金額的預付款，即承包商要求項目發(fā)包人預付一定金額的工程款，反過(guò)來(lái)，發(fā)包人為確保承包商在收了預付款不履行合同時(shí)，能夠收回預付款及其發(fā)生的利息，要求承包商必須提供銀行開(kāi)立的預付款保函。預付款保函擔保承包商履行與發(fā)包人所簽的合同條款，企業(yè)一旦違約，擔保銀行將負責退回預付款項和應計的利息。在一般情況下，承包商和發(fā)包人簽訂項目承包合同時(shí)，就相應確認了銀行保函的基本格式和條款，發(fā)包人收到銀行保函后，才將預付款匯給項目承包商，承包商申請辦理的預付款保函所需提供的資料同履約保函一致。工程項目的預付款一般是合同金額的15%，預付款保函的擔保金額一般與預付款等額，如因不能履行合同而退回預付款時(shí)應計利息要在合同條款中明確，并在預付款保函的銀行責任條款中寫(xiě)明。在承包商不能按合同履行義務(wù)時(shí)，銀行只要發(fā)包人提出要求退回預付款的書(shū)面通知，銀行就在承諾的有效期內保證退款，包括應計的利息。
　　工程項目的預付款保函轉化為應付承包商的工程款，根據合同條款的不同要求，主要有3種方式：（1）按工程進(jìn)度平均扣減；（2）按工程進(jìn)度加速扣減；（3）集中扣減。工程項目的預付款是隨著(zhù)工程的進(jìn)展逐步轉化為承包商所應得的工程款的一部分，因此預付款保函的有效期是收到預付款生效，預付款全部轉化為工程款時(shí)保函失效。當發(fā)包人扣回全部預付款后，承包商應及時(shí)催促發(fā)包人退回預付款保函，以便及時(shí)合理的消除保函風(fēng)險。
　　4.質(zhì)保金保函，主要是擔保承包商對完工后的工程缺陷進(jìn)行保修，是指承包商向銀行申請開(kāi)出的以工程業(yè)主為受益人的保函，保證在提前收回尾款后，如果承包工程達不到合同規定的質(zhì)量標準時(shí)，承包商將把這部分留置款項退回給工程業(yè)主，質(zhì)保金保函也稱(chēng)“滯留金保函”、“預留金保函”、“留置金保函”、“尾款保函”。
　　在對外工程承包中，工程業(yè)主一般保留5%～10%的工程款作為預留金，待工程維修期滿(mǎn)而又無(wú)缺陷時(shí)再支付給承包商。如果承包商需要業(yè)主支付全額而不扣質(zhì)保金時(shí)，應提交銀行開(kāi)立的質(zhì)保金保函，保證在工程保用期滿(mǎn)時(shí)，如果收到業(yè)主關(guān)于工程有缺陷的書(shū)面通知時(shí)，銀行負責歸還質(zhì)保金。
　�。ǘ�）保函的開(kāi)立方式
　　保函的開(kāi)立方式，主要有直開(kāi)、轉開(kāi)、直開(kāi)后加保、加簽和背簽等幾種。
　　1.直開(kāi)。直開(kāi)的保函是指銀行應申請人的申請，直接向受益方開(kāi)立的保函，憑此保函直接向受益方承擔擔保責任和義務(wù)。直開(kāi)保函就其傳遞方來(lái)說(shuō)，又可分為兩種：（1）擔保銀行直接將保函交給受益方，或由委托方將保函直接交給收益方。（2）擔保銀行開(kāi)立保函后，不直接遞交，而是轉請另外一家銀行轉遞給收益方。在轉交的方式中，代為轉遞的銀行，稱(chēng)為轉遞行或通知行，其所承擔的責任主要是核實(shí)保函的真偽和及時(shí)將保函轉遞給收益人，無(wú)其他責任和義務(wù)。
　　2.轉開(kāi)。轉開(kāi)的保函是指擔保銀行應申請人的要求，根據合同的有關(guān)規定以及收益人所在國的習慣做法，以提供反擔保的形式委托受益人所在地銀行代為開(kāi)立保函，并由受托的銀行向受益人承擔付款責任。這種轉開(kāi)保函的方式又可稱(chēng)為“連環(huán)擔�！�。
