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一、案情介紹

    原告某汽車(chē)公司

    被告某汽車(chē)板廠(chǎng)、江蘇某集團公司

    案由：企業(yè)之間借貸糾紛

    案情： 2000年8月，原告與被告某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂《借款合同》，約定：原告將600萬(wàn)元借給被告某汽車(chē)板廠(chǎng)，期限兩年，時(shí)間從2000年8月31日至2002年8月31日。合同簽訂后，原告將借款600萬(wàn)元給付被告某汽車(chē)板廠(chǎng)，合同到期后，某汽車(chē)板廠(chǎng)未履行還款義務(wù)。 

    2002年9月30日，江蘇某集團公司向某汽車(chē)公司出具《承諾函》，寫(xiě)明：其所轄汽車(chē)板廠(chǎng)共欠某汽車(chē)公司600萬(wàn)元，由江蘇某集團公司負責歸還，最后還款時(shí)間為2002年11月。同日，某汽車(chē)板廠(chǎng)也同時(shí)向某汽車(chē)公司出具《承諾函》，表示其與某汽車(chē)公司發(fā)生借款600萬(wàn)元，分期分批于2002年底歸還。二被告承諾后，均未如約償還�，F原告訴至法院。訴訟請求：1、判令二被告給付原告欠款人民幣600萬(wàn)元；2、判令二被告承擔本案的全部訴訟費用。

    二、法院判決要旨

    某汽車(chē)公司是非金融機構，與某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂的借款合同，違反了國家有關(guān)金融法律法規的禁止性規定，應認定為無(wú)效合同。根據無(wú)效合同的處理原則，汽車(chē)板廠(chǎng)應返還某汽車(chē)公司的欠款600萬(wàn)元。江蘇某集團公司主動(dòng)向某汽車(chē)公司出具還款承諾函，該行為應認定是江蘇某集團公司自愿加入履行還款責任。由于江蘇某集團公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)未約定還款份額，故江蘇某集團公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)應連帶承擔還款責任。法院據此判決：一、原告某汽車(chē)公司與被告某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂的借款合同無(wú)效；二、被告某汽車(chē)板廠(chǎng)和江蘇某集團公司于判決生效后十日內共同給付原告某汽車(chē)公司人民幣六百萬(wàn)元。

    三、本案涉及的相關(guān)法律問(wèn)題

    1、合同第三人

    合同第三人是合同當事人以外的與當事人一方或雙方發(fā)生一定法律聯(lián)系的、享有特定的權利和義務(wù)、其行為影響到合同當事人或其他地位受合同當事人行為影響的獨立的民事主體。合同第三人在法律上的表現形態(tài)多種多樣，概括起來(lái)主要有五類(lèi)：第一類(lèi)是合同內容涉及的第三人。該類(lèi)主要表現在第三人利益合同中，即訂立合同的雙方當事人約定：由債務(wù)人向第三人給付。此類(lèi)合同在保險業(yè)、運輸業(yè)信托業(yè)中較普遍。第二類(lèi)是合同履行中的第三人。該類(lèi)第三人主要指合同履行中涉及到的雙方當事人以外的、在一定程度上享有合同權利或承擔合同義務(wù)的人。我國合同法第64、65條涉及到履行中第三人的情況：一是當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù)；二是當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。第三類(lèi)是合同權利義務(wù)轉移時(shí)的第三人。這類(lèi)第三人主要表現為：一是合同當事人在不變更合同內容的基礎上變更權利義務(wù)主體并維持原合同關(guān)系；二是變更合同主體，即合同的權利人或義務(wù)人將合同的權利或義務(wù)轉移給第三人。第四類(lèi)是合同保全中的第三人。第五類(lèi)是合同侵權時(shí)的第三人。

    本案中江蘇某集團公司的法律地位應屬于上述合同第三人中的第二類(lèi)，即在借款合同履行中的第三人。因在本案所涉合同簽訂時(shí)，江蘇某集團公司并非合同一方當事人，只是在合同履行中，江蘇某集團公司主動(dòng)向本案原告承諾承擔還款責任，履行合同中債務(wù)人應履行的義務(wù)。

    2、第三人代為履行債務(wù)

    合同法第65條的規定涉及的就是第三人代為履行債務(wù)問(wèn)題。第三人在債務(wù)履行承擔中只是履行主體，并未成為合同的當事人。一般是由債權人與債務(wù)人協(xié)議、債務(wù)人與第三人協(xié)議或三方協(xié)議由第三人代債務(wù)人履行債務(wù)。在第三人代為履行債務(wù)中，債務(wù)人是明知的，第三人也是依約定承擔履行債務(wù)人的義務(wù)。如第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，仍應由合同的債務(wù)人向債權人承擔違約責任。債權人不能直接將第三人作為被告要求其承擔違約責任。

