淺談締約過(guò)失責任賠償的范圍

[內容提要] 我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過(guò)失責任作為一項新的制度予以明確規范。締約過(guò)失理論的提出，推翻了傳統契約法無(wú)合同便無(wú)責任的觀(guān)念，對傳統契約法形成了強大的沖擊。雖然《合同法》確立締約過(guò)失責任，但對締約過(guò)失責任賠償的范圍未作明確規定，理論界和司法界有不同的觀(guān)點(diǎn)。因此，對締約過(guò)失責任賠償的范圍作一探討是很有必要的。本文分為六個(gè)部分，除了引言與結語(yǔ)外，主體內容分四個(gè)部分，分別論述了締約過(guò)失責任的構成要件；締約過(guò)失責任的具體情形及類(lèi)型；締約過(guò)失責任的賠償范圍——本文主張締約過(guò)失責任的賠償范圍包括直接損失和間接損失；締約過(guò)失責任與侵權責任競合的問(wèn)題——本文主張兩種責任競合時(shí)當事人可以選擇對其更有利的一種請求權（訴因）提起訴訟，以期獲得充分賠償，從而更有效地維護自己的合法權益。

[關(guān)鍵詞] 締約過(guò)失責任 信賴(lài)利益 侵權責任

引言

締約過(guò)失責任，是指當事人在訂立合同過(guò)程中，因過(guò)錯違反依誠實(shí)信用原則負有的先合同義務(wù)，導致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無(wú)效、被變更或被撤銷(xiāo)，從而給對方造成信賴(lài)利益損失時(shí)所應承擔的一種民事責任。 所謂先合同義務(wù)，又稱(chēng)先契約義務(wù)，或締約過(guò)程中的附隨義務(wù)，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實(shí)信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照顧、保密、忠實(shí)等義務(wù)。締約過(guò)失責任既是一種獨立的違反先合同義務(wù)的民事責任，又是介于“違約責任”與“侵權責任”之間的一種特殊的民事責任。

“締約過(guò)失”（Culpa in Contrahendo）這一概念，是由德國法學(xué)家耶林（Ihering）于1861年在其主編的《耶林學(xué)說(shuō)年報》第四卷上發(fā)表的《契約締結之際的過(guò)失》一文中首先提出：“所謂締約過(guò)失，是指當事人因自己過(guò)失致使契約不成立者，對信其契約為有效成立的相對人，應賠償基于此項信賴(lài)而產(chǎn)生的損害�！贝撕�，在法學(xué)界和司法界引起廣泛探討，產(chǎn)生諸多觀(guān)點(diǎn)。[1]

我國關(guān)于締約過(guò)失責任的立法起步較晚，在《合同法》頒布前，雖然也有學(xué)者對締約過(guò)失責任引起關(guān)注，作些理論性的探討，但由于我國立法上沒(méi)有明確規定，在實(shí)踐中適用締約過(guò)失責任的法律依據不足，也不可能有實(shí)踐經(jīng)驗可總結。我國1999年3月15日公布的《合同法》將締約過(guò)失責任作為一項新的法律制度予以明確規范。締約過(guò)失理論的提出，推翻了傳統契約法無(wú)合同便無(wú)責任的觀(guān)念，對傳統契約法形成了強大的沖擊。締約過(guò)失責任在我國可以說(shuō)是一個(gè)新的法律制度。

雖然《合同法》確立締約過(guò)失責任制度，但我國現行法律對締約過(guò)失賠償的范圍未作明確規定。因此，對締約過(guò)失責任賠償的范圍作一探討是很有必要的。

一、締約過(guò)失責任的構成要件

締約過(guò)失責任是一種民事責任，每一種民事責任都有其各自的構成要件。締約過(guò)失責任制度的確立，界定了締約過(guò)失責任具有的不同于違約責任和侵權責任的獨立構成要件。締約過(guò)失責任的構成要件，又稱(chēng)為締約過(guò)失要件，是指借此推定締結過(guò)失責任成立與否的法律依據。建立適應締約過(guò)失責任特點(diǎn)的獨立構成要件，是人民法院正確適用法律的重要前提，也是法官正確地確定締約過(guò)失責任適用范圍的理論基礎，它對于完善民事責任具有重要的理論和實(shí)踐意義。筆者認為締約過(guò)失責任的構成應當具備以下幾個(gè)要件：

