合同違約可得利益損失

　　 合同違約可得利益損失

　　 一、可得利益損失賠償概說(shuō) 

　�。ㄒ唬┛傻美�益與可得利益損失

　　根據我國《合同法》第１１３條的規定，可得利益是指合同履行以后可以獲得的利益�？傻美�益必須是純利潤，而不包括為取得這些利益所支付的費用和必須繳納的稅收�？傻美�益主要有兩種，一是合同的一方當事人在取得對方交付的財產(chǎn)基礎上，利用該財產(chǎn)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)可以取得的預期純利潤。二是在提供勞務(wù)或服務(wù)的合同中，勞務(wù)或服務(wù)的提供者通過(guò)提供勞務(wù)或服務(wù)獲取的預期純利潤�？傻美�益損失就是指受害人因違約方違約而遭受的上述預期純利潤的損失。如生產(chǎn)設備買(mǎi)賣(mài)合同中買(mǎi)方因賣(mài)方遲延交貨而耽擱生產(chǎn)所遭受的生產(chǎn)利潤損失；買(mǎi)賣(mài)合同中，買(mǎi)方因賣(mài)方不交貨而無(wú)法轉售給已簽約的下家買(mǎi)主所遭受的轉售利潤損失；承包經(jīng)營(yíng)合同中，發(fā)包方毀約造成承包方承包經(jīng)營(yíng)利潤損失；服務(wù)合同中，被服務(wù)方毀約造成服務(wù)方預期利潤損失。

　�。ǘ�）可得利益損失賠償的構成要件

　　在違約責任的歸責原則方面，我國合同法采取的主要是嚴格責任制。因此，就違約損害賠償來(lái)說(shuō)，只要具備違約行為、損害事實(shí)、違約行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系三個(gè)要件，違約方就要承擔違約損害賠償責任，至于違約方主觀(guān)上是否有過(guò)錯，在所不問(wèn)。作為違約損害賠償一部分的可得利益損失賠償當然也要具備上述三個(gè)要件。

　�。ㄈ�）可得利益損失的約定賠償和法定賠償

　　可得利益損失賠償有約定賠償和法定賠償之分。所謂約定賠償，是指在違約行為發(fā)生后，按照當事人在合同中事先約定的損失賠償計算方法，來(lái)計算損失賠償額。所謂法定賠償，是指當事人在合同中沒(méi)有事先就損失賠償作出約定的情況下，由人民法院根據案件的具體情況依法確定損失賠償額。約定賠償優(yōu)先于法定賠償。由于約定賠償較為簡(jiǎn)單，以下內容僅涉及法定賠償。

　　二、可得利益損失賠償范圍的限制

　　違約損害賠償制度的根本目的在于保護債權人的利益，但同時(shí)還應顧及鼓勵交易、提高效率等社會(huì )公共利益。因此，對受害人因違約所遭受的損失原則上應予以完全賠償，但同時(shí)應將這種賠償限制在法律規定的合理范圍內。一般來(lái)說(shuō)，可得利益損失賠償受以下幾個(gè)方面的限制：

　�。ㄒ唬┛深A見(jiàn)性規則

　　可預見(jiàn)性規則又稱(chēng)應當預見(jiàn)規則，是指違約方僅對其在訂約時(shí)能夠預見(jiàn)到的損失承擔賠償責任，而對不可預見(jiàn)的損失不承擔賠償責任�？深A見(jiàn)性規則是限制違約損害賠償范圍的一個(gè)重要規則。在具體應用這一規則時(shí)，關(guān)鍵是要準確把握預見(jiàn)的主體、時(shí)間、內容和判斷能否預見(jiàn)的標準。關(guān)于預見(jiàn)的主體和時(shí)間，《合同法》第１１３條第１款規定得很明確，即預見(jiàn)的主體應當是違約方，預見(jiàn)的時(shí)間是訂約時(shí)。關(guān)于預見(jiàn)的內容和判斷能否預見(jiàn)的標準，則缺乏明確的規定，下面予以探討。

