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民事立法與民法學(xué)研究展看
隨著(zhù)我國建立主義市場(chǎng)體系的日漸成熟、實(shí)踐日益豐富,以及依法治國、建立社會(huì )主義法治國家的治國方略的確定,未來(lái)幾年,在民事立法和民法學(xué)中,以下幾個(gè)方面的將會(huì )引起人們的重視。關(guān)于民法典的體系
實(shí)現民法的法典化,自新成立以來(lái),曾為無(wú)數的學(xué)者呼吁和企盼,是新中國幾代民法學(xué)者的愿看。,民法典的制定工作被正式列進(jìn)了全國人大的立法日程。我國民法典的制定不會(huì )采用一步到位的方式,而是預備先制定單行的民事規范,然后根據實(shí)際需要進(jìn)行修改、補充,并在此基礎上進(jìn)行法典的編輯。以此為背景,民法典的體系題目就顯得尤為重要。只有在一個(gè)公道的體系框架內,才能制定出一部的民法典,這就需要研究:
第一,民法典的立法體例題目。民法典是采取民商合一還是民商分立的立法體例,大陸法系各個(gè)國家和地區做法不一。我國民法典的制定應采民商合一的立法體例,將民事生活和整個(gè)市場(chǎng)所適用的共同規則和共同制度集中規定于民法典,而將適用于局部市場(chǎng)或個(gè)別市場(chǎng)的規則,規定于各民事特別法,以反映市場(chǎng)經(jīng)濟條件下民法與商法的融合。從我國現行的民事立法來(lái)看,采取民商合一立法體例,最典型的就是《中華人民共和國合同法》。這部立法既對民事合同進(jìn)行法律調整,又對商事合同進(jìn)行法律調整,較好地解決了民商合一立法體例的實(shí)現題目。未來(lái)民法典的制定應堅持這一做法。
第二,侵權行為法是否需要從債法中分離的題目。侵權行為法回屬于債法并非天經(jīng)地義,因特定的文化及法律因素作用所導致的英美法系侵權行為法的獨立模式,更具其公道性。傳統債法體系的內在缺陷、侵權責任形式的多樣性以及侵權損害賠償之債的特殊性,是侵權行為法獨立于債法的有力依據。
第三,知識產(chǎn)權法是否應當包含在民法典中。毫無(wú)疑問(wèn),知識產(chǎn)權法屬于是民法的組成部分,但這并不意味著(zhù)必須將知識產(chǎn)權法規定在民法典中。知識產(chǎn)權法一方面與行政治理聯(lián)系密切,另一方面技術(shù)性的規定較多,而且在我國加進(jìn)世界貿易組織之后,還要面臨著(zhù)如何與Trips等世貿規則接軌的題目。為保持民法典作為調整民事關(guān)系基本法所應有的穩定性,最好將知識產(chǎn)權法作為單行法加以規定。
第四,民事證據法可否作為民法典的組成部分。民事證據法在立法模式的選擇上,最好的辦法是制定單行法。假如不能單獨立法,則可以考慮放在民事實(shí)體法中,作為民法典的組成部分。由于民事證據法從性質(zhì)上說(shuō)是程序法與實(shí)體法結合的產(chǎn)物,但放在民事程序法中,一方面在技術(shù)上有困難,另一方面寄?从谛薷拿袷略V訟法以加進(jìn)證據法的,尚不現實(shí)。借助民法典的制定,可以保證證據法盡快出臺。
加進(jìn)世貿組織(WTO)將帶來(lái)的機遇和挑戰
