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法律方法中的邏輯真諦
【摘要】有關(guān)法律方法的研究，普遍存在對邏輯真諦的諸多誤解或曲解，邏輯形式并非就僅有一個(gè)三段論，也并非僅是人類(lèi)已知的幾個(gè)推理式，法律方法理應關(guān)注更多的已知、尤其未知的邏輯形式。并非復雜的案件不需要邏輯，并非涉及法律內容的思維就叫法律思維，法律內容的特征不能混同于法律思維的特征。當把法律思維跟非形式邏輯扯到一起時(shí)，須知“非形式”不是不講形式，更不是不講邏輯。法律方法至少應是對法律思維進(jìn)行邏輯抽象的結果，邏輯抽象未必一抽到頂，是可以分層次進(jìn)行的，用“分層抽象法”去審視法律思維，將可大大擴展法律方法的研究視野，使成就清晰、獨立的法律方法論成為可能。
【關(guān)鍵詞】法律方法;邏輯真諦;法律思維;分層抽象
在整個(gè)法學(xué)領(lǐng)域，恐怕要數法律方法的研究最和邏輯投緣了，因為在把法律規范與案件事實(shí)盡可能有機地連接在一起的努力中，無(wú)論采取何種途徑、步驟和措施，其思維無(wú)不體現著(zhù)或隱或顯、或強或弱的邏輯智慧。美國資深法官魯格羅·亞狄瑟認為，“我們所謂清晰的法律思考，就是運用反省性思考來(lái)解決法律問(wèn)題”，“反省性思考就是經(jīng)由某個(gè)客觀(guān)的邏輯聯(lián)系，從已知推到未知的過(guò)程。這種反省性思考的能力，有賴(lài)于能否看出那些邏輯聯(lián)系。學(xué)習法律的能力也是依能否看出案件間的邏輯聯(lián)系，并辨識出相似性與相異性而定”{1}(P29)。如果我們能夠如亞狄瑟所說(shuō)，善于堅持對法律思維的邏輯思考，善于去發(fā)現、去“看出”案件間的邏輯聯(lián)系，那么我們的法律方法研究還是很有前途的。
然而，目前有關(guān)法律方法的研究并不盡如人意，它與邏輯學(xué)漸行漸遠，離開(kāi)或者偏離了邏輯的方向。正如葛洪義所說(shuō)，“目前，有關(guān)法律方法的研究，實(shí)際上是許多關(guān)注點(diǎn)各不相同的，甚至相互矛盾的思考的匯集”{2}(導言P9)。姑且可以說(shuō)法律方法是一種綜合性學(xué)問(wèn)，它將“制定法的因素、正義的因素、社會(huì )的因素以及案件事實(shí)的特殊性都納入其中”{3}(導論P10)，也姑且任何一種因素都可以作為法律方法的關(guān)注點(diǎn)，但這些因素與邏輯因素并不是不相容并列著(zhù)的，更不是對立的或矛盾的關(guān)系，并不意味著(zhù)關(guān)注其它內容就需要排斥邏輯。比如，不管關(guān)注正義問(wèn)題還是關(guān)注價(jià)值問(wèn)題，都不妨礙在有關(guān)正義或價(jià)值的思維過(guò)程中進(jìn)行邏輯考量。法律方法首先是邏輯的方法，它要體現法律的邏輯理性，“所謂法律的邏輯理性，是指追問(wèn)以及追求法律的邏輯性或法律在邏輯上的合理性”{4}。離開(kāi)邏輯這條主線(xiàn)，法律方法的研究將不會(huì )有什么前途。
為何目前的法律方法研究，對邏輯層面的探討總是淺嘗輒止、若即若離呢?說(shuō)到底，恐怕與對邏輯認知問(wèn)題上存有這樣那樣的誤解、曲解有直接關(guān)系。在法學(xué)史上，邏輯忽而被概念法學(xué)和法律形式主義推向極致，忽而又被“法律的生命并不在于邏輯而在于經(jīng)驗”[1]打入谷底，反映了人們對邏輯真諦理解的偏頗。目前，關(guān)于法學(xué)方法研究的邏輯感知力依然偏弱，甚至所理解的邏輯與它本來(lái)的樣子存在相當大的距離，這自然就削弱了法學(xué)方法對邏輯進(jìn)一步探究的信心和勇氣。所以，有必要重新梳理我們的一些邏輯觀(guān)念，在歸真返樸的同時(shí)，帶我們置身于法律思維的特定環(huán)境中去重新反思：邏輯究竟是什么?希冀領(lǐng)悟了邏輯真諦后的我們，能夠清晰地看到一片法律方法研究的廣闊天地。
一、分作三“段”的推論未必就是三段論
“一般認為法律適用的邏輯模式就是‘三段論法’，即一個(gè)完整的法律規范構成法律適用的大前提，具體的案件事實(shí)是小前提，結論則是根據法律規范給予本案事實(shí)的后果。三段論是法律推理的典型形式之一”{2}(P162)。這種認識很普遍，但也很值得商榷。不錯，三段論推理，自亞里士多德發(fā)現它以來(lái)，一直為人類(lèi)理性思維發(fā)揮著(zhù)巨大的作用。但是，法律適用作為一個(gè)復雜的過(guò)程，不可能以某種單一的邏輯模式充斥整個(gè)法律思維，實(shí)踐中，除三段論外，往往還要用到大量的其它推理形式。
同時(shí)，法律適用作為一種專(zhuān)業(yè)思維活動(dòng)，既然對應的是特殊的法律思維環(huán)境，那么除了從已知形式邏輯那里，使用人類(lèi)思維共同適用的普通推理形式，還應當能夠從法律思維的角度，開(kāi)掘本領(lǐng)域獨特的推理形式。就是說(shuō)，關(guān)于某一專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域的思維，除了遵守人類(lèi)邏輯的一般規律外，還要發(fā)現總結自己獨特的邏輯規律。我們沒(méi)有理由認為，已知的形式邏輯已經(jīng)涵蓋了所有思維領(lǐng)域的全部推理形式，更沒(méi)有理由認為，在已知的眾多的推理形式中惟有三段論占有“在法律思維中獨尊的或曰獨一無(wú)二的主導地位”{5}(P57)。
當然，有的觀(guān)點(diǎn)會(huì )認為，“在法律規定明確、事實(shí)完全清楚且滿(mǎn)足了法律規定的構成要件的情形下，三段論這一演繹推理十分有效”{5}(P53)。但是我們需要指出，這種觀(guān)點(diǎn)描述的情形已是差不多把法律適用的整個(gè)過(guò)程都經(jīng)歷過(guò)了，多少?lài)I心瀝血、多少推理論證都已經(jīng)走過(guò)，已經(jīng)到了“法律規定明確、事實(shí)完全清楚”的法律適用的這最后一步了，此時(shí)，幾乎“任何一個(gè)能識字的并能將兩個(gè)思想連接在一起的人，就能做出法律上的裁決”{3}(P350頁(yè)下注)。