　　轉開(kāi)的保函真正的擔保人是受益人所在地受托辦理轉開(kāi)保函的銀行，而申請人所在地的銀行只是處在反擔保的地位，其出具的擔保以辦理轉開(kāi)保函的銀行為受益人，受托銀行根據反擔保人的反擔保向受益人出具保函，并與其構成一種擔保合同關(guān)系。
　　3.加保、加簽和背簽，亞非地區某些國家習慣做法，還要求外國銀行直開(kāi)的保函必須經(jīng)受益人所在國銀行加簽或背簽才能接受。由于各個(gè)國家和地區做法不同，對保函加保、加簽和背簽的理解和實(shí)施這些行為的銀行所承擔的責任也不盡相同。有些國家采取這些做法的目的，僅是要求對外國銀行開(kāi)立保函的真偽進(jìn)行核實(shí)。加保、加簽和背簽的銀行對保函實(shí)際上不承擔任何付款責任，也不受理受益人提出的任何索賠申請。它們并不成為保函實(shí)際當事人，僅僅起到轉遞行的作用。但也有些國家認為對保函加保，實(shí)際上是加保銀行在保函中加具保兌，如果實(shí)施過(guò)程中申請人違約，或受益人完成的合同義務(wù)得不到補償，這些加保的銀行也將負有向受益人進(jìn)行支付的責任，因此，這些銀行也應作為保函的實(shí)施當事人。

　�。ㄈ�）保函保證金及保函手續費
　　1.企業(yè)開(kāi)立保函，一般情況要在擔保銀行存入保函金額一定比例的保證金，部分存款在保函有效期內不得動(dòng)用，只有在擔保責任解除，保函退回后才能動(dòng)用。擔保銀行對信用較好的企業(yè)要求可適當放寬，也可以同意用不動(dòng)產(chǎn)做抵押。很多信用好的企業(yè)采用免擔保的形式開(kāi)立保函，銀行可給予一定額度的免擔保授信。企業(yè)也應積極向銀行申請授信額度，使用授信額度開(kāi)立保函，無(wú)需存入保證金。如果未取得銀行保函的授信額度，必須存入一定比例保證金的，可以將保函保證金轉成定期存款，以取得利息收入，減少由于抵押保證金帶來(lái)的損失。
　　2.擔保銀行根據開(kāi)立的保函金額按季度收取保函手續費。保函手續費費率各地不一，應按當地銀行的規定辦理。目前，我國國內銀行保函費按季度計取，費率為1‰～1.5‰；國外開(kāi)立銀行保函，保函費用按季1‰～2‰，國內外的保函手續費基本相當，只是保函轉開(kāi)時(shí)，還有保函轉開(kāi)手續費。需要注意的是要及時(shí)掌握保函金額的變動(dòng)，調減手續費。譬如，投標保函，開(kāi)標后要及時(shí)結清，中標項目應把投標保函及時(shí)轉換為履約保函。履約保函要及時(shí)掌握保函終止期。預付款保函在每次扣減后，由于已減少了保函金額，從而應相應減少手續費支出。
　　
　　二、有關(guān)保函的會(huì )計處理及管理
　�。ㄒ唬┍：瘶I(yè)務(wù)的會(huì )計處理
　　1.開(kāi)立保函前，向銀行存入保證金的賬務(wù)處理，按存入銀行的金額作如下會(huì )計分錄：
　　借：其他貨幣資金——保函保證金
　　 貸：銀行存款
　　保證金收回或減少時(shí)作相反會(huì )計分錄。
　　2.對于存入的保證金，可以根據時(shí)間的長(cháng)短，將該筆資金轉存為定期，獲取部分利息收入，以減少保函保證金占用資金帶來(lái)的損失，對于收到的利息收入，會(huì )計分錄如下：
　　借：銀行存款
　　 貸：財務(wù)費用
　　3.待銀行劃轉保函手續費時(shí)，由銀行列支的保函手續費作如下賬務(wù)處理：
　　借：財務(wù)費用——保函手續費
　　 貸：銀行存款