　�。�.預見(jiàn)的內容

　　關(guān)于預見(jiàn)的內容，即違約方在訂約時(shí)應當預見(jiàn)到什么，認識上存在分歧。一種觀(guān)點(diǎn)認為，違約方在訂約時(shí)只需預見(jiàn)到損失的類(lèi)型即可。另一種觀(guān)點(diǎn)則認為，違約方在訂約時(shí)不僅要預見(jiàn)到損失的類(lèi)型，而且還要預見(jiàn)到損失的數額。根據第一種觀(guān)點(diǎn)，違約方承擔的賠償責任相對要重一些，因為在這種情況下，只要屬于可預見(jiàn)到的損失的類(lèi)型，無(wú)論其具體數額如何高得出人意料，違約方都得負賠償責任。根據第二種觀(guān)點(diǎn)，違約方承擔的賠償責任則要輕一些，因為如果損失的數額過(guò)分高于預見(jiàn)的數額時(shí)，對超出預見(jiàn)范圍的那部分損失，違約方不負賠償責任。對于是否要求違約方進(jìn)一步預見(jiàn)到損失的數額，《合同法》的規定不明確。我們認為，司法實(shí)踐應將損失的數額納入違約方合理預見(jiàn)的范圍，因為這樣做更符合設定可預見(jiàn)性規則的目的。

　�。�.判斷合理預見(jiàn)的標準 

　　合理預見(jiàn)是一個(gè)彈性的概念，它給法官留下了一個(gè)較寬的自由裁量的范圍。而法官的自由裁量權主要體現在如何判斷違約方對其違約行為所造成的損失是否應當預見(jiàn)或能否預見(jiàn)。判斷合理預見(jiàn)的標準有兩個(gè)：一個(gè)是合理人標準，這就是說(shuō)要采用一個(gè)與違約方同類(lèi)型的社會(huì )一般人，即一個(gè)合理人的標準來(lái)衡量違約方能否預見(jiàn)。如果一個(gè)一般人在訂約時(shí)能夠預見(jiàn)或應當預見(jiàn)，就視為違約方能夠預見(jiàn)或應當預見(jiàn)，而不管違約方實(shí)際上能否預見(jiàn)。另一個(gè)是違約方特殊標準，如果從違約方的職業(yè)、身份及其對守約方的了解程度、違約方支付的合同對價(jià)和受害方向違約方披露的特殊信息看，違約方的預見(jiàn)能力應當高于社會(huì )一般人的預見(jiàn)能力的話(huà)，就應當考慮按照違約方的實(shí)際預見(jiàn)能力來(lái)確定損害賠償范圍。對于違約方的特殊預見(jiàn)能力，由守約方承擔舉證責任。我們認為，當違約方具有高于一般合理人的預見(jiàn)能力時(shí)，法官應采用違約方特殊標準判斷合理預見(jiàn)的范圍；其他情況下，應采用合理人標準。影響違約方特殊預見(jiàn)能力的因素包括以下幾點(diǎn)：

   （１）違約方的身份

　　違約方的身份決定著(zhù)他對合同標的物的功能、用途以及受害方使用標的物目的的了解程度，進(jìn)而影響著(zhù)他對違約可能造成損失的預見(jiàn)能力。法官在判斷違約方的預見(jiàn)能力時(shí)必須考慮這一因素。如果合同的標的物就是違約方所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)范圍，則其對違反該類(lèi)合同可能給受害方造成的損失的預見(jiàn)能力就強。如果違約方從事的業(yè)務(wù)活動(dòng)與合同標的物的關(guān)系較遠或根本無(wú)關(guān)，則其對違反該類(lèi)合同可能給受害方造成的損失的預見(jiàn)能力就弱。一般來(lái)說(shuō)，買(mǎi)賣(mài)合同中貨物供應商或制造商違約時(shí)，給受害方造成的轉賣(mài)或利用利潤損失應屬于合理預見(jiàn)的范圍。而在運輸合同中承運人違約時(shí)，給受害方造成的轉賣(mài)或利用利潤損失則不屬于合理預見(jiàn)的范圍。因為承運人對承運的貨物的功能、用途以及受害方所需貨物的目的不如供應商或制造商了解得清楚。