我們姑且認可在法律適用的最后一步存在著(zhù)一個(gè)所謂三段論，但這一推理較之法律適用過(guò)程中遇到的其它那些復雜多樣的推理形式而言，實(shí)在沒(méi)有什么值得特別關(guān)注的地方，其實(shí)用性、重要性都遠遠遜色得多。然而，人們往往只注意到此，好像邏輯的全部就是三段論，三段論就等同于全部的邏輯。那種認為邏輯往往在處理簡(jiǎn)易案件[2]時(shí)作用比較明顯，但在疑難案件中就不怎么起作用的觀(guān)點(diǎn){3}(P32)，就是這種心態(tài)的寫(xiě)照，這是把三段論的應用庸俗化、機械化的直接后果。
為何人們容易機械地套用三段論?原因之一在于傳統邏輯過(guò)于簡(jiǎn)單和貧乏，沒(méi)有更多更恰切的邏輯形式去適應豐富多彩的實(shí)際思維，人們只好以已有的幾種邏輯形式(尤其是三段論)去套入實(shí)際思維。“三段論推理何以當然地成為法律思維之典型?法律推理與三段論推理在形式上的相似之處成為兩者得以統合的顯在因由。”{5}(P55)。我們推崇這樣的觀(guān)點(diǎn)，“一個(gè)具體的思維采用什么樣的思維形式，是由具體的思維內容決定的。如果客觀(guān)事物沒(méi)有某種關(guān)系或性質(zhì)，而硬是人為地加上某種關(guān)系或性質(zhì)，或者現實(shí)事物之間本來(lái)是這樣一種而硬說(shuō)是另一種關(guān)系，其思維形式不會(huì )是正確的”{6}(P16)。
那么被尊為“確定法效果的三段論法”{7}(P150)是真正意義上的三段論嗎?用“明確的法律規范”、“清楚的案件事實(shí)”和“對此事實(shí)賦予該規范所規定的法效果”這樣三“段”進(jìn)行推論，就叫做三段論了嗎?恐怕沒(méi)有多少人思考過(guò)這類(lèi)問(wèn)題。實(shí)際上，人類(lèi)邏輯中真正意義上的三段論，是基于下述公理對三個(gè)變項間的類(lèi)屬關(guān)系進(jìn)行的推演：“凡是對一類(lèi)事物有所肯定者，對該類(lèi)中的每一個(gè)子類(lèi)也有所肯定;凡是對一類(lèi)事物有所否定者，對該類(lèi)事物中的每一個(gè)子類(lèi)也有所否定”{8}(P145)。也就是說(shuō)，在S、M、P三個(gè)變項中，M是一類(lèi)，S是屬于M的一個(gè)子類(lèi)或小類(lèi)，根據上述公理，當M這一類(lèi)屬于P這一類(lèi)時(shí)，S自然也就屬于P;而當M不屬于P時(shí)，S自然也就不屬于P。三段論就是這樣對變項間的類(lèi)屬關(guān)系進(jìn)行分條縷析的一種推理，它的“客觀(guān)根據就是事物的最一般關(guān)系--類(lèi)的關(guān)系，它適用于一些有類(lèi)的關(guān)系的事物”{9}(P78)。
然而，作為法律適用中的所謂三段論卻不是基于變項間的類(lèi)屬關(guān)系進(jìn)行推論的，它的所謂大前提的那個(gè)法律規范，往往表現為一個(gè)定義的句式，而定義中的定義項和被定義項外延是相同的，是同一個(gè)。表面看來(lái)有兩個(gè)變項，實(shí)際是一個(gè)事物的兩種不同表述，根本不存在誰(shuí)類(lèi)屬誰(shuí)的問(wèn)題。因此，這種推論既可當案件事實(shí)符合規范構成要件時(shí)，推出對事實(shí)賦予法效果，又可當案件事實(shí)不符合規范構成要件時(shí)，推出不對事實(shí)賦予法效果。這種肯定結論與否定結論兼收并蓄的風(fēng)格，與依據類(lèi)屬關(guān)系的三段論是不同的，真正的三段論不允許第一格由否定的小前提推出否定的結論。關(guān)于這一點(diǎn)，早在三十年前人們就已經(jīng)注意到了，不過(guò)那時(shí)人們還沒(méi)有從變項間關(guān)系的視角去發(fā)現二者的本質(zhì)不同，只是從三段論的應用技術(shù)層面認為“審判三段論不是有別于一般三段論的什么特殊三段論，而是三段論在審判工作中的具體運用”{10}(P155)。其實(shí)，從變項間的關(guān)系來(lái)評價(jià)作為大前提的法律規范，似乎定義項與被定義項之間更像是一種充分必要條件關(guān)系(當然也未必一定如此)，如果“把能夠引起特定法律后果的事件和行為即法律事實(shí)看作是前件，把隨之而來(lái)的法律后果看作是后件”{11}(P182)，那么法律適用的基本推理形式在本質(zhì)上就不是三段論，倒更接近充分必要條件假言推理。所以說(shuō)，盡管三段論都由三“段”組成的，但是由三“段”組成的推論，未必都是原本意義上的三段論，它還可能是另外一種已知或未知的推理形式。
說(shuō)到這里，或許有人會(huì )從經(jīng)典邏輯的理論出發(fā)，認為表述類(lèi)屬關(guān)系的直言命題經(jīng)過(guò)謂詞邏輯量化處理后，也可以劃歸為一個(gè)命題邏輯中那種蘊涵關(guān)系的命題，言外之意，類(lèi)屬關(guān)系與蘊涵關(guān)系本來(lái)就是可以相互轉化的。關(guān)于這一點(diǎn)我們必須嚴肅指出，作為一階邏輯的謂詞邏輯與命題邏輯并沒(méi)有本質(zhì)上的不同，“謂詞邏輯比命題邏輯真正多出來(lái)的東西就是量詞，因為如果沒(méi)有量詞，任一原子公式都可以與命題變項同等看待，原子公式通過(guò)聯(lián)結詞所組成的復合公式，也相當于命題邏輯的復合公式”{8}(P192)，它們關(guān)于蘊涵式的刻畫(huà)與表達，無(wú)不鮮明地體現了人工發(fā)明的邏輯理論色彩，用其圖解天然發(fā)現性質(zhì)的類(lèi)屬邏輯關(guān)系，顯然混淆了兩類(lèi)本質(zhì)不同的學(xué)問(wèn)，在邏輯技術(shù)上說(shuō)不通，在邏輯哲學(xué)的理論層面也缺乏支持。
其實(shí)，叫做三段論也好，叫做假言推理也罷，若從不嚴格意義上講都無(wú)大礙。但是，從變項間關(guān)系的視角去審視的敏銳性總是要有的，變項間的關(guān)系是客觀(guān)存在的，需要我們不斷去發(fā)現。忽略了變項間的關(guān)系，也就忽略了邏輯，缺乏對這種關(guān)系的敏銳，自然就表現為對邏輯的遲鈍。在亞里士多德發(fā)現并抽象出了變項以前，人們對邏輯還沒(méi)有一個(gè)清楚的認識，“亞里士多德最富于革命性的貢獻是把‘變項’引入邏輯語(yǔ)言中，這使他能夠直接表達邏輯規律”{12}(P3)。就是說(shuō)，亞氏第一個(gè)創(chuàng )造性地發(fā)明了用字母、符號等取代那些暫不進(jìn)入分析視野的具體思維內容，從而把變項與變項間的關(guān)系，也就是后來(lái)被我們稱(chēng)做邏輯的東西，特別突顯出來(lái)，從而誕生了一門(mén)人類(lèi)嶄新的學(xué)問(wèn)。