加進(jìn)世貿組織是我國實(shí)行社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟確當然選擇和必然結果,它將會(huì )給我國的民事立法和民法學(xué)研究帶來(lái)機遇,提出挑戰。由于在世界貿易組織誕生前后形成的、要求加進(jìn)世貿組織的成員必須接受的一攬子經(jīng)貿協(xié)定,已經(jīng)成為世界各國開(kāi)展經(jīng)貿合作與競爭的“游戲規則”,并且成為國際經(jīng)濟貿易法律體系的核心部分。我國要加進(jìn)世貿組織,就必須對現有的民事立法中一些不符合世貿組織規則的規定予以修改、廢除和補充。同時(shí),面對加進(jìn)世貿組織后,民事關(guān)系更為活躍的遠景,我們必須加快民法典制定的步伐,盡快確立調整市場(chǎng)經(jīng)濟關(guān)系的基本法律規則,以便為交易當事人從事各種交易行為提供明確的行為規則,并從制度上保障市場(chǎng)經(jīng)濟的良性運轉。
人格權的研究將日漸受到學(xué)界的關(guān)注
作為民法中的一項基本權利,人格權存在的基本價(jià)值是實(shí)現和維護主體的獨立人格。民法的人格權制度通過(guò)對一般人格權和具體人格權的保護,確認主體對其人格利益享有一種排斥他人非法干涉和侵害的氣力,同時(shí)也賦予個(gè)人享有一種同一切“輕視人、蔑視人,使人不成其為人”的違法行為作斗爭的武器。其中隱私權的保護,在當代社會(huì )具有重要討論價(jià)值。在信息社會(huì )里,由于機的出現,人們的生活方式,尤其是涉及私人領(lǐng)域的生活方式發(fā)生了某些改變,在個(gè)人數據保護方面及信息網(wǎng)絡(luò )管制方面,均需要制定專(zhuān)門(mén)的法律保護公民的隱私權。而對于隱私權與言論自由和新聞出版自由的關(guān)系,也將成為討論的重點(diǎn),其討論意義將超出民法的范圍。
債和合同法的研究將面臨新的題目
由于我國民法典的制定,在具體步驟上采取了“分步走”的策略!吨腥A人民共和國合同法》的制定和頒行,就成為了民法典制定的先聲和預演。以此為契機,合同法乃至債權法的研究都將進(jìn)一步深化、拓展。
首先是合同法總則中的一些新制度,如締約上過(guò)失責任制度、合同履行的抗辯權制度、合同債權人的代位權、撤銷(xiāo)權制度、責任的競合制度等,有待于深進(jìn)研究。
其次,要留意商務(wù)題目。電子商務(wù)的出現,推動(dòng)了交易方式的更新,極大地促進(jìn)了市場(chǎng)交易的。在《中華人民共和國合同法》上,固然對電子商務(wù)題目有所涉及,但仍有很多題目沒(méi)有解決,嚴重妨礙了網(wǎng)絡(luò )交易的發(fā)展。比如電子商務(wù)安全性題目、網(wǎng)絡(luò )服務(wù)商(ISP)在電子商務(wù)中的責任題目等,合同法如何作出回應,將成為合同法研究的一大課題。
第三,隨著(zhù)合同法的頒布實(shí)施,對于典型交易調整的,即合同法分則的研究,也開(kāi)始受到了學(xué)界的重視。人們將逐漸熟悉到合同法的分則在合同法的研究中具有獨立的意義。由于合同法的分則,不僅要實(shí)現合同法總則所確立的,調整合同關(guān)系的一般原則、一般規范的具體化,還要結合現實(shí)生活中各種典型交易的自身特點(diǎn),作出不同于合同法總則的種種特別規定。從而使得合同法的分則成為了合同法總則的特別規則,要進(jìn)行獨立的討論和研究。
的侵權行為法
機網(wǎng)絡(luò )將向侵權行為法提出新的課題。隨著(zhù)計算機網(wǎng)絡(luò )的廣泛,網(wǎng)上侵權日益增多,且侵犯的民事權利涉及諸多類(lèi)型。由于網(wǎng)絡(luò )本身的特點(diǎn),不僅造成了侵權事實(shí)認定的困難,有時(shí)甚至很難認定侵權主體和權利主體,另外,網(wǎng)絡(luò )的特點(diǎn)在一定程度上也使侵權后果難以確定。因此,對網(wǎng)上侵權的賠償數額的確定也是一個(gè)值得留意的題目。