   （２）受害方的身份

　　違約方對受害方的身份的了解也直接影響著(zhù)其對損失的預見(jiàn)能力。如果買(mǎi)方是生產(chǎn)性的企業(yè)，則賣(mài)方違約時(shí)，買(mǎi)方所遭受的生產(chǎn)利潤損失屬于賣(mài)方合理預見(jiàn)的范圍。如果買(mǎi)方企業(yè)在訴訟中提出轉賣(mài)利潤損失賠償請求，則不應予以支持，因為就買(mǎi)方的身份來(lái)說(shuō)，這類(lèi)損失是賣(mài)方無(wú)法預見(jiàn)的�；�于上述理由，一般來(lái)說(shuō)，約定供應或修理顯系用于營(yíng)利之物品的人要對遲延造成的利潤損失負責；向制造商供應瑕疵部件的供應人要對制造商因顧客對制成品不滿(mǎn)意而不再定貨所遭受的營(yíng)業(yè)損失負責。

   （３）合同的對價(jià)

    對價(jià)往往是與合同的潛在風(fēng)險成正比的。一般來(lái)說(shuō)，合同的風(fēng)險越大，對方索要的對價(jià)就越高，反之，對方索要的對價(jià)就低。據此，我們可以推定，索要較高對價(jià)的違約方，其對損失的預見(jiàn)能力要高于索要較低對價(jià)的違約方。

   （４）受害方對特殊信息的披露

　　受害方因違約所遭受的特殊損失，是否屬于違約方合理預見(jiàn)的范圍，一般來(lái)說(shuō)，取決于受害方在訂約時(shí)是否向違約方披露了相關(guān)的特殊信息。如果受害方在締約時(shí)向違約方披露了相關(guān)的特殊信息，則該部分損失應推定為違約方所預見(jiàn)。否則，應推定違約方不能預見(jiàn)。比如，違約方一般僅對與合同標的物的通常用途相聯(lián)系的損失負責，如果受害方將合同的標的物用于特殊用途，違約方對與該特殊用途相聯(lián)系的損失是否應當預見(jiàn)，就要看受害方在訂約時(shí)是否向違約方披露了其將標的物用于特殊用途的信息。

　�。ǘ�）減輕損害規則

　　減輕損害規則是指受害人不得就其本可采取合理措施予以避免的損失獲得賠償。受害人在違約行為發(fā)生后采取適當措施防止損失的擴大是誠實(shí)信用原則的客觀(guān)要求。若受害人能夠采取合理措施而未采取屬于違反誠實(shí)信用原則的行為，其無(wú)權要求違約方對擴大的損失額給予賠償。也有人認為，以受害人沒(méi)有采取合理措施減輕損失為由而限制其可獲得的賠償，實(shí)際上也是由因果關(guān)系論派生出來(lái)的一項賠償限制規則。本應減輕而沒(méi)有減輕的損失，等于是由受害人自己的作為或不作為所造成的，違約與損害間的因果關(guān)系已中斷，違約方不必再對這部分損失負責。比如一個(gè)具有熱門(mén)專(zhuān)長(cháng)的雇員被不當解雇之后，他不應在原有合同的余下聘期終日無(wú)所事事，而又想索賠到全額的收入損失。因為對他來(lái)說(shuō)，社會(huì )上尚有很多謀職的機會(huì )，他應該合理地努力謀取或接受適當的雇傭招聘。比如買(mǎi)賣(mài)合同中，如果賣(mài)方毀約不交貨，買(mǎi)方就應合理盡快地在市場(chǎng)上購入同類(lèi)貨物，否則他就不能就由于其不采取合理補救措施而擴大的損失獲得賠償。