變項間的關(guān)系往往用命題的形式存在下來(lái)，而對這種關(guān)系的展開(kāi)又往往表現為推理的形式，任何推理的過(guò)程都是忠實(shí)地闡釋存在于前提中的變項間的關(guān)系，變項之間的關(guān)系是相關(guān)推理的客觀(guān)基礎[3]。創(chuàng )造變項的惟一目的就是突顯變項間的關(guān)系，所謂邏輯就是研究這種關(guān)系。比如，通常被稱(chēng)作大前提的那些法律規范，往往被立法者以“××是××”的結構形式制定出來(lái)，即兩個(gè)變項之間具有“是”的關(guān)系。面對這一關(guān)系，是望文生義地將其理解為三段論的類(lèi)屬關(guān)系呢，還是基于高度的敏銳性，從法律規范的自身特有屬性出發(fā)去謹慎界定這一“是”的關(guān)系呢?金岳霖在《邏輯》中能把“是”分析出9種含義，陳波亦能在《邏輯哲學(xué)導論》中把“是”分析出8大理論[4]，我們也總該對它盡其所能地給出適當的分析吧!形式邏輯僅把最普遍、最一般的變項間關(guān)系納入分析視野，但關(guān)于法律思維的邏輯卻還要關(guān)注得更多些，至少要關(guān)注那些體現法律思維特征的更具體、更多樣的變項間關(guān)系。
二、邏輯在疑難案件中未必不起作用
如上所述，因疏于對變項間關(guān)系的敏銳，加之過(guò)分夸大了三段論的邏輯地位，易于形成此種誤解：邏輯在處理簡(jiǎn)易案件時(shí)還有作用，但在疑難案件中就不怎么起作用了。就是說(shuō)，當法律規范不明確或者案件事實(shí)不清楚，無(wú)法很順暢地套用三段論時(shí)，案件便疑難了，邏輯便不怎么起作用了，形式推理就無(wú)法解決了。這是一種頗為流行的看法。
“在很長(cháng)一段時(shí)間里，人們只是在法律的確定性預設與框架之下，注意到法律的正當性評價(jià)以及如何在法律適用中應用邏輯的問(wèn)題，沒(méi)有認識到法律的不確定性及其相關(guān)問(wèn)題，沒(méi)有意識到對法律領(lǐng)域的上述問(wèn)題也應當而且能夠從邏輯學(xué)的角度進(jìn)行系統的研究”{13}。法律適用在很多情況下就是設法把不明確的法律規范明確開(kāi)來(lái)，把不清楚的案件事實(shí)清楚開(kāi)來(lái)，以便確定是否將規范所規定的法效果賦予該事實(shí)。如果還沒(méi)有深入到法律適用的過(guò)程里面去，還沒(méi)有潛心去尋找和發(fā)現其中的邏輯形式及其規律，就一味地對“實(shí)質(zhì)”內容或辦案“經(jīng)驗”情有獨鐘，怎能就斷言邏輯在疑難案件中不起作用呢?
一定要搞清楚，邏輯不是只存在于法律適用的終了階段，而是在適用過(guò)程的任何一個(gè)階段都存在。就是說(shuō)，在明確或尋找法律規范的階段有邏輯，在查清或確定案件事實(shí)的階段也有邏輯，并非只有求得結果的階段才有邏輯。并且如前所述，邏輯形式多種多樣并非僅一種三段論，千萬(wàn)不要以為“除少數特例外，法律人使用的只是這種法律推理”{14}(P50)。因為這樣的話(huà)，自然導致在疑難案件中看不見(jiàn)真正的邏輯在哪里。
通常，當作為“大前提”的法律規范不完備或存有漏洞時(shí)，總要通過(guò)適當的手段和方法來(lái)獲取可資適用的法律規范，這些手段和方法不可能不包含邏輯。如果法律條文的含義模糊不清，就要借助邏輯的內涵與外延理論來(lái)界定法律的界限，確定法律的具體內容，使法律條文明確化、確定化和具體化;如果法律的字面意思與法律的原本意義、法律的意圖或目的、法律的價(jià)值取向等發(fā)生偏差甚至矛盾時(shí)，如果法律條文相互沖突或抵觸時(shí)，邏輯的推論技術(shù)、邏輯的基本規律和邏輯精神必將與法律意圖及法律精神相伴而存在，共同應對那些偏差、矛盾與沖突;如果出現“法無(wú)明文規定”的空白或漏洞現象，邏輯的強大推論功能將幫助我們，從已知的制定法條文中，從明示的規則中推敲和挖掘出“隱含意思”，從而“提供制定法所省略的東西”{15}(P42)，以填補法律空白或漏洞。
邏輯在明確或尋找法律規范的階段無(wú)處不在，關(guān)鍵在于我們能否自覺(jué)地、適宜地和創(chuàng )新地發(fā)揮邏輯的作用。所謂自覺(jué)，首先要摘掉“在疑難案件中邏輯不起作用”的有色眼鏡，心悅誠服地相信其中確有邏輯，并且培養濃郁的興趣去主動(dòng)地探尋其中的邏輯問(wèn)題;所謂適宜，就是立足法律適用的獨特思維環(huán)境，以適合特定環(huán)境的適當的手段、方法和目的，去發(fā)現和總結有關(guān)的邏輯規律;所謂創(chuàng )新，就是不拘泥于傳統邏輯或現代邏輯的限制，只要在法律適用過(guò)程中呈現出某些規律性的變項間關(guān)系，我們都可視作法律邏輯而加以總結和應用。
值得欣慰的是，王洪的《法律邏輯學(xué)》已認識到只從法律適用的終了階段關(guān)注邏輯是不夠的，“僅僅以判決推理或判決論證研究為基礎建立起來(lái)的法律邏輯體系是不完整的，不可能充分適應和滿(mǎn)足法律思維的實(shí)際需要。人們應當對法律領(lǐng)域中的法律推理、事實(shí)推理、判決推理及其論證加以區分而不混為一談”{11}(前言PⅢ)。他的“法律推理”是特指在明確或尋找法律規范階段的一種推理，可以看作是關(guān)于規范的推理(若稱(chēng)作“規范推理”似更貼切)，它是從廣義法律推理中分化出來(lái)的專(zhuān)門(mén)對應所謂“大前提”的推理。這種思路的積極意義在于，它主動(dòng)直面獲取規范過(guò)程中的邏輯問(wèn)題，是對“疑難案件邏輯無(wú)用論”的有力反駁。
研究邏輯問(wèn)題必須要從形式角度入手。從思維中剝離出形式問(wèn)題單獨研究，那叫形式邏輯;在特定思維環(huán)境中研究形式問(wèn)題，那叫專(zhuān)業(yè)邏輯;在法律思維環(huán)境中研究形式問(wèn)題，那叫法律邏輯。形式不論脫離還是不脫離內容，總還算做邏輯;但內容脫離了形式，那它無(wú)論如何不能算作邏輯。