物權法的研究重點(diǎn)
債權法主要以調整財產(chǎn)流轉關(guān)系為使命,對于財產(chǎn)回屬和利用的民法調整,則主要是物權法所承擔的使命。物權法的研究重點(diǎn)包括:
第一,物權法首先需要確定物權的體系。物權法的核心題目是解決物權的確認和保護題目,以貫徹物權法定原則。通過(guò)物權法的制定,應對各類(lèi)物權進(jìn)行整理,并將迫切需要物權法保護的權利,如土地承包經(jīng)營(yíng)權等確定為物權。還要解決如何用傳統的物權法原理來(lái)表述、建構我國的國家所有權、集體所有權及其行使制度。
第二,建立和完善物權的公示、公信制度。公示、公信制度對于維護交易秩序,保護交易安全至關(guān)重要。在公示制度中,重點(diǎn)要著(zhù)眼于如何完善不動(dòng)產(chǎn)物權和一部分動(dòng)產(chǎn)物權的登記制度,要改變登記機關(guān)不同一、登記過(guò)程中漏洞較多等缺陷,使登記制度能夠為交易確當事人提供真實(shí)充分的信息。
第三,要確立一整套解決物權沖突的規則。物權的重心是不動(dòng)產(chǎn)物權,不動(dòng)產(chǎn)物權主要是土地上的物權,因土地在法律上被區分為若干部分,每個(gè)部分可成為權利的客體,故土地上的物權并非單一的物權類(lèi)型,而是一組物權,是存在于土地上的物權群,連同租賃權等形成權利群。它們是物權法規制的重心,我國物權立法應配置這組權利群,協(xié)調好權利之間的效力沖突。
第四,仍然需要討論物權變動(dòng)模式的立法選擇及其相關(guān)題目。核心是我國應否采認物權行為的獨立性與無(wú)因性。
研究視角與研究的更新
以往我國民法學(xué)的研究以制度研究為主,欠缺對于民法的多角度考察和審閱。具體表現在對于相鄰學(xué)科,如、學(xué)、經(jīng)濟學(xué)的研究成果缺乏了解,更少有鑒戒。未來(lái)應注重對于民法多角度的考察。
其次,以往對于民法方***的討論,仍顯薄弱。討論的重心仍集中在民法的解釋方法上,對于民法的基本方法尚未作深進(jìn)研究。未來(lái)對于民法方***的研究,不僅要關(guān)注民法解釋學(xué)的有關(guān)題目,更要對研究民法的基天職析方法進(jìn)行深進(jìn)、廣泛的考察。
再次,民法學(xué)具有自身的學(xué)科特點(diǎn),如想避免重復勞動(dòng)并更為深進(jìn)地進(jìn)行比較法的考察,必須以扎實(shí)的資料梳理為條件。但不無(wú)遺憾的是,在先容域外資料和整理我國已有研究成果方面,仍有很大的不足。未來(lái)對于資料的收集、整理工作要進(jìn)一步加強。尤其是要自覺(jué)地動(dòng)員學(xué)界的氣力,翻譯一批高質(zhì)量、有的域外民法著(zhù)述。
最后,要更加自覺(jué)地進(jìn)行案例研究。進(jìn)行案例研究,將傳統的民法理論與實(shí)際發(fā)生的案例相結合,既有助于發(fā)掘我們的本土資源,也有助于檢驗民法制度的有效性,還能夠為民法理論界與實(shí)務(wù)界的交流和溝通開(kāi)辟渠道,共同推動(dòng)民法學(xué)的。域外的經(jīng)驗多次證實(shí),高水平的案例研究,是一個(gè)國家和地區的民法能夠在世界民法之林占有一席之地的基本條件。
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