（一）締約過(guò)失責任必須是發(fā)生在合同訂立階段。締約過(guò)失責任與違約責任的基本區別在于，它發(fā)生在締約過(guò)程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同尚未成立，或者雖然成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認為無(wú)效或被撤銷(xiāo)時(shí)，締約人才應承擔締約過(guò)失責任。[2]先合同義務(wù)存在于要約生效后，合同有效成立前，在這段時(shí)間內，當事人違反了先合同義務(wù)就要承擔締約過(guò)失責任。因為在要約生效前，雙方只是一般人之間的關(guān)系，談不上締約雙方之間的信用，因此也談不上對該信用的違反；在合同成立后，雙方當事人之間的關(guān)系進(jìn)入了一種更加緊密的信用關(guān)系，在合同生效后，這種信用關(guān)系由合同義務(wù)及合同責任加以約束和調整。

（二）締約過(guò)程中存在過(guò)錯。締約過(guò)失責任中的過(guò)失，實(shí)質(zhì)上應包括故意和過(guò)失兩部分。[3]故意是指締約人預見(jiàn)到自己的行為會(huì )產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷(xiāo)，能給相對人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或者放任違法后果的發(fā)生。過(guò)失是指締約人應當預見(jiàn)自己的行為可能產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷(xiāo)造成相對人信賴(lài)利益損失，因疏忽大意沒(méi)有盡到告知、照顧、協(xié)助等義務(wù)，雖然預見(jiàn)到了但輕信其不會(huì )發(fā)生的主觀(guān)心理狀態(tài)。締約過(guò)失責任之所以得以成立，是因為行為人主觀(guān)上具有過(guò)錯，即具有一定的可責之處。因此，無(wú)論是故意或過(guò)失，只要具有過(guò)錯就要承擔責任，無(wú)過(guò)錯就不承擔責任。從這個(gè)角度講，締約過(guò)失責任屬于過(guò)錯責任而非無(wú)過(guò)錯責任。

（三）締約當事人有違反先合同義務(wù)的行為。締約過(guò)失責任作為一種責任形態(tài)存在，必須以一定的義務(wù)違反作為前提。締約上過(guò)失責任以先合同義務(wù)的存在及違反為前提。[4]先合同義務(wù)是當事人之間由沒(méi)有任何關(guān)系逐步變成具有特殊關(guān)系的過(guò)程中，隨著(zhù)當事人之間的接觸及信用關(guān)系的增強在合同有效成立之前逐漸產(chǎn)生的。先合同義務(wù)實(shí)際上也是對當事人之間信用的一種確認和保護。在訂立合同的過(guò)程中，隨著(zhù)當事人接觸的增加，信用度也在增加。善意當事人可能會(huì )基于這樣的信用關(guān)系而向對方付出自己的一些信用。由于在訂立合同的過(guò)程中，合同尚未成立，雙方之間還沒(méi)有具有約束力的強制關(guān)系存在，因此，善意當事人向對方付出的信用完全靠對方的信用來(lái)維持。在這樣情況下，如果對方當事人出于惡意，違反自己的信用，基于雙方的信用關(guān)系而有所付出的善意一方將要遭受損失。這種損失發(fā)生是由一方當事人違反信用出于惡意而導致的，這種惡意對信用的違反違背了民法的公平及誠實(shí)信用原則。因此，有必要對違反合同訂立過(guò)程中惡意違反信用的行為加以規制，民法便給締約的雙方當事人加以先合同義務(wù)。

（四）先合同義務(wù)人給對方造成了信賴(lài)利益的損失。所謂的“信賴(lài)利益的損失”是指一方實(shí)施某種行為后，足以使另一方對其產(chǎn)生信賴(lài)（如相信其會(huì )訂立合同），并因此而支付了一定的費用，后因對方違反誠信原則使該費用不能得到補償。[5]信賴(lài)利益的損失也是構成締約過(guò)失責任的一個(gè)重要的條件。只有相對人遭受了信賴(lài)利益的損失，締約過(guò)失責任才可能成立，如果沒(méi)有實(shí)際損害且必須是信賴(lài)利益的損害，則談不上締約過(guò)失責任的承擔。而侵權責任所遭受的損害一般是指受害人的財產(chǎn)或人身?yè)p害，所造成的損害不是基于受害人對侵權人的信賴(lài)而產(chǎn)生的。而違約責任不必以損害事實(shí)的存在為前提，不履行或不適當履行合同義務(wù)，債務(wù)人就應當承擔違約責任。

（五）因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指一方當事人的過(guò)錯與另一方遭受的信賴(lài)利益損失之間存在必然的聯(lián)系，這就是損害結果的出現系締約過(guò)錯行為所必然引起。如果違反先合同義務(wù)與所造成的損害之間沒(méi)有因果關(guān)系，締約過(guò)

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