所謂“疑難案件”最讓人感到疑難的地方，主要體現在查清或確定案件事實(shí)這個(gè)環(huán)節，也就是說(shuō)，在確定“小前提”的階段最容易讓人困惑，因為這里絕不僅僅是把事實(shí)拿來(lái)跟規范進(jìn)行對照這樣簡(jiǎn)單，而是往往要首先確定事實(shí)的有和無(wú)、真和假，要辨析事實(shí)的表象與實(shí)質(zhì)等等。由于明確案件事實(shí)要面對五花八門(mén)的大千世界，已遠遠超出了法律的知識范圍，所以在人們大呼其“難”的同時(shí)，自然就感慨邏輯不起作用了。
與時(shí)下流行觀(guān)點(diǎn)剛好相反，本文認為邏輯的作用在簡(jiǎn)單案件中倒不是很明顯，反而在疑難案件中因有了廣闊的施展空間，其作用和威力便被充分發(fā)揮出來(lái)了。例如，司法實(shí)踐中大量存在著(zhù)案件事實(shí)的真相難以查明的情形，而判案法官又不能因此拒絕裁決，因此，法官往往以“擬制事實(shí)”為依據，啟動(dòng)證明責任規則迫使一方當事人承擔事實(shí)上的不利后果。由于這種‘擬制’是依法律規定而作出的，因此符合程序正義的精神。但是，這種裁判的后果很可能與客觀(guān)真實(shí)相矛盾，符合程序正義的同時(shí)卻傷害了實(shí)質(zhì)正義。面對這種情況，許多責任心強的法官選擇了盡量不輕易啟用證明責任規則的做法，而是將精力投向對案件事實(shí)進(jìn)行邏輯分析，挖掘其中的推理和論證規律，以邏輯力量為依托來(lái)實(shí)現對案件事實(shí)的理性認知，從而使裁判更接近客觀(guān)真實(shí)[5]。我們相信若這種做法能夠普及開(kāi)來(lái)，同時(shí)再在探尋法律適用環(huán)境下的邏輯規律時(shí)，更加自覺(jué)地訓練對邏輯變項間關(guān)系的敏銳性、技巧性，那么邏輯必將為伸張法律正義發(fā)揮更大的作用。
三、關(guān)于法律的思維未必就叫法律思維
什么才是“法律思維”?盡管學(xué)界的說(shuō)法五花八門(mén)，但法律思維作為一種專(zhuān)業(yè)思維，應當較之于其它專(zhuān)業(yè)思維具有自己的某些獨立特征(如果有的話(huà))，這些獨立特征首先是特有的思維形式、結構的規律體現，反映的是邏輯意義上的規律。如陳金釗所說(shuō)，“法律思維是一種職業(yè)思維方式，它不能違背一般邏輯思維規律”，“法律思維的基本工具是形式邏輯的規則”[6]。臺灣學(xué)者王澤鑒也認為，法律思維是依循著(zhù)法律邏輯，進(jìn)行價(jià)值取向的思考和合理論證、解釋適用法律的能力[7]。就是說(shuō)，暫不論究竟有無(wú)獨立的法律思維，至少理論上存在的這個(gè)概念首先應當是邏輯意義上的概念。相對法律方法來(lái)說(shuō)，法律思維就是具體為法律適用環(huán)境的那樣一種獨特專(zhuān)業(yè)思維，它能夠因具有一些自己獨有的邏輯規律而與其它專(zhuān)業(yè)思維相互區分開(kāi)來(lái)。就算我們暫時(shí)說(shuō)不好什么是法律思維，但至少應當知道什么不是法律思維。“關(guān)于法律的思維”不等于“法律思維”，使“法律思維”概念得以成立的是思維的邏輯形式，而不是思維的法律內容。遺憾的是，通常法律方法研究中往往不能正確理解法律思維，一般表現為下述兩種情況：
一種情況是，把法律內容的特征看作是法律思維的特征。“一般認為，法律思維的要素至少應包括：法律規則、概念、原理等構成的知識系統，還包括正義、公平、秩序等法律價(jià)值系統。法律思維從總體上看是帶著(zhù)有‘色’的法律眼鏡去觀(guān)察事物的”(P52)。正是用這種帶法律內容之“色”的眼鏡去分析評價(jià)法律思維，結果很可能是，雖把思維內容的特征分析得頭頭是道，但對思維形式也就是邏輯特征卻沒(méi)有觸及，反而將法律內容的特征混同為法律思維的特征。更有甚者，由于習慣了以法律內容的特征取代法律思維的特征，因而當不經(jīng)意間真的觸及到法律思維的邏輯問(wèn)題時(shí)，反而不知所措，自覺(jué)不自覺(jué)又把思緒牽到法律的內容中去了。比如，認為法律人的思維方式中包含著(zhù)一種獨特的邏輯推理方式{17}(P7)，這種說(shuō)法或許是對的，但解釋何謂“獨特的邏輯推理方式”時(shí)卻變了味道：“法律人具有不同于普通人的推理方式，這種推理方式可能是普通人所難以接受的，甚至會(huì )與普通人的生活經(jīng)驗和常識存在隔膜，有時(shí)還會(huì )發(fā)生誤會(huì )和沖突”{17}(P7-8)。常識告訴我們邏輯不因人群類(lèi)屬不同而不同，難道邏輯推理還會(huì )因法律人與普通人的不同而異嗎?原來(lái)這里的“推理方式”根本不是邏輯意義上的推理方式，而是某些法律內容的特點(diǎn)。顯然，這里誤把法律內容的特點(diǎn)當成了法律思維的特點(diǎn)。
再一種情況是，雖承認法律思維有形式邏輯的基礎，但又覺(jué)得僅有形式邏輯是不夠的，在法律思維就是“根據法律進(jìn)行思維”{3}(P54)的誤解下，又回到對法律內容及其它內容的探究上去了。試品味下列一些觀(guān)點(diǎn)：(1)“法律思維決不會(huì )是一個(gè)封閉體系內的純粹的邏輯思維過(guò)程，盡管邏輯在其中占據一定的位置或分量”{18}(P160);(2)“幾乎在每個(gè)國家，法律推理似乎是深不可測、神秘莫測而且是極其復雜的。有時(shí)它又似乎根本不是一種推理形式”{19}(P1);(3)“法律推理需要借助邏輯知識，但絕非一個(gè)單純的邏輯問(wèn)題，其中還涉及法律經(jīng)驗以及相關(guān)學(xué)科的知識”{2}(P158)。上述觀(guān)點(diǎn)都間接或直接地表達了，成就法律思維及其法律推理僅靠邏輯是不夠的，還需要借助邏輯外的其它內容。如果這些看法是從一種完整思維的角度來(lái)說(shuō)的話(huà)，無(wú)疑還是有些道理的，因為完整意義上的思維總是由思維形式和思維內容兩個(gè)方面有機組成的。“形象地看，思維內容相當于一些材料，思維形式相當于結構或框架。一定的材料通過(guò)一定的結構或框架組合起來(lái)，從而形成完整的思維”{20}(P9)。但是，上述觀(guān)點(diǎn)顯然不是從完整思維角度出發(fā)，而是從法律思維或法律推理的特殊性或獨立性出發(fā)的，是從邏輯意義上生發(fā)的認識。這就出現問(wèn)題了，一種特殊法律思維或法律推理只能因它的邏輯結構或規律不同而顯示出它的特殊性或獨立性，不可能由思維中的內容直接彰顯出它的邏輯特征。盡管思維內容決定著(zhù)思維形式，但內容確定了形式后就隱匿在形式之中了。
