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2016二級建造師《工程法規》輔導：民事訴訟
民事訴訟制度
一、民事訴訟的法院管轄
1.管轄：法院之間受理第一審民事案件的分工和權限
(1)級別管轄：根據案件的性質(zhì)、影響、訴訟標的的金額確定級別管轄(基層人民法院、中級、高級、最高級)
(2)地域管轄：
¤一般地域管轄：”原告就被告“--被告住所地作為確定管轄的標準
¤特殊地域管轄：
合同糾紛：由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，合同履行地主要指合同標的的交付地點(diǎn)
建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地
¤專(zhuān)屬管轄：法律規定的
不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛、土地使用權轉讓糾紛
¤協(xié)議管轄：書(shū)面約定案件管轄范圍
適用于合同糾紛、其他財產(chǎn)權益糾紛，其他財產(chǎn)權益糾紛包括：物權、知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權
書(shū)面協(xié)議選擇：被告住所地、原告住所地、合同履行地、標的物所在地、合同簽訂地、與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)
不得違反本法對級別管轄和專(zhuān)屬管轄的規
施工合同糾紛適用于一般地域管轄、協(xié)議管轄、不適用于專(zhuān)屬管轄
地域管轄：被告住所地、合同履行地人民法院管轄
協(xié)議管轄：發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地范圍內，人民法院管轄
(3)移送管轄和指定管轄
移送管轄：無(wú)管轄權，不屬于本院管轄，移送到有管轄權的法院，受送法院如認為不屬于管轄范圍，不得再自行移送，要報請上級人民法院
指定管轄：有管轄權，但特殊原因，不能行使，報請上級指定。如有管轄爭議，協(xié)商，協(xié)商不成報請共同上級
(4)管轄權轉移：上級有權審理下級的第一審民事案件。上級對下級，無(wú)管轄權變有管轄權
(5)管轄權異議：當事人向受訴人民法院主張該法院無(wú)權管轄，在提交答辯狀期間提出，受訴人民法院受理異議之日起15日內作出裁定
二、民事訴訟當事人和代理人
1.訴訟代理中，最常見(jiàn)的是委托訴訟代理人
訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴，必須由委托人的特別授權
授權委托書(shū)僅寫(xiě)”全權代理“而無(wú)具體授權情形的，不能認定為訴訟代理已獲特別授權
三、民事訴訟的證據和訴訟時(shí)效
1.民事訴訟的證據
(1)證據的種類(lèi)：陳述、書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、電子數據、證言、鑒定意見(jiàn)、勘驗筆錄
(2)證據的保全
證據可能滅世或以后難以取得情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或申請仲裁前，向證據所在地、被申請人住所地或有管轄權人民法院申請保全證據
申請證據保全，需要提供擔保
(3)證據的應用
證據應用的內容：證明對象、舉證責任、證據收集、證明過(guò)程、證明標準
¤舉證時(shí)限(有效舉證期限)
一審普通程序審理民事案件，人民法院指定當事人舉證的時(shí)限不得少于30日，人民法院征得雙方同意后，可以少于30日
簡(jiǎn)易程序審理案件，人民法院指定的舉證期限可以少于30日
¤質(zhì)證：當事人在法庭的主持下，圍繞證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明、辯駁
證人的質(zhì)證：出庭作證，不得旁聽(tīng)法庭審理，審判人員和當事人可以對 證人詢(xún)問(wèn)
鑒定人的質(zhì)證：出庭接受當事人質(zhì)詢(xún)，
經(jīng)法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問(wèn)
¤認證：證據的審核認定 法院審查判斷
審核認定的規則：
對單一證據的審核認定：證據與案件的關(guān)聯(lián)程度，各證據之間的聯(lián)系綜合審查判斷
不能作為或不能單獨作為認定案件事實(shí)依據的證據：非法的、瑕疵證據