　　4.如果保函保證金使用銀行授信額度或用固定資產(chǎn)抵押或使用對外承包工程保函風(fēng)險專(zhuān)項資金，應在資產(chǎn)負債表附注中披露。對于使用銀行授信額度的，應盡量爭取銀行授信額度中免擔保的銀行保函份額，以減少保函保證金對資金的大量占用，增加企業(yè)的效益。
　�。ǘ�）對外承包工程企業(yè)保函的管理
　　在國外工程承包中，開(kāi)具銀行保函是工程企業(yè)在承包工程時(shí)的日常工作。為防范和減少銀行保函中的風(fēng)險和損失，對外承包工程企業(yè)應特別加強銀行保函管理。
　　1.建立保函臺賬，加強保函全過(guò)程管理
　　隨著(zhù)我國國外重大工程項目承包不斷增多，公司的保函業(yè)務(wù)無(wú)論從數量還是金額都有了質(zhì)的變化，建立一套行之有效的臺賬非常必要，保函的臺賬內容至少包括保函的要素以及保函的類(lèi)型。從目前情況看，企業(yè)保函管理部門(mén)要加強保函的內部審批、銀行申請、開(kāi)具、跟蹤、延期、撤銷(xiāo)等全過(guò)程管理。特別是預付款保函跟蹤管理尤為重要，預付款保函是一種責任遞減保函。當已完工程進(jìn)度累計達到起扣點(diǎn)時(shí)，業(yè)主會(huì )在以后的每次中期付款時(shí)按一定比例回扣預付款，相對應預付款保函保證金額也應相應減少，所以承包商應及時(shí)向銀行提供業(yè)主已扣回的預付款金額的有關(guān)證明文件，銀行將據此核減相應金額，并將核減后的保證金額通知受益人。當業(yè)主單位回扣完全部預付款后，承包商應及時(shí)催促業(yè)主退回預付款保函，以便及時(shí)合理地消除保函風(fēng)險。
　　2.建立保函清查制度，加強項目投（議）標許可證管理
　　定期核對保函保證金余額，并及時(shí)辦理保函到期或延期的相關(guān)手續。一般來(lái)說(shuō)，超過(guò)保函有效期，即認為保函已自動(dòng)失效。但在有些情況下，如果保函到期卻未及時(shí)到銀行辦理撤銷(xiāo)手續，這時(shí)的保函仍然承擔著(zhù)被索賠的風(fēng)險，而且銀行還將繼續收取相應的擔保費用。因此，承包商必須高度重視到期保函的注銷(xiāo)，把工程項目的進(jìn)展與保函管理密切聯(lián)系起來(lái)，以減少不必要的損失保函，如保函到期后正本的退回，取得業(yè)主的免責申明等來(lái)進(jìn)行保函的注銷(xiāo)工作。
　　對于對外承包合同簽約額在500萬(wàn)美元以上的項目，取得中華人民共和國商務(wù)部簽發(fā)的《對外承包工程項目投（議）標許可證》是境內開(kāi)立項目保函要件之一，可見(jiàn)申請辦理《對外承包工程項目投（議）標許可證》工作十分重要。
　　3.加強風(fēng)險防范意識，給高風(fēng)險國家的保函投保
　　在國際承包工程中，個(gè)別保函受益人尤其是私營(yíng)業(yè)主利用保函進(jìn)行惡意欺詐的事例屢有發(fā)生，所以作為現代施工企業(yè)，必須對保函風(fēng)險有足夠的認識，并采取相應的防范措施。對于此種情況，如業(yè)主無(wú)故或借故向銀行憑保函提款時(shí)，承包商可以通過(guò)訴訟來(lái)挽回損失，但由于訴訟費時(shí)費力，承包商應事前采取防范措施，學(xué)會(huì )識別可能發(fā)生的欺詐行為。