上述情況在法律方法研究中是普遍存在的，反映了研究者的這樣一種心態(tài)：既感受到了法律思維確有不同于其它思維的特殊性，但又說(shuō)不清這些特殊性，更不知到何處去找尋這些特殊性;只看到三段論之類(lèi)的簡(jiǎn)單邏輯形式，卻不曾探究其它可能存在的、全新的邏輯形式和規律;僅關(guān)注豐富多彩的思維內容，卻忽略了內容中有沒(méi)有、有多少邏輯元素了。
這種心態(tài)表現在所謂“實(shí)質(zhì)推理”上尤為典型。實(shí)質(zhì)推理在博登海默那里叫做辯證推理，用葛洪義的話(huà)說(shuō)，“辯證推理是在缺乏使結論得以產(chǎn)生的確定無(wú)疑的法律與事實(shí)的情況下進(jìn)行的推理”{2}(P172)。所謂實(shí)質(zhì)推理實(shí)際是基于對形式邏輯的失望、困惑或不信任，將目光從思維形式轉移到了思維內容上面，希冀從這里找出什么規律性的東西。它是怎樣“推理”的呢?“法官不得不訴諸其他任何必要的政策、偏好、價(jià)值、道德、輿論或其他東西”{14}(P47)，“往往是根據一定的價(jià)值觀(guān)和法律信念進(jìn)行選擇”{2}(P172)。顯然，法官基于對事物的主觀(guān)認識和判斷而作出的“自由裁量”是實(shí)質(zhì)推理的主要內容，它不是真正意義上的法律推理，它是跳出思維形式試圖從思維內容上獨辟蹊徑的結果。
不論實(shí)質(zhì)推理如何聲稱(chēng)自己“是建立在理性考慮基礎之上的”{21}(P522)，都無(wú)法回避這樣的事實(shí)：它秉承實(shí)用主義法學(xué)的實(shí)質(zhì)分析方法，特別側重對法律規范和案件事實(shí)本身的實(shí)質(zhì)內容進(jìn)行評價(jià)、作出價(jià)值判斷，但在評價(jià)和判斷過(guò)程中刻意突顯了法官的自由裁量權，削弱或放棄了形式推理在法律推理中的重要作用。因而實(shí)質(zhì)推理在實(shí)質(zhì)內容方面傾注的感情越深，就離思維形式方面的邏輯規律越遠。要正確看待價(jià)值判斷與邏輯應用之間的關(guān)系，二者不應當是對立的，不能借口進(jìn)行價(jià)值判斷就放棄了對邏輯的關(guān)注。即便需要價(jià)值判斷，也要在其判斷過(guò)程中及作出判斷后，用邏輯形式及規律來(lái)檢驗其正確性和有效性。
博登海默說(shuō)：“當作為推理基礎的前提是清楚的、眾所周知的或不證自明的時(shí)候，我們就不需要采取辯證推理了”{21}(P518)，言外之意，此時(shí)就可以采取形式推理�？梢韵胂髮�(shí)質(zhì)推理或辯證推理代表了整個(gè)實(shí)用主義法學(xué)這樣一種心態(tài)，只有法律前提或事實(shí)前提都清楚明了、眾所周知、“能使我們極為明確地得出一種演繹結論”{21}(P519)的時(shí)候才適用形式推理，并且僅是一種演繹推理，而在其它情況下形式推理則無(wú)用武之地。這一點(diǎn)與處在對立面的分析法學(xué)可謂殊途同歸，分析法學(xué)認為，一切法律問(wèn)題都可以通過(guò)應用明確的、不變的規則來(lái)作出斷定，斷定的過(guò)程惟一使用的推理形式就是三段論{3}(P350)，在哈特那里三段論被看作是法律推理的惟一方法。也就是說(shuō)，在分析法學(xué)眼中除了三段論再也沒(méi)有其它的形式推理了。兩個(gè)學(xué)派相映成趣，又回到了我們前面談過(guò)的話(huà)題：一個(gè)認為除了簡(jiǎn)單明確的典型案件之外，都不存在邏輯形式;一個(gè)認為除了三段論這種典型的推理之外，再也沒(méi)有其它的邏輯形式了。
四、非形式邏輯未必不講究形式
非形式邏輯的出現，是人類(lèi)邏輯曲折發(fā)展的必然。“時(shí)至今日，人們對‘非形式邏輯’頗多不解和誤解”{22}，其實(shí)，根源還在于對形式邏輯、邏輯真諦的不解和誤解。
不是不可以把法律思維中的邏輯稱(chēng)做“非形式邏輯”，但不能因此就望文生義，理解為法律思維就可以不講形式，甚至不講邏輯。非形式邏輯不能成為放棄、回避邏輯的借口。前述的“實(shí)質(zhì)推理”放棄形式是沒(méi)有前途的，如果再依美國大法官霍姆斯所說(shuō)，把法律的生命維系于經(jīng)驗而不在邏輯，干脆放棄了對邏輯的希望，那就更沒(méi)有前途。
(一)要區分曾經(jīng)的“形式邏輯”與現代的“形式邏輯”
最早最傳統、也長(cháng)期居于統治地位的觀(guān)點(diǎn)是，“邏輯是關(guān)于思維的形式結構及其規律的科學(xué)，思維的形式結構含有邏輯常項和變項兩類(lèi)要素，人們通常認為，邏輯就是以這種含有常項和變項的思維形式及其相互之間的結構規律為對象的”{23}(P309-310)。正因為傳統上的邏輯是以研究思維形式為主的學(xué)問(wèn)，所以習慣上把它叫做形式邏輯。如前所述，傳統意義上的形式邏輯只是將變項用人工符號表示出來(lái)，而體現變項之間邏輯關(guān)系的常項卻保持了人們日常邏輯思維本來(lái)的樣子，這種天然質(zhì)樸、不加雕飾的常項形態(tài)，決定了此時(shí)的形式邏輯是貼近人類(lèi)實(shí)際思維的，是符合人們日常思維習慣的。這就是曾經(jīng)的“形式邏輯”。
然而近一個(gè)世紀以來(lái)，邏輯的發(fā)展開(kāi)始加進(jìn)了“數”和“算”的理念，一些兼具數學(xué)家背景的邏輯學(xué)家開(kāi)始嘗試對思維中的邏輯常項也進(jìn)行人工符號化改造。最終，他們以創(chuàng )造了“實(shí)質(zhì)蘊涵”為代表的幾個(gè)典型人工符號，全面取代了本來(lái)豐富多彩的邏輯常項，并宣稱(chēng)這幾個(gè)人工符號“已給研究和分析復合命題提供了充分的工具，用它們就能表示一切復合命題的形式了”{24}(P15)。經(jīng)過(guò)這番改造的邏輯，“對思維的自然形態(tài)不感興趣，只對創(chuàng )制人工符號并用它構造形式系統情有獨鐘，創(chuàng )造一套可計算的程序和方法是它的目的。這種邏輯或許能適于一些可計算性的思維領(lǐng)域，但與自然形態(tài)的普通思維卻格格不入”{25}。因種種原因，人們再提到“形式邏輯”這個(gè)稱(chēng)謂時(shí)，往往是特指這種轉向后的邏輯理論。這就是現代的“形式邏輯”。