可以作為認定案件事實(shí)依據的證據
數個(gè)證據對同一事實(shí)的證明力
2.民事訴訟時(shí)效
(1)法定時(shí)效期間，未向法院提起訴訟，依據法律規定消滅其勝訴權的制度
超過(guò)訴訟時(shí)效期間起訴，如果符合民事訴訟法規定的起訴條件，法院仍然應當受理
超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效的限制;超過(guò)訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過(guò)訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持
當事人未提出訴訟時(shí)效抗辯的，法院不應對訴訟時(shí)效問(wèn)題闡明和主動(dòng)適用訴訟時(shí)效進(jìn)行裁判
(2)不適用訴訟時(shí)效的情形
可以對債權請求權提出訴訟時(shí)效抗辯，但如下債權請求權不予支持：存款、債券、投資關(guān)系產(chǎn)生的出資請求權、其他
(3)訴訟時(shí)效的種類(lèi)
普通訴訟時(shí)效：2年
短期訴訟時(shí)效：1年，身體受傷害賠償的、拒付租金
特殊訴訟時(shí)效：國家貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時(shí)效為4年，海上貨物運輸為1年
權利的最長(cháng)保護期限：實(shí)際侵害超過(guò)20年的，不予保護
(4)訴訟時(shí)效期間：從知道或應當知道權利被侵害起計算
(5)訴訟時(shí)效的中止和中斷
中止：老天造成、客觀(guān)、外界的原因;訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內，訴訟時(shí)效期間繼續計算
中斷：當事人行為造成的，提起訴訟、提出要求或同意履行義務(wù)而中斷，中斷后，訴訟時(shí)效期間重新計算
四、民事訴訟審判和執行程序
審判程序：一審程序、二審程序、審判監督程序
(一)審判程序
1.一審程序：起訴--受理---開(kāi)庭審理---簡(jiǎn)易程序
普通程序：立案之日6個(gè)月內審結
簡(jiǎn)易程序：立案之日3個(gè)月內審結
受理：符合起訴條件的，7日內立案
簡(jiǎn)易程序：標的額為各省市上年度就業(yè)人員年平均工資30%以下的，實(shí)行一審終審
2.二審程序：上訴程序、終審程序
上訴期間：不服一審判決的，在判決書(shū)送達之日15日內向上一級人民法院提起上訴;不服第一審裁定的，在裁定書(shū)送達之日起10日內向上一級提起上訴
上訴狀：通過(guò)原審法院提出;直接向第二審法院上訴的，二審法院5日內將上訴狀移交原審人民法院
3.審判監督程序：再審程序---翻案
(1)有審判監督權限的法定機關(guān)或當事人申請，人民法院對判決、裁定、調解書(shū)再次審理的程序
(2)人民法院提起再審程序：必須是判決有錯誤，裁定中止原判決的執行
(3)當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執行。人民法院收到再審申請書(shū)3個(gè)月內審查
(4)申請再審的時(shí)間：翻案時(shí)效
在判決、裁定生效后6個(gè)月內提出申請再審，不適用中止、中斷和延長(cháng)的規定
(5)人民檢察院的抗訴
(二)民事訴訟執行程序
審判程序是產(chǎn)生裁決書(shū)的過(guò)程，執行程序是實(shí)現裁決書(shū)內容的過(guò)程
1.執行程序的概念：人民法院執行機構依法采取強制措施
2.執行根據
是當事人申請執行、人民法院移交執行、人民法院采取強制措施的依據
執行根據的主要內容：(1)人民法院制作的民事判決書(shū)、裁定書(shū)、生效的調解書(shū)等
(2)人民法院作出的刑事判決書(shū)、裁定書(shū)
(3)仲裁機構制作的生效仲裁裁決書(shū)、仲裁調解書(shū)
(4)公正機構作出的公證債權文書(shū)
(5)人民法院作出的先予執行的裁定、執行回轉的裁定
(6)支付令
3.執行管轄：財產(chǎn)部分，由被執行的財產(chǎn)所在地人民法院執行;其他的，由被執行人住所地或者被執行的財產(chǎn)所在地人民法院執行
4.執行程序
執行申請---執行開(kāi)始---向上一級人民法院申請執行(申請執行書(shū)6個(gè)月內未執行的，可以申請)
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