　　減輕損失規則的適用條件有三個(gè)：一是受害人具備采取適當措施防止損失擴大的客觀(guān)條件，即違約行為發(fā)生后的客觀(guān)情況允許受害人采取適當措施防止損失擴大；二是受害人具備采取適當措施防止損失擴大的主觀(guān)條件，即受害人主觀(guān)上能夠采取適當措施防止損失擴大；三是受害人未采取適當措施導致了損失的擴大。當受害人的不作為符合上述三個(gè)條件時(shí)，其請求賠償的范圍就不得包括擴大的損失。

　　運用減輕損失規則認定可得利益損失賠償額的核心問(wèn)題是，以什么樣的標準來(lái)衡量受害人減損措施的合理性。一般來(lái)說(shuō)，減損規則的目的是要促使受害人采取合理措施減輕損失，避免社會(huì )資源的浪費，因而，不應要求受害人采取會(huì )給其帶來(lái)不適當負擔、危險或屈辱的措施。故此，判斷受害人的行為是否合理應注意以下三點(diǎn)：一是應根據受害方采取減損措施的時(shí)機、方法和支出的費用等是否適當進(jìn)行判斷；二是應根據受害人采取減損行為時(shí)的情況加以判斷，而不應以事后的情況來(lái)衡量先前的行為是否合理；三是要看行為人的主觀(guān)方面，而不應拘泥于行為的客觀(guān)結果，只要行為人在當時(shí)已盡心盡力了，縱使在客觀(guān)上并沒(méi)有減輕損失仍可獲取賠償。對此，違約方不得以受害人還可以選擇其他更有效的措施來(lái)減少損失為由提出抗辯。

　　需要強調的是，只要受害人采取的減少損失的行動(dòng)在當時(shí)是合理的，即使這種行為實(shí)際上帶來(lái)了更大的損失，違約方仍要賠償。但如果受害人采取的行動(dòng)明顯不合理，因此而產(chǎn)生的費用就不能索賠。也就是說(shuō)，受害人支出的費用能否獲得賠償取決于其行為是否合理，而不是看它是否達到了減損的實(shí)際效果。

　�。ㄈ�）損益相抵規則

　　損益相抵又稱(chēng)損益同銷(xiāo)，指賠償權利人基于損害發(fā)生的同一原因獲得利益時(shí)，應將所受利益從所受損害中扣除以確定損害賠償范圍的規則。在合同法上所稱(chēng)的損益相抵規則，其內涵是受害人基于導致?lián)p失發(fā)生的同一違約行為而獲得利益時(shí)，其所能請求的實(shí)際賠償額為損失減去利益的差額。這一規則旨在確定受害人因對方違約而遭受的“凈損失”，是計算受害人“真實(shí)損失”的規則。損益相抵規則與減輕損害規則不同。減輕損害規則的作用在于減輕加害人的責任；損益相抵規則的作用在于確定受害人的實(shí)際損失。

　　損益相抵的法理依據在于，賠償責任制度的目的在于補償受害人因違約而遭受的損失，并非使受害人因此而獲得不當得利，因而受害人不得因損害賠償較損害事故發(fā)生前更為優(yōu)越。

　　損益相抵適用的前提要件是，受害人因違約行為的發(fā)生而獲得一定的利益。這里包括兩個(gè)方面：一是在違約行為發(fā)生后，受害人不僅遭受了損害，而且獲得了一定的利益。另一方面，損失與利益應是基于同一違約行為而產(chǎn)生的，獲得利益與違約行為之間有因果關(guān)系。

　　在計算損失時(shí)可以扣除的利益主要有：受害方本應繳納的稅收、標的物毀損的殘余價(jià)值以及原應支付因違約行為的發(fā)生而免予支付的費用，如因無(wú)需繼續履行合同而免予支付的進(jìn)一步費用。

　　三、可得利益損失賠償的計算

　�。ㄒ唬�幾種典型可得利益損失的計算

　　由于交易性質(zhì)、合同目的不同，在具體案件中計算可得利益損失時(shí)要考慮的因素也不相同，下面就生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營(yíng)利潤損失、轉售利潤損失等幾種常見(jiàn)的情況予以說(shuō)明。