至少在中國，現代的“形式邏輯”占據了主流學(xué)術(shù)的位置，曾經(jīng)的“形式邏輯”只好改稱(chēng)為“傳統邏輯”或者“傳統形式邏輯”。但是，主流學(xué)術(shù)觀(guān)點(diǎn)未必永遠代表正確的方向，隨著(zhù)人類(lèi)學(xué)術(shù)研究的不斷深入，新的理論、新的認識將會(huì )隨時(shí)涌現出來(lái)。20世紀70年代，首先在美國興起一種名為“非形式邏輯”的新理論，“一般認為，導致非形式邏輯興起的諸多因素主要可歸結為兩點(diǎn)：一方面是由于論證實(shí)踐的需要;另一方面是由于現代邏輯的純形式化特征使得它越來(lái)越不適宜滿(mǎn)足日常思維的實(shí)際需求”{26}。關(guān)于第一點(diǎn)，恐怕不是核心原因，雖說(shuō)非形式邏輯以實(shí)際論證為對象，而形式邏輯以推理形式為對象，但論證與推理并沒(méi)有本質(zhì)的區別，論證離不開(kāi)推理，甚至可以說(shuō)就是推理。真正導致非形式邏輯產(chǎn)生的最根本原因是第二點(diǎn)，即現代的“形式邏輯”的那種純形式化特征以及不適宜日常思維的實(shí)際。“非形式邏輯不是某幾個(gè)學(xué)者一時(shí)心血來(lái)潮的產(chǎn)物，而是日常思維與形式研究方式之間裂痕不斷深化的結果”{26}。
不管人們對非形式邏輯的理解有多么糾結，有一點(diǎn)是明擺著(zhù)的：曾經(jīng)的“形式邏輯”只是將邏輯變項符號化，保留了邏輯常項的天然形態(tài)，這就為我們不斷地發(fā)現、挖掘、總結更豐富的適宜日常思維的變項間邏輯關(guān)系預留了廣闊的空間，因而它是認識論意義上的關(guān)于“發(fā)現”的邏輯理論;而現代的“形式邏輯”擊碎了變項間關(guān)系的天然形態(tài)，大張旗鼓地將邏輯常項通通都符號化了，這就用人工發(fā)明、創(chuàng )造、規定的變項間關(guān)系取代了日常思維實(shí)際的變項間關(guān)系，因而它便成了方法論意義上的關(guān)于“發(fā)明”的邏輯理論。“邏輯不是發(fā)明，而是一種發(fā)現，是邏輯學(xué)家對人的思維實(shí)踐和語(yǔ)言實(shí)踐進(jìn)行長(cháng)期研究的結果”{23}(P308)。如果看不到兩種理論之間的上述本質(zhì)區別，那么對現代邏輯的無(wú)謂辯護可能還會(huì )繼續：直觀(guān)上看，傳統邏輯在處理上使用了符號，現代邏輯也使用了符號，而且是全部采用符號，為什么前一種處理方式符合日常思維習慣，而后一種方式就不符合日常思維習慣?同樣是用符號來(lái)表達，怎么會(huì )有符合和不符合日常思維方式的區別呢?答案很簡(jiǎn)單，就是因為現代邏輯全部采用了符號，把本該著(zhù)意“發(fā)現”的常項，也“發(fā)明”成了人工符號。
可見(jiàn)，非形式邏輯是“非”了現代邏輯“純形式化”之形式，而依然固守著(zhù)人類(lèi)邏輯天然具有的思維形式之形式。
(二)非形式邏輯是不斷“發(fā)現的”形式邏輯
不同性質(zhì)的邏輯常項導致人類(lèi)邏輯走入了不同的發(fā)展道路，創(chuàng )造、發(fā)明的常項把邏輯引入純數學(xué)化方向，但邏輯原本的研究方向總要繼續堅持的，于是應運而生的非形式邏輯，重新把目光聚焦在了客觀(guān)、發(fā)現的常項上面，把挖掘總結更多的天然邏輯形式作為最大追求。因而，非形式邏輯不僅傳承了曾經(jīng)的“形式邏輯”，而且在探索的路上走得更遠、更精彩，它是不斷“發(fā)現的”形式邏輯。它更關(guān)注前人未曾涉及的變項之間的邏輯關(guān)系，致力于發(fā)現其中的邏輯形式及其規律，這些規律未必都具有嚴謹細密的演繹功能，只要能對事物之間“相關(guān)和不相關(guān)”、關(guān)聯(lián)程度“強和弱”等問(wèn)題給出某些“啟發(fā)性的”[8]提示，就是很有意義的。要特別警惕純形式化的方法時(shí)刻會(huì )攪擾非形式邏輯的研究，切記發(fā)明的邏輯無(wú)論在理念上還是方法上，都跟發(fā)現的邏輯性質(zhì)不同、格格不入，因而千萬(wàn)不要無(wú)意間給非形式邏輯又夾雜進(jìn)構建完全形式化系統之類(lèi)的企圖[9]，那是絕對行不通的。
大批非形式邏輯學(xué)家作出了許多積極有益的探索，所謂“第三種推理”就是對變項間的新關(guān)系給出的新發(fā)現、新總結。盡管大家在探索新的推理理論時(shí)，可能還未必自覺(jué)意識到自己正在挖掘、發(fā)現一種新的形式，但大家的每一個(gè)成功首先是關(guān)于一種新邏輯形式的成功，不管發(fā)現了第三種推理還是第四種推理，首先是從形式上有別于以往的演繹或歸納推理。
加拿大溫尼伯格大學(xué)沃爾頓教授認為假設性推理應當作為一個(gè)特定的推理種類(lèi)，盡管他沒(méi)理直氣壯地把自己的研究對象直接稱(chēng)為假設性推理形式或假設性論證形式，而是把“形式”稱(chēng)為“型式”，但他的“每一個(gè)論證型式都有一個(gè)可識別的形式”{27}(P85)，它們都是地地道道的邏輯形式，一點(diǎn)也不比形式邏輯中的那些“形式”遜色。沃爾頓教授“對假設性推理的論辯型式的研究，使我們認識到，非形式邏輯不是不講‘形式’的，不是沒(méi)有‘形式’的，不過(guò)這種‘形式’和形式邏輯的形式有所不同而已”{27}(P88)。
了解了非形式邏輯的“形式”屬性，自然也就知道了該如何去面對法律推理及法律論證，從而也就應當知道如何立足法律思維去研究法律方法。雖然法律方法不能等同于法律邏輯，但法律方法至少不能不講邏輯。講邏輯就要講形式，而如何在豐富多彩的法律思維中辨識出形式問(wèn)題，從而以形式為基線(xiàn)形成較為清晰、獨立的法律方法論，或許下面的探討會(huì )對我們有一定的啟發(fā)。
五、法律方法未必追求頂級抽象