　　一般來(lái)說(shuō)，保函應以開(kāi)具保函的銀行所在國法律來(lái)約束和解釋。但受益人往往要求按其本國的法律約束和解釋。為此，如果雙方有爭議，又互不讓步，可以按國際商法或第三國法律解釋。對于確定的高風(fēng)險國家，保函申請人可向保險公司就保函風(fēng)險投保，并將保險費計入報價(jià)中（通常在大型項目投標中用）。從2011年2月16日起，我國有規模的組織了從利比亞撤出人員35 000余人，利比亞在建項目損失數以萬(wàn)計。部分業(yè)主已向我國進(jìn)行索賠，如果辦理了保函風(fēng)險投保的公司，損失將大大減少。
　　4.降低保函費用，加強銀企關(guān)系，適時(shí)選擇在境外銀行開(kāi)立保函
　　保函業(yè)務(wù)的增加必然增大企業(yè)的財務(wù)成本和風(fēng)險。開(kāi)具保函首先要動(dòng)用企業(yè)的銀行授信額度，或者企業(yè)以自有資金向銀行提供擔保，直接影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金的流動(dòng)。另外，企業(yè)開(kāi)具保函要按保函金額的一定比例向銀行交納費用，也會(huì )增加企業(yè)的財務(wù)成本，從而加大企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險。由于受專(zhuān)業(yè)所限及經(jīng)濟安全性的影響，銀行一般不愿卷入業(yè)主和承包商的紛爭之中，所以銀行在開(kāi)立保函的過(guò)程中傾向于使用無(wú)連帶責任的保函，即見(jiàn)索即付。且在銀行出具保函后，承包商還要與銀行簽訂反擔保協(xié)議，以確保銀行支付保函索賠金額所發(fā)生的本金、利息、違約金、損害賠償金以及銀行實(shí)現債權所發(fā)生的其他合理費用。從表面上看，保函是銀行和受益人之間的一種合同約定，實(shí)際上是委托人與受益人之間的一種債權、債務(wù)關(guān)系，是被保證合同的從合同。如果發(fā)生保函索賠事件，銀行作為中間人起著(zhù)十分關(guān)鍵的作用，因此承包商應力求得到銀行的支持和配合，以提高企業(yè)的應變能力。適時(shí)選擇境外銀行開(kāi)立保函可以降低保函費用。由于項目在境外，既可以節約保函出具的時(shí)間，也省去了中間轉開(kāi)費用，是保函業(yè)務(wù)新的發(fā)展模式。
　　最后，在出具保函之前，應盡量選擇有條件保函，為合理解決索賠贏(yíng)得時(shí)間；應注意保函期限和界定，既要滿(mǎn)足合同需要，又要盡量縮短保證期限；在項目實(shí)施過(guò)程中，要認真研究條款，對潛在風(fēng)險進(jìn)行及時(shí)有效的識別和預警，防止保函索賠事件的發(fā)生；企業(yè)財務(wù)及經(jīng)營(yíng)人員應密切配合，及時(shí)辦理預付款保函的減值手續；加強與保函出具行的業(yè)務(wù)溝通和聯(lián)絡(luò )，提高突發(fā)事件的應變能力等；在工程交工期間應及時(shí)以保留金保函取代履約保函；對須延期保函應及時(shí)辦理延期以減少被業(yè)主索賠風(fēng)險。
　　
　　主要參考文獻：
　　[1]張慶帆，張慶勇.淺談承包商的工程保函管理[J].施工企業(yè)管理，2003（8）.
　　[2]李鳳亭，余恕蓮.對外經(jīng)貿會(huì )計實(shí)務(wù)[M].北京：中國商務(wù)出版社，2010（第四版）.
　　[3]于建華.深入實(shí)施“走出去”戰略 開(kāi)創(chuàng )對外開(kāi)放新格局[J].國際經(jīng)濟合作，2011(3).

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