　�。�.生產(chǎn)利潤損失。這類(lèi)損失多與生產(chǎn)設備和原材料的買(mǎi)賣(mài)合同有關(guān)。在這類(lèi)合同中，買(mǎi)方所買(mǎi)的設備或原材料是用于生產(chǎn)的，如果賣(mài)方不交貨、所交付的設備或原材料不合格或遲延交付，必然會(huì )耽擱買(mǎi)方的生產(chǎn)，給買(mǎi)方造成生產(chǎn)利潤損失。在這種情況下，買(mǎi)方的生產(chǎn)利潤損失一般可根據所延誤的生產(chǎn)期限與可比利潤率來(lái)計算。在買(mǎi)方財務(wù)制度規范的情況下，這一可比利潤率是受害人在以往一定期限內的（月或年）平均經(jīng)營(yíng)利潤；在受害人財務(wù)制度不完善規范的情況下，則是同類(lèi)企業(yè)在相同市場(chǎng)條件下的（月或年）利潤率。在應當采取減損措施的情況下，所延誤的生產(chǎn)期限應計算至已經(jīng)或可以采取減損措施之日為止。

　�。�.經(jīng)營(yíng)利潤損失。這類(lèi)損失多與承包經(jīng)營(yíng)、租賃經(jīng)營(yíng)合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同有關(guān)。例如，原告與被告簽訂合同約定，原告在３年的時(shí)間內為被告的產(chǎn)品提供廣告宣傳服務(wù)，結果合同履行１年后，被告提出終止履行。此時(shí)，原告的可得利益損失就可根據經(jīng)營(yíng)１年的利潤來(lái)計算其剩余兩年的預期利潤損失。又如原告租用被告的冷庫從事經(jīng)營(yíng)，期限為５年，結果合同履行２年之后，被告提出終止合同。那么就可根據原告前兩年的平均利潤來(lái)計算其剩余３年的經(jīng)營(yíng)利潤損失。

　�。�.轉售利潤損失。在買(mǎi)賣(mài)合同中，賣(mài)方違約不交貨，導致買(mǎi)方無(wú)法將該批貨物轉售于其已簽約的下家買(mǎi)主，則其轉售利潤損失一般來(lái)說(shuō)就是轉售合同價(jià)款與原合同價(jià)款的差額，再扣除必要的轉售成本。當然，轉售合同必須是在違約行為發(fā)生之前簽訂的。例如甲乙約定，甲向乙購買(mǎi)１００噸小麥，每噸１０００元。合同簽訂后，甲又與丙訂立合同，以每噸１２００元的價(jià)格將該批小麥轉賣(mài)給丙。如果乙違約不交貨，則甲所遭受的轉售利潤損失就是：（１２００－１０００）×１００－轉售成本。

　�。ǘ�）可得利益損失賠償計算的步驟

　　在具體案件中，確定可得利益損失賠償額一般要經(jīng)過(guò)如下幾個(gè)步驟：

　　第一步：確定受害人因違約行為的發(fā)生遭受了哪些可得利益損失，對此受害人應負舉證責任；

　　第二步：確定受害人所遭受的可得利益損失中，哪些是違約方在訂約時(shí)可以預見(jiàn)的，哪些是訂約時(shí)不可預見(jiàn)的，對此法院可以自由裁量；

　　第三步：確定受害人是否因違約而獲有利益，如果有，則應從損失中扣除，以便確定凈損失額，對此違約方負舉證責任；

　　第四步：確定是否存在受害人沒(méi)有采取合理減損措施而導致?lián)p失擴大的情形，對此違約方負舉證責任，即他必須證明受害人作為一個(gè)明理人本來(lái)采取措施即可減少損失；如果受害人沒(méi)有采取合理減損措施減輕損失，則違約方對擴大的損失不負賠償責任。

　　第五步：綜合上述五個(gè)步驟的基礎上確定可得利益損失賠償額。

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