人類(lèi)各個(gè)時(shí)期的邏輯有一個(gè)共同的特點(diǎn)，都熱衷于對邏輯形式進(jìn)行最高級別的頂級抽象，好像適用范圍越廣、把復雜多樣的思維抽象得越簡(jiǎn)單，才越是邏輯。然而事物都有兩面性，當抽象的層次越高時(shí)，離具體思維的距離自然就越遠;當普適性越強時(shí)，則實(shí)用性就越弱�，F代符號邏輯就是很好的例證，它對體現變項間關(guān)系的聯(lián)結詞進(jìn)行了過(guò)度的抽象，僅僅抽取了聯(lián)結詞的真假關(guān)系，這樣的“真值聯(lián)結詞”理論在許多思維領(lǐng)域(比如法律思維)幾乎沒(méi)什么作用，一個(gè)重要原因，在于它進(jìn)行了過(guò)度地抽象。
我們嘗試提出這樣的觀(guān)點(diǎn)，盡管邏輯的本質(zhì)就是從具體的思維抽象出一般的形式規律，但“一般”到什么程度呢?未必只有覆蓋了人類(lèi)一切思維才稱(chēng)得上“一般”，它也可以?xún)H僅適于某一特定的思維領(lǐng)域，在這個(gè)特定的思維領(lǐng)域具有共性的形式規律，也就可以視作“一般”了。就是說(shuō)，思維是可分層次的，人類(lèi)普遍的思維是最高層，而各專(zhuān)業(yè)思維則屬下面一層;相應地，關(guān)于思維的邏輯抽象也是可以分層次的，當抽象出來(lái)的東西僅僅能夠適用于法律思維時(shí)，就已經(jīng)不錯了，沒(méi)有必要要求它一定還要普遍適用于人類(lèi)一切思維，也就是說(shuō)，關(guān)于專(zhuān)業(yè)思維的邏輯抽象未必一定追求頂級抽象。具有普適性的邏輯抽象固然屬于邏輯，能夠局部適用的邏輯抽象同樣屬于邏輯。立足法律適用的獨特思維環(huán)境，抽象出這個(gè)思維環(huán)境獨特的邏輯形式規律，我們在這一層次的抽象目的僅僅是：努力發(fā)現法律思維的形式規律與其它思維的形式規律有什么不同，而不是設法讓它們相同。頂級抽象與非頂級抽象的區別就在于，前者總是企圖讓不同專(zhuān)業(yè)思維的形式規律一致起來(lái)，而后者總是希望讓不同專(zhuān)業(yè)思維的形式規律相互區分開(kāi)來(lái)。但愿這種“分層抽象法”能夠幫助我們發(fā)現法律思維中的獨特邏輯規律，從而法律方法研究也能夠循著(zhù)邏輯的脈絡(luò )去發(fā)現更多的新方法。
從理論上解決了邏輯抽象的分層問(wèn)題之后，還要從技術(shù)上探討如何進(jìn)行專(zhuān)業(yè)思維領(lǐng)域的邏輯抽象。前文提到過(guò)，應當把訓練對變項間關(guān)系的敏銳性，作為一種能力來(lái)培養。如果說(shuō)存在什么獨立法律方法的話(huà)，能夠讓從事法律適用的人具備這種能力，是最基本的法律方法。
第一步，要善于并能夠從具體的某個(gè)法律思維中抽取出變項。根據邏輯分析的不同層次的需要，若處于某當前分析階段，凡不進(jìn)入此次分析的那些“具體思想內容”，尤其那些令人頭疼的復雜、模糊不清、稀奇古怪的內容，都可被視作變項并用符號標記它。如果進(jìn)入更深一層分析，那么上一層的“具體思想內容”又可進(jìn)入新的分析視野之內，其中不進(jìn)入本次分析的那些更具體的思想內容，便又被視為新的“具體思想內容”而被標記為變項，以此類(lèi)推，逐層推進(jìn)。
第二步，在某一個(gè)層面抽取出變項之后，要對變項與變項之間的關(guān)系進(jìn)行嚴謹的邏輯審視，審視應按照先“已知”再“未知”的順序進(jìn)行。也就是，先從人類(lèi)已知的邏輯形式中對照某一變項間關(guān)系，看二者是否相符合(這一步有點(diǎn)像法律適用)。此時(shí)要切忌先入為主，不能輕率地套用某個(gè)邏輯形式而忽略了其它的邏輯形式，任何削足適履式的機械套用都是邏輯上的最大敗筆。然后，若已知的邏輯形式?jīng)]有能符合某一變項間關(guān)系者，則要大膽地設想：面前的變項間關(guān)系是否構成了法律思維的某個(gè)未知的邏輯形式?它的獨特邏輯結構是怎樣的?這種全新的邏輯結構體現了哪些形式意義上的獨特規律?
大膽加嚴謹，只要所審視的變項間關(guān)系能夠給予我們形式上的審美感受，“這種形式就是人們所說(shuō)的整齊一律，平衡對稱(chēng)，符合規律與和諧”{28}(P173)，我們就認可這種變項間關(guān)系具有法律思維領(lǐng)域的獨立方法論價(jià)值，就屬于法律邏輯研究的對象。只要某一變項間關(guān)系呈現一定的規律性，能夠給我們一定程度上的啟發(fā)，對于法律適用來(lái)講就是有意義的，因為法律邏輯的“推理和論證不必然包括一個(gè)推斷過(guò)程或關(guān)系，而是可能由啟發(fā)性的和方法上的操作組成”{29}(P5)。
其實(shí)，中外許多研究法律方法的專(zhuān)家及法律邏輯學(xué)家，已經(jīng)在法律思維領(lǐng)域對適當的邏輯抽象有過(guò)卓有成效的探討，盡管對抽象的層次感未必十分清晰，但他們已對法律思維獨有的邏輯形式規律有了初步的揭示。這里有必要欣賞一下K.恩吉施的“眼光之往返流轉”理論，以及本文開(kāi)頭已提到的魯格羅·亞狄瑟的“反省性思考”理論。
在法律適用中，“規定在法律中的規范(規范文本)并非最終個(gè)案裁判基準的規范(裁判規范)，前者只是法官形成后者的出發(fā)點(diǎn)而已”{7}(P13)，“法定的規范必須經(jīng)過(guò)澄清、精確化之后才能適用”{7}(P14)。于是，恩吉施為了把未經(jīng)加工的規范條文轉化為足夠具體又適宜判斷案件事實(shí)的規范形式，同時(shí)把未經(jīng)加工的案件事實(shí)逐漸轉化為最終的作為陳述的案件事實(shí)，提出了“在大前提與生活事實(shí)間之眼光的往返流轉”{7}(P162)思維模式。這種思維模式的新穎之處在于，它不拘泥于人類(lèi)已有的邏輯形式，它既不屬于演繹也不屬于歸納，而是刻意在法律適用的特定思維層次上尋找恰當的思維形式。恩吉施敏銳地發(fā)現了，不論轉化之后的法律規范還是轉化之后的案件事實(shí)，都是在轉化之前的規范與事實(shí)的反復互動(dòng)中求得的，這種動(dòng)態(tài)的、變焦式的思維特征，對于各種各樣的法律適用案例而言，都具有一般的、普遍的邏輯意義。因而，盡管“眼光之往返流轉”模式還欠缺更深入的邏輯技術(shù)探討，但可以預見(jiàn)，假如我們對其形式抽象方面提供足夠充分的邏輯技術(shù)支持的話(huà)，恩吉施提出的這種思維模式，將會(huì )上升為一種獨立的思維形式而普遍應用于法律適用領(lǐng)域。
