有限責公司股東轉讓出資的法律問(wèn)題淺析

有限責公司股東轉讓出資的法律問(wèn)題淺析 文章分析了《中華人民共和國公司法》第35條關(guān)于有限責任公司股東轉讓出資規定存在的漏洞，并提出相應的立法建議。

　　有限責任公司；股東轉讓出資；法律問(wèn)題；淺析

　　有限責任公司是人合兼資合的公司，其設立與運行，依賴(lài)股東個(gè)人信用，同時(shí)又以股東的出資為基礎。有限責任公司股東的變更通過(guò)轉讓出資而進(jìn)行。為了維持有限責任公司股東彼此信賴(lài)的需要，各國公司法都對有限責任公司股東出資轉讓作了嚴格的規定�！吨腥A人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）第35條對有限責任公司股東轉讓出資也作了規定：“股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資�！薄肮蓶|向股東以外的人轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意；不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資視為同意轉讓�！薄敖�(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下其他股東對該出資有優(yōu)先購買(mǎi)權�！庇捎谖覈�公司制度的發(fā)展歷程相對比較短，公司立法經(jīng)驗相對不足，對于有限責任公司轉讓出資的規定存在一些漏洞，本文試就我國公司立法上存在的一些問(wèn)題進(jìn)行分析，并提出一些修改意見(jiàn)。

　　一、關(guān)于股東轉讓出資的一般條件及其他股東的優(yōu)先購買(mǎi)權問(wèn)題

　　《公司法》第35條第l款規定，有限責任公司股東之間可以相互進(jìn)行轉讓出資。根據該規定，股東之間相互轉讓出資不需其他股東的同意。只要當事人協(xié)商一致即可。有限責任公司股東之間可以相互進(jìn)行轉讓出資的高度自由帶來(lái)下列問(wèn)題：（1）極易導致一人公司的產(chǎn)生。關(guān)于一人有限責任公司的存廢，理淪界至今尚無(wú)共識：《中華人民共和回個(gè)人獨資企業(yè)法》所述的個(gè)人獨資企業(yè)其出資者承擔的是無(wú)限責任，木質(zhì)上不屬于《公司法》中所述的股東承擔有限責任的公司�！豆�司法》除了允許國有獨資有限責任公司、外商獨資有限責任公司存在外，并沒(méi)有賦予一人有限責任公司以合法地位。在公司立法沒(méi)有準許一人有限責任公司存在的前提下，相關(guān)的公司制度應杜絕其產(chǎn)生的因素。而這種股東之間自由轉讓其部分或全部出資的規定，會(huì )使全部出資集中到一個(gè)股東手里。這種經(jīng)股東之間轉讓出資后全部出資集中到一個(gè)股東手里的公司究竟是個(gè)人獨資企業(yè)還是保持原有限責任公司性質(zhì)呢？公司立法應對此予以明確。（2）不利于其它股東利益的保護�！豆�司法》規定股東技投入公司的資本享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利，同時(shí)規定股東會(huì )會(huì )議由股東按出資比例行使表決權。股東之間出資的轉讓?zhuān)�必然破壞原有股東利益分配的格局。當股東之間相互轉讓出資是出于惡意時(shí)（如為了使某股東控制該公司），更易造成少數股東利益受到損害。因此，有限責任公司股東之間相互進(jìn)行轉讓出資不應是無(wú)限制的，而應由其他股東依一定的機制來(lái)表決是否同意。

　　《公司法》第35條第2款規定，有限責任公司股東向股東以外的人轉讓其出資時(shí)。必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意；不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資視為同意轉讓。該規定有三個(gè)問(wèn)題值得研究：（1）全體股東中未過(guò)半數同意向外轉讓的情況下，不同意轉讓的股東是否應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉計的出資是否視為同意轉讓。由于《公司法》第35條第2款規定不夠嚴謹，對這個(gè)問(wèn)題容易產(chǎn)生兩種理解：一種理解是，殷東向外轉讓出資，須召開(kāi)股東會(huì )表決，經(jīng)全體股東過(guò)半數同意，則轉讓可以進(jìn)行；不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)所轉讓的出資，不購買(mǎi)的，視為同意轉讓?zhuān)蝗绻�未�?jīng)全體股東過(guò)半數同意，則不得向外轉讓出資。另一種理解是，股東欲向股東以外的人轉讓出資，須召開(kāi)股東會(huì )表決，如果經(jīng)全體股東過(guò)半數同意，則可向外轉讓?zhuān)粺o(wú)論是否過(guò)半數同意，凡不同意轉讓者應購買(mǎi)該轉讓的出資，不購買(mǎi)者，即為同意轉讓。筆者認為立法者表達的應是第一種理解的含義。理由是：股東間的相互了解與信任，是有限責任公司設立和運行的重要基礎，股東變化必然影響公司存續的基礎及股東間的關(guān)系�！豆�司法》對股東向外轉讓出資設有限制，是基于有限責任公司帶有人合之性質(zhì)。如果按照第二種理解，在未過(guò)半數股東向意轉讓出資時(shí)，只要不同意轉讓的股東不購買(mǎi)要轉讓的出資，即視為同意轉讓?zhuān)�出資就可向外轉讓?zhuān)�那么何必要有過(guò)半數同意之規定呢？所以立法者本意應指，只有全體股東過(guò)半數同意，股東才可能向外轉讓出資，否則，他只能向其他股東轉讓山資，或者不再轉讓出資。因此，為嚴謹起見(jiàn)，避免歧義，《公司法》第35條第2款應在此問(wèn)題上進(jìn)一步作出明確規定。（2）《公司法》第35條第2款條文中要求有限責任公司股東向外轉讓出資時(shí)，“必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意”、也就是說(shuō)、欲向外轉讓出資的股東亦參加表決。這樣規定不盡合理。根據世界各國公司法通行的規則，股東會(huì )或董事會(huì )在討論與某位或某幾位股東、董事有直接利益關(guān)系的事項時(shí)，該位或該幾位股東、董事應回避，以保證決議的公正性。（3）“全體股東過(guò)半數同意”之規定。從本意看應指此表決以股東人數為計算標準，即是指股東人數過(guò)半數；而根據《公司法》第4l條：“股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權”，其間的差異應引起注意。從《公司法》涉及表決的條款精神及合理性來(lái)說(shuō)，對股東出資轉讓的表決應由股東按照出資比例行使表決權為宜。

　　《公司法》第35條第3款對有限責任公司股東轉讓出資時(shí)其他股東的優(yōu)先購買(mǎi)權作了規定。其他股東行使優(yōu)先購買(mǎi)權時(shí)，如有兩個(gè)或兩個(gè)以上股東同時(shí)要求購買(mǎi)，如何處理？《公司法》末予明確。筆者認為，此事應授權公司章程規定，可以采取的辦法有按照原出資額確定認購比例、平均分配、以拍賣(mài)方式認購等；公司章程無(wú)規定的，要求按照原出資額確定認購比例。

　　綜上分析，筆者建議將《公司法》第35條第l、2、3款修改為： “股東轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)其他全體股東中過(guò)半數表決權的股東同意；如果經(jīng)其他全體股東中過(guò)半數表決權的股東同意轉讓?zhuān)�不同意轉讓的股東有優(yōu)先購買(mǎi)權，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資，視為同意轉讓?zhuān)蝗绻�未�?jīng)其他全體股東中過(guò)半數表決權的股東同意，則不得轉讓出資……”如有兩個(gè)或兩個(gè)以上股東同時(shí)要求購買(mǎi)，依公司章程規定，公司章程無(wú)規定的，按照原出資額確定認購比例。

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