    本案中江蘇某集團公司主動(dòng)向某汽車(chē)公司出具承諾函，自愿承擔向某汽車(chē)公司還款責任的行為顯然不屬于第三人代為履行債務(wù)。因本案無(wú)證據證明債權人某汽車(chē)公司與債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)協(xié)議、債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)與第三人江蘇某集團公司協(xié)議或三方協(xié)議約定由第三人江蘇某集團公司代債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)履行債務(wù)，且債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)并不知道第三人江蘇某集團公司愿代其履行合同義務(wù)，在第三人江蘇某集團公司向某汽車(chē)公司出具承諾函的同時(shí)，債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)也向某汽車(chē)公司出具承諾函繼續表示履行合同義務(wù)。

     3、債務(wù)轉移給第三人

    合同法第84條的規定涉及的是債務(wù)轉移給第三人問(wèn)題。即債務(wù)人與第三人協(xié)商并經(jīng)債權人同意，將債務(wù)轉移給第三人，由第三人履行債務(wù)。在債務(wù)轉移中，債務(wù)人退出債的關(guān)系，第三人成為合同的當事人，由第三人作為新的債務(wù)人承擔履行債務(wù)的義務(wù)。債務(wù)轉移必須具備兩個(gè)條件：一是債務(wù)人與第三人之間要達成債務(wù)轉移的協(xié)議，二是該轉移要經(jīng)債權人同意。

    本案中江蘇某集團公司主動(dòng)向某汽車(chē)公司出具承諾函，自愿承擔向某汽車(chē)公司還款責任的行為顯然亦不屬于債務(wù)轉移。因本案無(wú)證據證明債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)與第三人江蘇某集團公司達成了債務(wù)轉移的協(xié)議。

    4、第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)

    第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)是并存的債務(wù)承擔，即指原債務(wù)人并沒(méi)有脫離債的關(guān)系，而第三人主動(dòng)加入債的關(guān)系，并與債務(wù)人共同向同一債權人承擔債務(wù)。目前，在理論上對第三人主動(dòng)承諾履行債務(wù)的性質(zhì)主要有四種觀(guān)點(diǎn)：一是認為第三人的行為是保證，第三人是保證人；二是認為屬于免責債務(wù)轉移，第三人取代原債務(wù)人獨立成為新的債務(wù)人；三是認為屬于并存債務(wù)加入，第三人與債務(wù)人承擔連帶責任；四是認為第三人的行為屬獨立的代位清償行為，第三人獨立承擔責任。筆者認為，第三人主動(dòng)承諾履行債務(wù)的行為應根據案情區分不同情況加以認定，本案中江蘇某集團公司向債權人某汽車(chē)公司主動(dòng)承諾還款的行為應屬于上述第三種觀(guān)點(diǎn)，即第三人主動(dòng)加入，與債務(wù)人共同承擔連帶責任。因江蘇某集團公司主動(dòng)承諾還款的行為符合并存的債務(wù)承擔的法律要件，即本案所涉合同的債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)并沒(méi)有脫離合同關(guān)系，仍承擔向債權人某汽車(chē)公司還款的責任，第三人江蘇某集團公司主動(dòng)加入本案所涉合同關(guān)系，并與債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)共同向同一債權人某汽車(chē)公司承擔債務(wù)。第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)存在兩種情況：第一種是債務(wù)人與第三人約定了還款份額，第三人按自己的份額與債務(wù)人一起履行債務(wù)，屬第三人部分履行債務(wù)；第二種是第三人未與債務(wù)人約定還款份額，第三人與債務(wù)人共同承擔還款責任。本案中江蘇某集團公司因未與債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)約定還款份額，故應屬于第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)的第二種情況，即江蘇某集團公司和債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)共同承擔還款責任。 

    5、江蘇某集團公司在本案中應承擔共同還款責任

    本案判決江蘇某集團公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)共同承擔還款責任主要依據在：第一，本案借款合同所涉債務(wù)并未發(fā)生轉移。由于江蘇某集團公司既沒(méi)有和某汽車(chē)板廠(chǎng)，又沒(méi)有三方共同簽訂債務(wù)轉讓協(xié)議，故本案所涉合同的債務(wù)并未轉移給江蘇某集團公司，江蘇某集團公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)應共同承擔還款責任；第二，江蘇某集團公司承諾還款的行為不符合第三人代為履行債務(wù)的法律要件，債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)不知道合同外的第三人江蘇某集團公司代其履行債務(wù)；第三，江蘇某集團公司承諾還款的行為符合第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)的第二種情況，即債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)并未退出合同之債，第三人江蘇某集團公司主動(dòng)加入合同，與債務(wù)人某汽車(chē)板廠(chǎng)共同承擔還款責任。

    目前，我國民事立法在第三人主動(dòng)履行債務(wù)方面仍屬空白，本案只能從民法理論上加以分析并作出判決，無(wú)明確的法條可引用，希望在今后我國即將出臺的民法典中能對此加以明確規定，以彌補現有法律在第三人主動(dòng)履行債務(wù)方面的欠缺。

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