同樣，亞狄瑟的“反省性思考”模式，也是致力于對法律思維中特有的邏輯關(guān)系的探索與發(fā)現，他認為，“反省性思考乃是法律邏輯的核心，這種思考模式就是在決定各陳述之間的關(guān)系”，“它借由權衡一組給定的事實(shí)以覺(jué)知其間的關(guān)聯(lián)，并從而解決問(wèn)題”{1}(P29-30)。亞狄瑟認為法律思維中存在獨特的邏輯聯(lián)系，用我們的話(huà)說(shuō)，就是存在獨特的變項之間的邏輯關(guān)系。他的“反省性思考”理論雖然不能告訴人們到底有哪些獨特的邏輯聯(lián)系，但它卻指引人們去尋找、發(fā)現隱藏在法律思維之中的“真實(shí)關(guān)系”。尤其難能可貴的是，亞狄瑟把具備“反省性思考”視作一種能力，能夠“看出那些邏輯聯(lián)系”，就是有能力，否則就是沒(méi)有能力。所謂“看出”的能力，也就是發(fā)現法律思維中獨特邏輯規律的能力。這也給我們從事法律方法研究的人提出了要求，既然研究的背景是法律思維，我們也就不能不具備這種“看出”的能力。“反省性思考”為培養人們具備這種能力開(kāi)了個(gè)好頭，相信再加上恰當的邏輯抽象方法，人們定會(huì )大大提高發(fā)現、“看出”獨特法律思維邏輯規律的能力。
“反省性思考”理論指出了法律思維存在特有的形式規律，“眼光之往返流轉”理論初步揭示了如何去發(fā)現這些規律。眾多法學(xué)或邏輯學(xué)家卓有成效的研究表明，孕育法律方法的法律思維，尤其關(guān)于法律適用的思維，確實(shí)存在區別于其它思維領(lǐng)域的獨特邏輯形式規律。我們的法律方法研究應當正視這一客觀(guān)存在，要敢于從邏輯的形式方面探求方法，而不能畏懼形式、回避邏輯。借助我們初步探索的邏輯抽象的方法，似乎可以把法律適用中的基本邏輯形式看作是一種“變焦推理”。如前所說(shuō)，在法律規范與案件事實(shí)之間往返流轉這種獨特的思維形式，猶如照相機的聚焦器不斷地遠近推拉，“一再地閉闔、開(kāi)放及再次的閉闔法律概念”{7}(P16)。法律人在努力從規范與事實(shí)的雙向互動(dòng)中去找尋關(guān)于個(gè)案裁判的基準規范。那么，我們首先可以將“法律規范”(A)、“案件事實(shí)”(B)、“裁判規范”(C)，分別抽象為思維變項，這三個(gè)變項構織了不同于其它任何推理式的獨特邏輯形式：結論(C)是位于前提(A)與(B)之間的，而不像通常推理那樣結論在前提的后面;推理過(guò)程中的前提(A)與(B)都不能獨立存在，它們依照某種規律隨時(shí)都在發(fā)生著(zhù)共變;只有在(A)與(B)的反向互動(dòng)中才能求得(C)。這就是所謂“變焦推理”，也是對恩吉施“眼光之往返流轉”中邏輯形式的簡(jiǎn)單刻畫(huà)。當然，這種刻畫(huà)相當粗糙簡(jiǎn)陋，許多“變焦推理”的內在形式規律并沒(méi)有反映出來(lái)，這有待投入大量艱辛的邏輯技術(shù)鉆研。本文重點(diǎn)在于交流某些邏輯理念，期待我們的法律方法研究能從一條全新的進(jìn)路，開(kāi)拓一片廣闊的研究空間。
【注釋】
[1]美國大法官霍姆斯語(yǔ)，轉引自[美]E·博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來(lái)譯，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第517頁(yè)。
[2]此處所謂“簡(jiǎn)易案件”顯然是指法律規定明確、事實(shí)完全清楚的能夠套入三段論的案件。換句話(huà)說(shuō)就是，能夠套入三段論的案件即為邏輯能起作用的案件，不能夠套入三段論的案件即為邏輯不能夠起作用的“疑難案件”。
[3]相關(guān)論述參見(jiàn)：1.孫培�！哆壿嫭F代化：從天然漸變?yōu)槿嗽臁�，載《山東社會(huì )科學(xué)》2005年第5期(《中國社會(huì )科學(xué)文摘》2005年第4期轉載時(shí)標題改為《邏輯的現代形態(tài)及其真值抽象》);2.孫培�！蹲冊g的相關(guān)性是人類(lèi)邏輯的本質(zhì)屬性》，載《華南師范大學(xué)學(xué)報》2006年第3期。
[4]分別參見(jiàn)金岳霖：《邏輯》，生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店1961年版，第9-10頁(yè);陳波：《邏輯哲學(xué)導論》，中國人民大學(xué)出版社2000年版，第60-85頁(yè)。
[5]參見(jiàn)胡建萍《從一起案例看邏輯推理在案件事實(shí)認定中的運用及啟示》，載梁慶寅主編《法律邏輯研究(第1卷)》，法律出版社2005年版，第230-240頁(yè)。作者系從事審判工作有一定經(jīng)驗的實(shí)踐家，其對邏輯的渴求與探索應當代表了法律實(shí)務(wù)界的心聲，啟發(fā)邏輯理論工作者應在可操作的邏輯技術(shù)方面多做些工作。
[6]參見(jiàn)2006年《第十四屆全國法律邏輯學(xué)術(shù)討論會(huì )論文集》：陳金釗《法律思維的邏輯基礎——從霍姆斯到亞狄瑟》。
[7]參見(jiàn)王澤鑒《法律思維與民法實(shí)例》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第1頁(yè)。
[8]參見(jiàn)比利時(shí)哲學(xué)家佩雷爾曼的觀(guān)點(diǎn)。見(jiàn)梁慶寅主編《法律邏輯研究(第1卷)》，法律出版社2005年版，第5頁(yè)。
[9]如果認不清發(fā)明的邏輯與發(fā)現的邏輯有本質(zhì)不同，一則不可能正確理解和研究非形式邏輯，二則即便勉為其難去研究，也時(shí)常會(huì )把兩種截然不同的邏輯理念及方法混淆在一起。比如，下面的見(jiàn)地就很典型地體現了這一點(diǎn)：“我們認為法律特殊語(yǔ)境下的法律邏輯在實(shí)質(zhì)上是非形式的邏輯，但是它可以用形式工具去刻畫(huà)，也可以針對某些算子建立完全形式化的系統”(參見(jiàn)梁慶寅主編《法律邏輯研究(第1卷)》，法律出版社2005年版，第5頁(yè))。這既把非形式邏輯看成了不講形式的“非形式的邏輯”，又把“形式”僅僅理解為現代邏輯里那種純形式化的“形式”，根本看不到非形式邏輯的“形式”在哪兒，更不知從什么角度、用什么方法去研究它。
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